股权质押反担保合同.doc

按全面风险管理理论，合同管理工作可分为三个大的控制阶段。即事前控制阶段合同的签订；事中控制阶段合同的履行；事后补救阶段合同纠纷处理，每个阶段的风险控制都是企业合同管理风险控制的有机组成部分。 一、事前控制阶段（合同的签订）管控重点和对策 （一）搞好尽职调查，明晰合同主体身份。全面了解并认真审查合同相对方的有关信息是订立合同的基础要求。订立合同之前要尽可能多地了解对方资信状况，留意对方的营业执照是否过期末年检、是否是假执照、单位经营场所和办公场所是否与其所言相符、有否皮包公司的迹象、有否濒临破产或经营境况日益恶化的迹象、有否信誉欠佳的中介人牵线搭桥、有否高额回扣引诱、有否劣迹或商业丑闻等，不可轻信电话、传真或亲友的言辞。同时订立合同时须确认经办人的身份和资格，防止出现无权代理、越权代理等容易不被代理人追认的情形。 （二）慎重填写合同的形式和实质要件。形式要件的审查指合同是否需要报批、公证、见证（签证）或出具确认书以及相关的签章是否准确、完整、合法，实质要件的审查指合同的内容、条款是否与合同目的相符。特别注意以下几方面的内容： 1、关于主体资格。一要确认对方是以一个单位的名义签订合同还是以一个单位下属单位的名义签订合同；二要注意在合同名称一栏及收货条上用全称，不要用简称。 2、关于数量。一要审查数字的填写，大小写是否一致；二要审查量词是否规范，尽量选用规范表述，同时注意表述方法和使用标准。 3、关于价款或者报酬。一要写币种；二要写单位，不能只写数额，如苹果1.5/斤，不知是元还是角；三要写清楚结算方式或支付程序。 4、关于履行期限、地点、方式。履行的期限应明确、具体，不能用“尽可能”、“争取”、“左右”等文字来进行表述；履行的地点和方式涉及合同义务的分配、合同风险的转移和发生纠纷后的诉讼管辖，尤为重要，必须明确。 5、如果合同采用格式合同或者合同示范文本签订，文本中常有“其他”或空格。如果在这些“其他”项或者空格处没有内容的话，应写上“无”或相同意思的表示。千万不能空着，最好也不要只划一道“”，以防被人填上内容。 6、还应注意。订立合同应写清楚两个条款：一是“本合同每一页都应由双方加盖公章，无公章或只有一方公章的，该页内容无效”，以防止换页；二是“本合同内容如有修改，应在修改处加盖双方公章，无公章或只有一方公章的，修改后的内容无效，合同内容以修改前的为准。”签订合同时务必要注意签字盖章与签约单位及其负责人（或授权人）是否相符。 （三）充分利用意思自治原则设计合同条款。意思自治原则是 合同法的基本原则，最集中体现是合同法中的“契约自由”或“合同自由”，充分尊重当事人的自由意志，赋予民事主体之间的意思表示一致等于法律的效力。如在合同中可约定交付定金、设定担保、抵押、设定先履行条件和附加条件、设定违约金条款、设定合同终止和解除条件等明确表述自己的意见。这其中最主要的是设定违约条款。 1、根据不同表现形式的侵权行为造成违约结果规定不同的处理方式，包括单方行为侵权、双方混合侵权或第三人侵权的情形下分别确定违约责任。要强调的是，如果是合同优势方，可以采取“客观归罪”的方式，即在合同当中约定无论基于任何原因，只要发生了违约事实，则对方将无条件地承担违约责任，可表述为：“如果发生下列一种或更多种事件或该违约事件持续发生的，无论该事件起因系基于违约一方的过错还是第三人原因；或者基于违约一方自愿或非自愿原因；或者受法律实施的影响；或者根据任何生效法律文书认定，均构成本合同所称的违约事件，违约一方均应当向另一方承担本合同所述的违约责任。”而如果是合同劣势方，则应当在合同当中加入强调我方在有主观过错的前提下方才承担违约责任，通常可表述为，在列举视为我方违约的种种行为之后，加上一个小尾巴：“但非我方过错造成的除外。” 2、根据违约情况设定合同解除条款。只有设定终止和解除条款才能有效地控制风险，避免损失扩大。依照合同法九十三条之规定个，合同当事人可设定单方解除权，如果约定守约方可解除合同，则需要明确表述可以导致合同解除的违约情形，及行使解除权时的方式、通知和处理。 （四）进行经济技术评审和法律审查。合同审查就是对合同严谨性的检验，对合同条款根据标的特点、根据事物的发生发展规律、根据以往发生的情况、根据交易的目的或重点利益，目前情况下，还可以借助合同流转单和经过验收的合同范本来检验合同进行前瞻性穿行测试。 对合同的审查不仅仅由懂得法律的人员依据合同法进行审查，还要有经济的、技术的、工程施工的各类专家进行经济技术评审。要对合同对方的主体资格的合格性进行审查，看其是否有履行合同的能力；要对合同约定的内容进行合法性审查，看是否能够得到法律的保护；要对合同条款的实用性进行审查，看是否便于合同的履行；要对合同权利义务的明确性进行审查，看其是否易于区分责任；要对合同纠纷处理的有利性进行审查，看其是否能够维护权益。 二、事中控制阶段（合同的履行）管控重点和对策 合同履行阶段的管理和风险控制主要是保证合同按照约定正常履行，处理履行过程中出现的影响合同实施的情况，做好合同履行中的书面记录和会签资料等并妥善保存，及时判断处理出现的可能导致违约、合同解除的意外情况等。如果在缔约过程中未能将风险防住或出现缔约时不可预见的情况，则应在履行合同过程中尽力竖立起第二道防护网，在履行过程中进行防范和保护，主要在表现为各种抗辩、变更、通知、解除、终止等。 （一）利用合同抗辩权与合同解除权防范潜在风险。作为债权人，在履行合同过程中发现对方存在经营严重恶化、转移财产、抽逃资金、逃避债务、丧失商业信誉、丧失或可能丧失履行债务能力的情况，则可主张不安抗辩权，拒绝履行对待给付，如果对方负有先履行或同时履行义务却未予履行，则可主张先履行抗辩或同时履行抗辩，以防范自己履行义务却得不到对价的风险。按照合同法的规定，守约方可以在出现根本违约情形时，行使法定解除权，也可依照约定行使约定解除权以防范风险。但在行使法定解除权时应当满足法定的解除步骤，如书面通知，在行使约定解除权时也应注意满足约定的解除权行使程序，避免因程序瑕疵而使防范风险的正当行为变成违约。 （二）正确识别与运用情事变更原则。在合同法司法解释二及最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见中，明确规定了所谓的“情事变更”原则及其使用条件和要求。依其规定，构成情事变更当需满足以下条件：1、须有情事之变更；2、情事变更须于法律行为成立后、债务关系消灭以前发生；3、情事之变更，须未为当事人所预料，而且具有不能预料之性质；4、情事之变更须因不可归责于当事人之事由而发生；5、情事的变更导致履行合同将会显失公平。 情事变更与与商业风险有明显区别。商业风险属于从事商业活动的固有风险，诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。情事变更赋予当事人依法变更或解除合同的权利，商业风险造成的损失则应按合同约定承担。情事变更原则运用得当，可以有效化解合同风险，有利地维护自身利益。 （三）把握细节，防止出现不必要的违约和纠纷。作为债权人，对于对方的违约行为，应注意在适当期间内以适当的方式进行催告，适时适当的催告不仅可以给予违约方继续履约的压力和动力，同时也避免了自己的债权因超过诉讼时效而无法获得司法救济的风险。主张抗辩权时，应依法书面告知对方，否则对风险的正当防范很有可能就会变成违约，从而承担不必要的违约责任。作为债务人，当发生了不可抗力等特殊因素而无法如约履行债务时，应当及时通知债权人，终止或解除合同，防范债权人以原合同为据要求自己承担违约责任的风险。 （四）提高风险意识。未付款不能提前开发票，发票是付款的重要凭证，一旦出现纠纷，在没有相反证据的情况下，将使收款方陷入难以抗辩的境地。向合同对方发催款通知或者重要文书，应使用特快专递等方式寄送或对送达情况作书面签证。 三、事后补救阶段合同纠纷处理 合同纠纷处理是合同签订时和合同履行过程中出现纠纷时不得已采取的补救措施。是合同管理者为保护自身合法权益最后手段。 （一）善用调解。大家都知道打官司是“劳民伤财”的办法。再出现纠纷时，要权衡利弊，尽力调解。 （二）善用诉权。认真研究案情，做原告时要科学设立案由，如在侵权和违约的竞合时选择侵权之诉还是合同违约之诉有时案由直接影响诉讼结果。 （三）善用诉讼技巧。科学掌握答辩时间，如提出管辖异议和正常答辩是不一样的，善于使用保全措施。 四、结语 合同风险的控制贯穿于合同管理的全过程，实际操作中，应综合运用法律的、经济的、技术的手段，细化合同细节，控制合同节点，发挥合同的积极约束力，推动企业管理的健康发展。年度产品销售合同更新：2011-8-4阅读：栏目：合同范文年度产品销售合同提要：经双方确认或有关机关裁定，确实因供方产品质量不合格而造成需方损失的，供方愿意赔偿需方的相关损失，但是赔偿的金额不超过单笔交付产品的全部货款金额。4、双方由于不可抗力的灾害而不能履行合同义务时，经相关机构查实证明，可免予承担违约责任。文章来源 www.fD供方：需方 签订日期：一、产品名称、商标、品种、规格、数量及交（提）货期产品名称规格单价预计需求量具体数量，交货时间，由需方以书面订单至少提前7天通知供方，供方书面确认回传后执行，需方订单应均衡下达，以便供方安排生产。二、价格本合同第一条价格为*月份价格，以后产品市场价格出现波动超过的*%时，双方可就价格以磋商的方式调整。需方在每次下单时，必须标明确每单产品的单价。三、交货及运输：供方为需方代办产品运输至需方所在地，货物发票与运输发票由供方和运输公司分别开具，运费已包含在产品单价内。需方若要变更发货时间的，须在发货前5日书面通知供方。如需要运输至其它地点，需方事先在订单上予以写明，并得到供方的盖章确认。产品运输方式为*运输。四、产品质量标准和包装标准产品质量执行国家标准，如需方有特殊约定，双方另行协商并在订单中作出说明。产品按供方企业标准包装，包装物不回收，包装费用供方承担。需方对产品包装有特殊要求的，供方视情况决定是否给予支持，费用由供需双方协商决定如何承担。五、验收方法，供方对质量负责的期限：产品外观、数量及包装在货到当场验收，如有异议应相关收货单据上做出说明；对货物内在质量如有异议，在收货之日起*天产品质量保证期内提出。六、需方的使用责任：需方在使用时发现质量问题时，应立即停止使用该产品，及时和供方取得联系并提供相应的批号和发货日期，且保留好质量有问题的产品以便供方进行确认取证，如需方不能提供以上条件的话，供方可以对该批次的产品使用过程中出现的问题不予处理和赔偿。七、供方的售后责任：供方在收到需方提出质量异议的书面通知后，应在 个工作日内给予书面回复的初步处置意见，并就具体售后服务事宜与需方进行沟通、协商决定。八、需方的退货责任：需方若要求退货，必须以书面通知供方并说明理由，经供方同意后方可退货，产品有质量问题的实行无条件退货。在需方书面通知供方要求退货后，供方应在7天内给需方明确书面答复。退货为未使用过的产品，需方应保证产品（含包装）完好。九、货款结算方式及期限:双方约定，货款结算及期限按以下第*条执行。（一）现款交易，款到发货。（二）货到付款。（三）赊帐交易：到货后*内付清该批货款。十、违约及其他责任：1、需方未按时间支付货款的，延迟日超过十天以上，供方可视为需方无履行合同的能力，供方有权对供货量作相应调整直至取销下一笔交易，并有权对需方加收延迟付款违约金，违约金按逾期付款金额的1%/天计算。迟延日超过三十日以上，供方有权单方解除合同，并要求需方立即付清货款及承担迟延付款所产生的违约金。2、需方在市场和行业中有损害供方利益的行为时供方有有权终止合同。3、经双方确认或有关机关裁定，确实因供方产品质量不合格而造成需方损失的，供方愿意赔偿需方的相关损失，但是赔偿的金额不超过单笔交付产品的全部货款金额。4、双方由于不可抗力的灾害而不能履行合同义务时，经相关机构查实证明，可免予承担违约责任。十一、其它约定事项1、供方提供需方的技术标准、实验数据、价格信息等只能为双方约定的目的之用，如需方将从供方处获得信息透露给第三方，则需方对此承担全部责任并赔偿供方的所有相关损失。