采购法务与合同管理复习概要.doc

袃膆蒅袆膁芆薈虿肇芅蚀袄羃芄莀蚇衿芃薂羂袅节蚄螅膄芁莄羁肀芀蒆螃羆芀蕿罿袂荿蚁螂膀莈莀薅肆莇蒃螀肂莆蚅薃羈莅莅袈袄莄蒇蚁膃莄蕿袇聿莃蚂虿羅蒂莁袅袁蒁蒄蚈膀蒀薆袃膆葿螈蚆肂蒈蒈羁羇肅薀螄袃肄蚃羀膂肃莂螃肈膂蒅羈羄膂薇螁袀膁虿薄艿膀葿蝿膅腿薁蚂肁膈蚃袇羇膇莃蚀袃膆蒅袆膁芆薈虿肇芅蚀袄羃芄莀蚇衿芃薂羂袅节蚄螅膄芁莄羁肀芀蒆螃羆芀蕿罿袂荿蚁螂膀莈莀薅肆莇蒃螀肂莆蚅薃羈莅莅袈袄莄蒇蚁膃莄蕿袇聿莃蚂虿羅蒂莁袅袁蒁蒄蚈膀蒀薆袃膆葿螈蚆肂蒈蒈羁羇肅薀螄袃肄蚃羀膂肃莂螃肈膂蒅羈羄膂薇螁袀膁虿薄艿膀葿蝿膅腿薁蚂肁膈蚃袇羇膇莃蚀袃膆蒅袆膁芆薈虿肇芅蚀袄羃芄莀蚇衿芃薂羂袅节蚄螅膄芁莄羁肀芀蒆螃羆芀蕿罿袂荿蚁螂膀莈莀薅肆莇蒃螀肂莆蚅薃羈莅莅袈袄莄蒇蚁膃莄蕿袇聿莃蚂虿羅蒂莁袅袁蒁蒄蚈膀蒀薆袃膆葿螈蚆肂蒈蒈羁羇肅薀螄袃肄蚃羀膂肃莂螃肈膂蒅羈羄膂薇螁袀膁虿薄艿膀葿蝿膅腿薁蚂肁膈蚃袇羇膇莃蚀袃膆蒅袆膁芆薈虿肇芅蚀袄羃芄莀蚇衿芃薂羂袅节蚄螅膄芁莄羁肀芀蒆螃羆芀蕿 本复习资料按照书本P345考试大纲整理一合同概述（一） 合同概念与特征合同的概念与特征1合同的概念：广义的合同是指任何确立当事人权利义务的协议。狭义的合同概念就仅仅指民事上的合同，是指确立、变更和终止民事法律关系的协议2合同的特征：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织所实施的协议合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为合同的种类1双务合同与单务合同2有偿合同与无偿合同3有名合同与无名合同4诺成合同与实践合同，5要式合同与不要式合同6主合同与从合同 双务合同与单务合同的概念及其区别1双务合同，是指当事人互负给付任务的合同2单务合同，是指合同当事人仅有一方负担给付任务的合同3区别在于合同双方义务有无对价关系。双方的义务有对价关系的为双务合同，无对价关系的为单务合同有偿合同和无偿合同的概念及其区别1有偿合同，是指当事人因取得权利（包括利益）须偿付一定代价的合同。2无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同3区别在于当事人是否从合同中获取某种利益 无名合同和有名合同的概念及其区别1无名合同是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同2有名合同又称典型合同，是指法律上已经确立了一定名称及规则的合同3区别在于法律上是否规定了一定的名称诺成合同与实践合同的概念及其区别1诺成合同是指当事人一方意思表示一旦经对方同意即产生法律效果的合同2实践合同是指除了当事人双方意思表示一致后还必须交付标的物才能成立的合同3 主要区别在于：是否交付标的物要式合同与不要式合同的概念及其区别1要式合同是指根据法律规定应该采取特定方式订立的合同2不要式合同，就是当事人订立合同不需要采取特定的形式，可以采取口头或书面形式。3区别在于是否采取一定的形式主合同与从合同的概念及其区别1主合同，是指不需要其他合同存在即可独立存在的合同2从合同，就是以其他合同存在而为存在前提的合同3 区别在于是否可以独立存在（二） 合同的内容和形式合同内容，合同形式的概念1合同的内容有两方面的含义：一方面从法律文书上看，合同的内容就是合同条款。一方面从法律关系上看，合同的内容就是合同中的权利和义务2合同的形式，又叫合同的方式，是当事人意思表示一致、达成协议的外部表现形式，是合同内容的载体 合同内容与合同条款，合同权利义务相互间的关系合同的内容有两方面的含义：一方面从法律文书上看，合同的内容就是合同条款。一方面从法律关系上看，合同的内容就是合同中的权利和义务。这两方面的含义是密切相关的，因为当事人的权利和义务是通过合同条款确定和反映出来的，合同条款是确定当事人权利和义务的依据；而且合同是否成立、有效，当事人之间的关系属于哪种性质（如是买卖还是赠与，是租赁还是借用）也都取决于合同条款。合同形式（口头形式，书面形式）对合同成立，合同生效的影响1就口头合同而言：（1）以口头形式订立的合同，当事人一方已经履行了全部义务或主要义务，另一方已经接受的，应当认定口头合同成立并同时生效；（2）口头合同有人证或者其他方式证明当事人对合同内容协商一致的，应当认定合同成立；（3）以口头形式订立的合同，双方当事人对合同的某项条款未协商一致或发生争议时，如果该条款是合同的必要条款，当事人对此有异议且尚未履行的，说明双方当事人没有取得意思一致，因此应当认定合同未成立和未生效，但如果该条款是合同的非必要条款，当事人对此发生争议的，就不影响合同成立。