本保密条款在合同终止后继续有效。2、经双方确认的定货单、报价单、来往信函传真、电子邮件等，是本合同不可分割的部分，但与本合同的规定不符时，以本合同相关内容为准。3、为有效开展合作，需方指定*为需方的授权代表，该授权代表签署的所有文件资料、定单、回执等，均视为经过了需方的同意和确认。4、在本合同履行过程中发生纠纷，双方协商解决；协商不成的，可向供方所在地法院诉讼解决。5、本合同一式*份，自签订之日起生效，有效期为一年，自*年*月*日至*年*月*日止。6、其它事项：*需方：合同编号：供应商： 签订日期；经过友好协商，双方就化工原料采购达成以下合同条款。1.所购买的产品名称、商标、规格、单价、数量、金额产品名称商标规格单价产品价格发生较大波动时，采购商有权向供应商提出价格调整方案，如价格调整不能达成一致，采购商有权终止本合同。2.质量要求2.1本合同项下的原辅材料执行 标准，另外根据采购商要求，并须符合以下指标规定： ，本合同项下原辅材料质量保证期为 个月，自产品由采购商验收入库之日起计算。2.2、供应商在向采购商提供产品时，必须附有供应商产品合格出厂证明及出厂检测报告。2.3供应商的产品应符合国家有关环保法律法规的规定（含采购商ISO14000环境体系要求），不能造成环境污染；同时，该产品还应符合采购商OHSMS18000职业安全健康管理体系标准的要求，不能对接触产品的人员健康造成损害。2.3供应商提供的产品质量不符合规定，采购商有权要求降价、换货、拒收部分甚至整批货物，供应商对此承担全部责任并应赔偿采购商因此造成的损失。3.检验3.1产品到达采购商后，由采购商负责对到货数量进行清点和产品外包装（外观）进行验收。3.2本条之检验只是对产品的外观和数量的检验，根据此等检验结果所做的验收并不能免除供应商对产品的内在质量的责任。若采购商在使用产品的过程中发现产品存在质量问题，采购商仍有权向供应商索赔。4.交货4.1交货时间：以采购商下达的采购订单为准。履约过程中，采购商可根据实际情况调整采购时间。4.2交货数量：以采购商下达的采购订单为准。5.包装5.1具体的包装要求为： ，供应商应当保证产品包装能够使产品安全运输和存储，能有效防止货物在运输、周转过程中发生磕、碰、泄漏等。5.2如因供应商提供的包装质量问题影响采购商的使用的，采购商有权要求降价、换货、拒收部分或整批货物，供应商对此承担全部责任并赔偿采购商因此而遭受的损失。5.3 供应商未按要求包装的，采购商有权予以拒收。5.4包装物不回收，供应商需要回收包装物的，应当另行约定回收方法，费用由供应商自行承担。6.运输方式、地点和费用负担：6.1 供应商负责货物运输，费用由供应商承担。6.2 交货地点为采购商工厂内。7.货款支付7.1货款支付时间：7.2质量保证金：每批货款总额的 10 作为质量保证金，在质量保证期(最后一批货到货后 个月)满后支付。8.误期及缺陷8.1未按订单时间要求供货每逾期一天向甲方承担逾期交货金额 1%的违约金；逾期交货影响生产的，采购商有权撤销订单并从第三方采购，供应商除应赔偿采购商向第三方采购时超过本合同价格造成的损失外，还应按照前述规定向采购商支付违约金。8.2供应商提供的产品经采购商检验，证实产品存在质量问题的，采购商可以根据情况决定退货或要求供应商更换有质量问题的产品，因此造成采购商损失的应予赔偿。9.供应商资质9.1供应商必须具有有效的国家或行业规定的相关资质，供应商应于签订合同前向采购商出示相关的资质证明，并将其复印件留采购商处备查。92如采购商发现供应商未报、错报、虚报相关资质，则采购商有权取消、终止和供应商签订的合同，供应商必须承担全部责任并赔偿采购商所有相关的损失；如采购商同意接受部分产品或服务，则采购商应只就其所接受部分的产品或服务向供应商付款，所接受部分的产品或服务的价格以原订购单的价格为基础计算，但供应商须承担对由此可能给采购商带来的风险和损失的全部赔偿责任。