2合同的书面形式具有证据的效力。合同的书面形式的主要作用在于证明当事人之间的权利义务关系。如果当事人能够证明相互之间的权利义务关系，即使合同没有采用法律规定的书面形式，合同的效力也不受影响；但如果在这种情况下，双方就合同的内容发生争议，在诉讼上就应当贯彻“谁主张谁举证”的原则。当然，对于法律特别规定的应当进行登记的合同，如果不进行登记，就不会产生法律特别规定的效力，这属于合同形式效力的特殊情况。合同权利，义务的概念与特征1合同权利，又称合同债权，是指债权人根据法律或者合同规定向债务人请求给付权利合同权利的特征有：（1）合同权利是请求权。合同权利的实现只能通过债务人的给付才能实现。在给付前，债权人不能直接支配给付客体。（2）合同权利是给付受领取。（3）合同权利是相对权。（4）合同债权具有平等性。（5）合同权利具有请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力。2合同义务，包括给付义务和附随义务。给付义务分为主给付义务与从给付义务。所谓主给付义务，简称为主义务，是指合同关系所固有必备，并用以决定合同类型的基本义务。所谓从给付义务，简称为从义务，是不具有独立的意义，仅具有辅助主给付义务的功能 其存在的目的，不在于决定合同的类型，而在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。格式条款对买卖双方权利义务的影响草拟主要的合同条款合同的主要条款包括标的，价格，质量，数量，酬金，履行方式，履行地点，履行期限，违约责任和争议解决的方法。（三） 合同的订立与效力合同订立，合同成立的概念和要件1合同订立是双方当事人建立合同的过程，合同订立通过要约与承诺的方式合同订立的要件：（）须有双方或多方当事人。（）须有当事人之间的意思表示的互动。（）须为特定当事人之间为缔约而为意思表示2合同的成立是订立合同过程的结果之一(另一种结果是合同未成立，即缔约失败)；合同成立的要件有：第一，必须存在双方或多方合同当事人。第二，必须对合同主要条款达成意思一致。第三，合同成立必须经过要约和承诺这两个阶段 要约与承诺制度的基本知识要约相关知识要点1要约的概念：也称发价、发盘，是当事人一方希望和他人订立合同的意思表示。2要约产生法律效力的必须要件（1）要约是由有订约能力的特定人做出的意思表示。因此，要约人必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力，否则就不会产生合同相应的法律效力。（2）要约的内容必须确定、完整和具体。（3）要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束。（4）要约必须向特定的人发出。（5）要约必须送达受要约人。3要约邀请是当事人一方希望他人向自己发出要约的意思表示。4要约生效的时间：要约到达受要约人时生效. 5要约的撤回和撤销：要约可以撤回，要约撤回是指要约人在要约生效前，取消要约的意思表示。但撤回要约的通知应当先于或与要约同时到达受要约人。要约也可以撤销，要约撤销是指要约生效后，要约人取消要约使其效力归于消灭。但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。承诺相关知识要点1.承诺的概念：承诺，是受要约人同意要约的意思表示。2.承诺产生法律效力的必须要件：（1）承诺必须由受要约人向要约人作出（2）承诺必须在规定的期限内达到要约人。（3）承诺人必须是接受要约主要内容的意思表示；(4)承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同 (5)承诺作出的方式必须符合要约的要求。4.承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人 。承诺不可以撤销合同成立的时间和地点的规则1合同成立的时间是由承诺实际生效的时间所决定的。这就是说，承诺何时生效，当事人就应在何时受合同关系的拘束，享受合同上的权利和承担合同上的义务，因此承诺生效时间在合同法中具有极为重要的意义。由于我国合同法采取到达主义，因此承诺生效的时间以承诺到达要约人的时间为准，即承诺何时到达于要约人，则承诺便在何时生效。然而，在确定承诺生效时间时，有以下几点情况值得注意：（1）受要约人在承诺期限内发出了承诺，但因其他原因导致承诺到达迟延，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（2）采用数据电文形式订立合同的，如果要约人指定了特定系统接受数据电文的，则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统工程，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（3）以直接方式作出承诺，应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间，如果承诺不需要通知的，则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺，一旦实施承诺的行为，则应为承诺的生效时间。如果合同必须以书面形式订立，则应以双方在合同书上签字或盖章的时间为承诺生效时间。如果合同必须经批准或登记才能成立，则应以批准或登记的时间为承诺生效的时间。2。 “承诺生效的地点为合同成立的地点”，可见，承诺生效地就是合同成立地，从原则上说，承诺生效的地点就是合同成立的地点，但也要根据合同为不要式或要式而有所区别。不要式合同应以承诺发生效力的地点为合同成立地点，而要式合同则应以完成法定或约定形式的地点为合同成立地点。当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。而采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。合同的效力与合同成立的区别1合同成立是指缔约当事人就合同的主要条款达成了合意，合同成立不一定生效，即不一定具有效力。合同生效必定合同成立。但是有些合同如附期限的合同、附生效条件的合同、须办理批准或登记的合同等，合同成立时还未生效。2二者的构成要件也不同。合同生效是指合同条款一对合同当事人产生法律约束力。合同的生效要件1.行为人具有相应的民事行为能力，限制民事行为能力人和无民事行为能力人在纯获法律上的利益而不承担法律义务的合同中，可以作为合同当事人。2.意思表示真实，如果不真实的意思表示不具有违反现行法律的强行性规定和社会公共利益的内容，那么原则上应将此种意思表示不真实的合同作为可撤销的合同对待。3.不违反法律和社会公共利益，是指合同不得违反法律的强行性规定。4.具备法律所要求的形式运用附条件和附期限的合同1.合同中所附的条件，必须是将来发生的事实是不确定的事实，是由当事人议定的而不是法定的条件，条件必须合法并不得与合同的主要内容相矛盾。继承权的接受或放弃不得附条件2.条件分为两类，一是生效条件，又称为延缓条件，是指限制合同效力发生的条件。二是解除条件，又称为消灭条件，是限制合同效力消灭的条件。合同法规定，“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就”3.合同法规定，当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。4.所谓期限，是指当事人以将来客观确定到来之事实，作为决定合同效力的附款。通常分为两种，即生效期限（延缓期限或始期）和终止期限（解除期限或终期）。效力待定的相关规定所谓效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。合同法规定了以下三种情况为效力待定合同：(l)限制行为能力人依法不能独立订立的合同，必须经过其法定代理人的追认才有效；(2)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，必须经过被代理人的追认才能对被代理人产生法律拘束力，否则，后果由行为人承担；(3)是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，经权利人追认才有效。 无效合同与可撤销合同的概念制度1无效合同是指合同虽然成立，但因其在内容和形式上违反了法律，行政法规的强制性规定和社会公共利益，因此被确认为无效。合同在以下几种情况下无效（1）一方以欺诈，威迫的手段订立的合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家，集体或者第三者利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律，行政法规的强行性规定。2可撤销合同，又称为可撤销，可变更合同，是指当事人在订立合同时，因意思表达不真实，法律允许债权人通过形式撤销权而使已经生效的合同终止。导致合同可撤销、可变更的事由。（1）因重大误解订立的合同。（2）在订立合同时显失公平的。