10.供应商的附随义务10.1供应商应按采购商的要求提供有关产品的技术文件，包括材质报告和生产合格检验报告等。10.2供应商须提供产品的仓储、保管、及使用的有效建议，确保产品不受损坏并按其设计要求得到使用。10.3上述服务被认为供应商在报价中已充分考虑，其费用已包含在合同的总价中。11.保密条款11.1采购商提供供应商的技术标准、实验数据、图纸等资料和文件只能用于为采购商生产其指定的产品之用，使用完毕必须立即归还采购商。如供应商逾期未归还采购商文件和资料或将其用于其他用途，则供应商对此承担全部责任并赔偿采购商的所有相关损失。11.2本保密条款在合同终止后继续有效。12.合同的变更、终止和续签合同的变更部分构成合同的有效组成部分，与合同具有同等效力。合同到期，双方可协商续签。13.争议解决凡与本合同有关的争议，双方应首先协商解决；若协商不成，任何一方均可向采购商所在地的法院申请诉讼解决。14.生效本合同自签订之日起生效，有效期，自 年 月 日至 年 月 日。采购商： 供应商：授权代表： 授权代表：传真： 传真：电话： 电话：倒签合同案例分析时间：2012-7-18| 来源： 整理 | 浏览：378 次“一到二手房买卖红火的时候，房东就频繁跳价，很多时候经过我们多次磋商，眼看着就要签合同了，房东一跳价，我们的佣金就黄了。”不少房产经纪人都有这样的抱怨。为此，省城很多中介开始“倒签合同”，通过锁定卖家的出售价格，提高成交率，最终斩获佣金。所谓“倒签合同”，就是房产中介和卖家事先约定一个卖家单边满意的出售价格，然后中介与卖家单方面订立一份合同，在这份合同中将最终成交价格事先确定下来，然后由中介根据这一价格来寻觅潜在的买家，在这个过程中就能避免卖家频频涨价。由于这一做法有别于传统的先撮合买卖双方再签署合同的正常买卖流程，业内将其称为“倒签合同”。21世纪不动产的房产经纪人刘金梅给记者讲了她最近操作的一个案例：山大南路一单位宿舍的业主将其一套97平方米的房源挂牌出售，报价为“60万到手价”。有多名意向客户在寻求类似房源，但报价略低于市场价位，中介遂与该业主达成一致，沟通后“倒签”了合同，锁定了“60万元”。不到一周，即有买家接受这一报价，成功交易。“去年房产市场低迷的时候，根本不会出现跳价的情况，现在市场好了也导致诚意出售减少，多数二手房业主将房子挂牌就是先试探市场的行情，一旦出现购房意向，业主随即涨价，令中介和买方都无所适从。”刘金梅说，被逼无奈，现在省城的中介大部分都尝试了“倒签合同”。事实上，“倒签合同”的做法最受益的无疑是买家和中介公司。但记者了解到，不少卖家对这一做法还有抵触，他们担心万一中介最终以高于约定的价格成交，溢价部分不会归自己。【合同效力】倒签合同的效力-经典案例提要本文介绍了倒签合同的效力-经典案例并某油田企业地处边远地区的A厂为解决单身职工的住宿问题，计划投资120万元建设宿舍楼。经过议标，B建筑公司同意以118万元造价承建该项目。双方没有签订合同提供专业律师进行免费法律咨询. 某油田企业地处边远地区的A厂为解决单身职工的住宿问题，计划投资120万元建设宿舍楼。经过议标，B建筑公司同意以118万元造价承建该项目。双方没有签订合同，即开工建设。一年后，该项工程竣工后办理结算时，根据公司内部合同管理制度，没有合同的不能办理结算。为了通过结算，A厂与B建筑公司准备补签合同。在补签过程中，双方对合同价款发生争议。由于是议标工程项目，开工前双方对工程造价已达成一致意见，A厂认为该项目价格锁定为118万元，但B建筑公司报出的结算价为187万元。其理由是部分工程进行了变更，增加了工程造价。另外，由于钢材、水泥等建筑材料价格上涨，远远高于议标时的预算价格。双方争执不下，A厂拒付工程款。B建筑公司向当地法院提起诉讼，由于没有书面合同，A厂意见没有得到法院采纳。经B建筑公司申请，法院委托第三方对工程造价进行了评估，结果是182万元，法院判决A厂向对方支付上述款项。为此，A厂多支付工程款60多万元，致使工程超过预算的50%。