（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思表示的情况下订立的合同。合同无效或被撤销的法律后果合同被撤销的法律后果与合同无效时后果相似。主要有（1）退返财产：合同法第58条规定“合同无效或被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿”。返还财产旨在使财产关系恢复到合同订立前的状况。（2）赔偿损失：合同被确认无效或被撤消后，也将产生损害赔偿的责任。在不能返还财产的情况下，通过损害赔偿的方法使财产关系恢复原状；对合同被确认无效或可撤销以后，有过错的当事人应当赔偿对方因合同无效或被撤销所遭受的损失，如果当事人双方都有过错，则应按各自错误程度承担相应的责任。（3）收归国家所有：合同当事人恶意串通，随害国家，集体或第三者利益，没收非法所得的财产收归国家。（四）合同的履行合同履行的含义，原则和具体规则1合同履行指的是合同规定义务的执行2合同履行的原则有适当履行原则，协作履行原则，经济合理原则，情势变更原则3 合同履行的具体规则有（1）.履行主体 （2）.履行标的，是指债务人应为履行的内容。（3）履行期限 （4）履行地点 （5）履行方式（6）履行费用 合同履行对履行主体，履行标的，履行地点，履行期限和履行方式，履行费用的要求1 履行主体 债务人和债权人。也可以由代理人担任2履行标的，是指债务人应为履行的内容3履行地点当事人在合同中明确约定履行地点时，当事人在合同中明确约定，依其约定，该约定可以在合同订立当时为之，也可在合同成立后履行债务前进行。4履行期限 法律有规定时，依其规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。5履行方式，合同有关于履行方式的约定时，依其约定；无此约定时，按照有利于实现合同目的的方式履行6履行费用，负但依合同约定，无约定或约定不明确的，由履行义务的一方负担。双务合同中的同时履行抗辩权，先履行抗辩权和不安抗辩权三项制度1同时履行抗辩权，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务的权利。构成要件：须有同一双务合同互负债务须双方互负的债务均已届清偿期须对方未履行债务或未提出履行债务须对方的对待给付是可能履行的。2不安抗辩权，是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行。构成要件：双方当事人因同一双务合同而互负债务后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险后给付义务人未提供适当担保3.先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的构成要件：须双方当事人互负债务两个债务须有先后履行顺序，至于该顺序是当事人约定的还是法律直接规定的，在所不问先履行一方未履行或其履行不合债的本旨。（五） 合同的担保合同担保的概念，特征和种类1从法律意义上说，担保是指对某项法律义务的履行所提供的保障。合同担保则是对合同义务的履行所提供的保障2合同担保的特征：（1）从属性：合同与担保之间的关系是从属关系，即担保附属于合同。（2）补充性：我国合同法设立了担保制度，但并未规定当事人必须设立担保。 （3）保障性：保障合同的履行是担保的最根本的特征。3合同担保的种类从担保所保障的债务范围划分为一般担保和特别担保。特别担保是针对单个债务特别设立的担保。（我们通常所说的担保，例如保证，抵押，质押，留置权，定金都是属于特别担保）按标的物性质分为人保、物保、金钱保按担保方式的不同分法定担保和约定担保原担保与反担保。原担保是为主合同之债而设立的担保；反担保是为担保之债而设立的担保。保证，抵押，质押，留置权，定金的含义与各自的特点1保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。特征：从属性相对独立性；补充性2抵押指债务人或第三人不转移财产的占有权，而将财产抵押作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以抵押财产折价或以拍卖、变卖抵押财产的价款优先受偿。3质押就是债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权依法就该动产卖得价金优先受偿。4留置权 留置权是债权人对已占有的债务人的动产，在债权未能如期获得清偿前，留置该动产作为担保和实现债权的权利。5定金是在合同订立或在履行之前支付的一定数额的金钱作为担保的担保方式。定金具有下列法律特征定金是一种金钱担保方式。定金是通过给付行为设定的。定金必须以明确的意思表示约定。（六） 合同的变更和转让合同变更，合同转让的概念与特征1合同的变更是指合同内容的变更，即合同成立后尚未履行或者尚未完全履行之前，基于当事人的意思或者法律的直接规定，不改变合同当事人、仅就合同关系的内容所作的变更。合同变更特点（1）合同的变更只能发生在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前（2）合同的变更必须以合同的内容为变更对象（3）合同变更是合同非实质性的变更（4）合同变更必须依法进行，才能产生法律效力2合同的转让是指合同成立后，尚未履行或者尚未完合履行之前，合同当事人对合同债权债务所作的转让，包括债权转让、债务转让和债权债务既括转让。合同转让的特点（1）合同转让之涉及合同主体的变更（2）合同转让将导致原合同关系相对消灭的后果（3）合同转让一般必须在合同债权人或债务人与受让人之间达成合意才能实现合同转让的种类根据所转让的内容的不同，合同转让分为合同权利的让与、合同义务的转让和合同权利义务的概括移转三种类型合同变更的条件和法律效力1合同变更的条件（1）原已存在着合同关系。（2）、合同内容发生变化。（3）合同的变更须依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。2合同变更法律效力（1）合同变更原则上仅向将来发生效力（2）合同变更仅对已经变更的部分发生法律效力（3）合同变更不影响当事人要求赔偿的权利合同权利转让的要件和法律效力1合同权利转让的要件（1）所转让的合同必须有效（2）合同的债券债务必须具有可转让性(3)合同转让必须经受让人的同意(4)合同转让必须符合法定的程序要求2合同权利转让的法律效力 （1）转让合同权利的内部效力合同权利由让与人转让给受让人。合同权利转让时，受让人取得与合同债权有关的从权利让与人应将合同权利的证明文件全部交付受让人让与人对转让的债权负担保责任，凡因债务人主张可以对抗原债权人的事由而使受让人的利益受到损害的，让与人应当负责（2）转让合同权利的外部效力在让与人与债务人之间，因转让通知，双方完全脱离合同关系。让与人不得再受领债务人的履行，债务人也不得再向让与人履行原来的债务。在受让人与债务人之间的效力 ，债务人收到转让通知后，即应当将受让人作为债权人而履行债务。受让人取代原债权人而成为新债权人，享有和原债权人同样的权利。 合同权利义务概括转让的法律效力合同权利义务概括转让是债权债务的一并转让，受让人取代转让人在原合同中的法律地位。依附于原当事人的一切权利和义务，包括追认权、选择权、解除权、撤销权等，都将随之而移转于受让人。 运用合同变更和转让的基本知识分析实际问题（七） 合同权利义务的终止合同权利义务终止的概念合同权利义务的终止，简称为合同的终止，又称合同的消灭，是指合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭。合同权利义务的终止，使合同关系不复存在，同时使合同的担保及其他权利义务归于消灭。清偿，提存，混同，抵销，免除的概念和特点1清偿是指债务人按照合同约定向债权人履行义务，实现债的目的的行为。2免除是指债权人抛弃债权，从而全部或部分终止合同权利义务的意思表示3抵销是指双方当事人互负债务时，各以其债权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。4混同是指债权债务同归一人，致使债的关系消灭的事实5提存提存是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物提交给提存机关， 合同权利义务终止的各种原因1是基于当事人的意思；2是基于合同目的的消灭；3是基于法律的直接现定具体又可分为免除、解除、清偿、混同、废除。抵销、提存等等合同权利义务关系的终止、不仅是主合同权利义务关系的终止。 合同权利义务终止后的义务及违反它所产生的后果后合同义务是合同当事人在合同关系消灭后，依据城市信用原则和交易习惯二应承担的义务。合同法规定，合同的权利义务钟之后，当事人应该遵循诚实信用原则，根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务。当事人违反上述义务，造成损害的，应承担相应的侵权损害赔偿责任合同解除的概念，合同解除的法律效力1合同解除概念：在合同有效成立后，当事人双方通过协议或行使法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。