【评析】合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同能够保护合同当事人的合法利益，维护社会的经济秩序。书面合同经双方当事人协商一致签订后成立，生效后履行。因此，在合同履行前，双方应当签订书面合同。股份公司的合同管理制度也有这样的规定。目的是明确双方的权利义务关系，避免出现经济纠纷。该案中的A厂如果在确定工程建设单位之时，就能与B建筑公司签订书面合同，将工程内容和价款锁定，那么就不会出现本案中发生的工程完工后再狮子大开口的现象。如果等到合同一方都履行完义务后，再来谈判合同价款，显然就会失去作为卖方市场主体享有的主动权，处处被动。合同的补签、倒签潜伏着许多风险，因此，应杜绝或尽可能避免补签、倒签合同。特殊情况下，因生产经营急需，不得不补签、倒签合同的，应根据规定的程序，在规定的时间内及时补签。倒签劳动合同应支付双倍工资发布日期：2013-01-09 来源：吉林工人报 浏览次数：189核心提示：根据相关法律规定，如果企业倒签劳动合同，在此期间应支付给职工双倍工资。于是，他们便要求企业支付去年1年多、没有签劳动合同期间的双倍工资，但遭到了该企业的拒绝。去年3月，王某等几名大学生应聘到某企业工作，入职后，该企业一直未与他们签订劳动合同。最近，企业才提出给他们补签、续签去年和今年的合同，签约期限从2011年3月至2013年3月为期2年，工资照旧。这时，王某等人提出，他们的工作时间已经超过了1年，而在这一年里企业没有和他们签订过书面劳动合同，这次签合同自然就成了“倒签合同”。根据相关法律规定，如果企业倒签劳动合同，在此期间应支付给职工双倍工资。于是，他们便要求企业支付去年1年多、没有签劳动合同期间的双倍工资，但遭到了该企业的拒绝。根据劳动合同法第10条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。劳动合同法实施条例第6条规定：“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付2倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。”由此可见，超过1个月不满1年未与劳动者订立合同的，无论是否补签合同，都应当向劳动者支付2倍的工资。本案中，王某等人在该企业工作1年多，单位没有跟他们签订劳动合同，所以应当向他们支付11个月的2倍工资。 （张玮）在实践中，存在这样一种情形：用人单位在法定期限内未与劳动者签订劳动合同，但是过了一段时间后又与劳动者补签了合同，而且合同的期限也往往会将前段未签合同的期间予以覆盖。那么，在这种情形下是否能够豁免用人单位支付两倍工资的法律责任？ 一、典型对比案例 典型案例一： （一）案情简介 刘某于2009年4月1日进入上海某机械公司任销售总监，入职后双方一直未签订劳动合同。直到今年1月27日公司才与刘某协商补签了一份期限为2009年4月1日至2010年3月31日的合同。3月1日，刘某从公司离职。5月7日，刘某向上海市浦东新区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求该公司支付2009年4月1日至2010年1月27日未签订合同的两倍工资差额共计122946.42元。 （二） 裁判结果 浦东新区劳动争议仲裁委员会认为，申请人与被申请人补签合同系双方真实意思表示，故被申请人在主观上不存在故意不与申请人签订合同的恶意，申请人亦认可补签合同的事实。并于8月6日作出不予支持申请人请求的决定。 典型案例二： （一）案情简介 2007年10月12日，俞某进入上海闵行某公司担任仓库主管，入职时双方未签订劳动合同。2008年5月21日，公司与俞某补签了期限自2008年1月1日起至2008年12月31日止的合同，确定俞某的月工资为1800元。2008年11月18日，俞某从公司离职。