2合同解除的法律效力：向将来的效力溯及既往的效力赔偿损失的权利 合同解除的条件合同解除分为协议解除与单方解除，单方解除又分为约定解除与法定解除。 一般法定解除的条件有因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的法律规定的其他情形。（八）违约责任违约责任的概念和特征1违约责任，也称为违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。2具有以下特点：违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为条件的违责任具有相对性违责任主要具有补偿性违约责任可以由当事人约定违责任是民事责任的一种形式（仅限于民事责任）违约的形态及责任1预期违约，又称为先期违约，是在合同履行期到来之前，一方当事人向另一方明确肯定地表示将不履行合同，或者以自己的行为或者客观事实表明将不履行合同的行为。2不履行，即完全不履行，指当事人根本未履行任何合同义务的违约情形。3 迟延履行是指在履行期之后的履行，或者说是违反履行期的违约行为。4 不适当履行，是指虽有履行但履行质量不符合合同约定或法律规定的违约情形，包括瑕疵履行和加害给付两种情形。5其他违约行为表现为履行数量、地点、方式或其他附随义务等的情形。合同实际履行的构成要件实际履行必须具备以下构成要件：必须有违约行为存在，这是产生实际履行的前提必须由非违约方在合理期限内提出继续履行的请求实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的必须依据法律和合同的性质能够履行。 损害赔偿的概念与特征1损害赔偿是指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。2损害赔偿具有以下特征：损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任损害赔偿原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性损害赔偿具有一定程度的任意性损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损害为原则。 损害赔偿的赔偿原则及其限制归责1赔偿损失的性质是补偿损失，原则上之具有补偿性而不具有惩罚性。另外，赔偿损失也遵循完全赔偿原则 2损害赔偿的限制：可预见性规则减轻损害规则 违约责任的免责事由免责，是指因出现了法定的免责条件和合同约定的免责事由，而导致合同不能履行时，债务人将被免除违约责任。免除当事人承担违约责任的法定条件和合同约定的免责事由统称为免责事由。法律规定的免责事由是指不可抗力条款，当事人约定的免责事由是指免责条款不可抗力的概念，各种不可抗力1不可抗力是指不能预见,不可避免并不可能克服的客观情况.2不可抗力范围:1) 自然灾害:地震,火灾等2) 政府行为3) 社会异常现象:罢工,骚乱等 掌握承担违约责任的方式承担违约责任的方式包括继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金。（九）法律适用及争议的解决方法合同的法律适用合同的法律适用是指在合同的订立，生效，履行，变更，转让，终止，违约责任，争议的解决等方面发生的问题，适用什么法。1、合同法总则的规定对所有合同都有适用， 包括本法没有列名规定的无名合同以及其他法律规定的合同；2、对于分则中有关合同的规定， 如果其他法律对有关合同另有规定的，依照该法律的规定。 各种合同争议的解决方法和特点解决合同争议的方式有四种，即和解，调解，仲裁，诉讼1和解是当事人之间自愿协商，达成协议，没有第三者参加2调解是在第三者（可能是群众或者群众组织，也可能是人民法院）主持下成立的3仲裁是当事人根据其事先在合同中订立的仲裁条款或者事后达到的仲裁协议，约定将合同纠纷提交给仲裁机构予以处理的的一种解决途径4诉讼是当事人向法院起诉，通过司法途径解决合同争议的方式 涉外合同的法律适用涉外合同是指具有涉外因素的合同，对涉外合同必然考虑是否适合外国法的问题。除了有规定的，关于涉外合同法律的基本原则一是当事人意思自治原则，二是最密切联系原则。意思自治原则是指合同当事人可以自由选择处理合同争议所适用的法律原则，它是确定合同准据法的最普遍的原则。最密切联系原则：是指当事人对合同所适用的法律没有做出选择，在发生争议时，应由受理该案件的法院或仲裁机构选择适用与合同具有最密切联系的国家法律二买卖合同 买卖合同的概念和法律特征129 1买卖合同的概念：买卖合同，是出卖人交付标的物并转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。2买卖合同的法律特征买卖合同是典型的有偿合同。标的与货币互为对价买卖合同是典型的双务合同。买卖合同是诺成合同。买卖合同是不要式合同。 了解特种买卖合同的一般特征133 特殊形态的买卖、具有特殊要件的买卖被称为特种买卖。特种买卖虽然有其特殊性，但是与一般买卖是没有本质区别的。我国合同法规定的特种买卖有分期付款买卖、凭样品买卖、试用买卖、招标投标买卖和拍卖。另外也有把互易（物与物的交换）作为特种买卖的。 买卖合同的必要条款，买卖合同的效力1买卖合同的必要条款包括当事人的名称和住所标的质量和数量履行期限，地点和方式价款违约责任争议解决条款2买卖合同的效力是指生效买卖合同所具有的法律约束力。它既包括买卖合同的对外效力，即排除他人干涉和侵害的效力，又包括买卖合同的对内效力。我们着重介绍买卖合同的对内效力。买卖合同的对内效力主要体现为合同当事人所享有的权利和所负担的义务，由于买卖合 同是典型的双务有偿合同，一方当事人所负担的合同义务是对方当事人所享有的合同权利， 所以买卖合同的对内效力可以通过双方当事人所负担的合同义务来体现。分期买卖合同，样品买卖合同，试用买卖合同，招标买卖合同，拍卖合同的概念1、分期付款买卖合同 ! l* Z. 4 K- m p分期付款买卖是一种特殊的买卖形式，是买受人将其应付的总价款按照一定期限分批向出卖人支付的买卖。2样品买卖合同 样品买卖，又称货样买卖，是指当事人双方约定一定的样品，出卖人交付的标的物应与样品具有相同品质的买卖。3、试用买卖合同是指当事人双方约定，于合同成立时，出卖人将标的物交付买受人试验或检验，并以买受人在约定期限内对标的物的认可为生效要件的买卖合同。4招标投标买卖合同X是指由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人并与之订立买卖合同的方式。5拍卖合同 3 L$ o: F8 j9 U/ Y拍卖有广义、狭义之分。广义的拍卖是指竞争买卖，即众多欲订约的人通过竞争与出卖人订立合同，购买物品，它包括狭义的拍卖和投标拍卖两种情况。其中，狭义的拍卖，是指对物品的拍卖，即以公开竞价的方法，将标的物的所有权转移给最高应价者的买卖方式。买卖合同中出卖人，买受人的权利和义务1出卖人的义务支付标的物，并转移标的物的所有权。通常情况下，交付行为完成时，所有权就实现转移，此时给付完成；在法律另有规定或者当事人另有约定的情况下，交付行为完成，所有权并未发生转移，如房屋的所有权在办理过户前并不发生转移。（1） 出卖人交付有关辅助单证的义务。（2） 出卖人按约定的时间、地点、方式交付标的物。出卖人按照约定的时间、地点和方式交付才能保证给付效果。（3） 按照约定的包装方式交付标的物。（4） 权利瑕疵担保义务。是指出卖人就标的物有担保第三人不得向买受人主张所有权或者其他权利的义务。（5） 物的瑕疵担保义务。2买受人的义务：支付价款受领标的物及时检验出卖人交付的标的物暂时保管及应急处置拒绝受领的标的物。二买受人的义务（1） 付款义务（2） 受领义务（3） 检验和通知的义务（4） 检验费用熟悉各种买卖合同在实践中的应用三国际货物买卖合同国际买卖合同的概念，特征，内容和形式国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的买卖双方当事人之间，就有关货物买卖的权利义务关系而达成的协议。具有以下法律特征：a. 国际货物买卖合同的标的物是货物，但并非所有的货物都可以成为国际货物买卖合同的标的物b.国际货物买卖合同具有国际性只要买卖双方当事人的营业地是处在不同国家，那么他们订立的货物买卖合同便具有国际性。a. 国际货物买卖涉及的法律关系复杂，风险大b. 法律使用的多样性国际货物买卖，不仅包括货物买卖，还涉及货物的运输，货物以及运输工具的保险，货款的支付等等联合国国际货物销售合同公约和国际贸易术语解释通则的相关内容。了解E组，F组，C组，D组贸易术语，熟练掌握常用的FOB,CFR,CIF术语的基本内容货物风险与所有权转移的相关规定四招标投标招标投标的概念招标投标的项目内容招标投标的方式和程序，投标的生效和撤回招标人与投标人不得为的相关要求对投资人资格的要求分包的种类，分包的作用，分包应该注意的事项五政府采购政府采购的概念与特征1政府采购是指各级国家机关、事业单位和团体组织，使用