2009年2月20日，俞某向上海市闵行区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付支付其2008年2月1日至同年11月18日未签订合同的两倍工资差额18000元。 （二） 裁判结果 2009年7月7日闵行区劳动争议仲裁委员会作出裁决，由公司支付俞某2008年2月1日至2008年5月20日期间未签订合同的两倍工资差额6558.60元。公司对劳动仲裁裁决不服，诉至上海市闵行区法院。上海市闵行区法院认为，俞某原系公司的工作人员，双方存在劳动关系。根据法律规定，建立劳动关系，应当订立合同。劳动合同法施行前已建立劳动关系，尚未订立合同的，应当自劳动合同法施行之日起一个月内订立。本案中，原、被告于2007年10月12日即建立劳动关系，而双方于2008年5月21日才补签合同。根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。该规定为法律规定的强制要求，对用人单位来说无免责理由，超过一个月不满一年未与劳动者订立合同的，无论后来补签的合同是否包含此期间，都应当向劳动者支付两倍的工资。2009年8月27日，法院判决由公司向俞某支付2008年2月1日至2008年5月20日期间未签订合同的两倍工资差额6545.45元。 二、案例评析 劳动合同补签后能否免除支付两倍工资的责任 对于倒签劳动合同能否免除用人单位支付两倍工资的责任，实践中对此形成了两种截然不同的观点。一种观点认为，虽然开始时用人单位没有及时签订或者续签合同，但在事后已经补签，而且还将之前的期限予以了覆盖，劳动者也没有因此遭受经济损失，因此用人单位不需再承担支付两倍工资的责任。上述第一个案例中劳动争议仲裁委员会采纳的就是第一种观点。另外一种观点则认为，虽然用人单位事后通过补签的方式将之前的期限予以了覆盖，也未给劳动者造成经济损失，但是仍然不能豁免用人单位支付两倍工资的责任，上述第二个案例中劳动争议仲裁委员会和法院采纳的就是第二种观点。 笔者更倾向于第二种观点。劳动合同法实施条例第六条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第82条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。据此应将“双倍工资”和“补签合同”视作是用人单位承担的“同时并列”责任。 劳动合同法的相关规定的本意是促使用人单位与劳动者及时签订劳动合同，惩罚不签订或不及时签订的行为。事后补签并不能抹杀在一个月内未签订劳动合同的事实。不能免除之前未签合同的责任。 倒签合同 倒签合同是指合作双方在合同签订生效之前已经开始实际履行合同项目合作，而在合同履行过程中或在合同履行完毕后补签合同的现象。尽管在某些情况下，双方当事人按照诚实守信的原则实施相关合作事项，并未因倒签合同给双方当事人的利益造成损害，但倒签合同不仅与目前企业内控制度中关于风险防范的目标相悖，也不符合企业管理制度的要求，同时还存在较大的法律风险和经营管理风险，在实践中应当控制和避免倒签合同。 一、倒签合同的风险类别 倒签合同存在的风险，主要有以下几个方面： （一）存在一定的法律风险。对于合同签订前的履行过程，由于存在较大的不确定因素，双方的权利义务不明确、法律责任界定不清，容易产生法律纠纷，而一旦产生纠纷后由于证据难以取得，解决起来又比较困难，合同的事前控制作用无法体现，存在较大的法律风险。如在施工合同中，存在发生重大安全责任事故或工程量变更等可能性，缺少合法有效的合同作为依据，争议将难以顺利解决。对于采购合同，可能因为标的设备的市场价格浮动或运输损失风险而发生争议，又无法出具相关合同证明，如适用合同履行地或货物交接时的市场价格，可能因市场价格浮动变化较大，导致企业经营付出更高的成本，损害企业的经济利益。 （二）存在一定的管理风险。补签合同违反公司的合同管理规定，导致合同管理质量及效率的下降，扰乱企业正常的管理秩序。如补签合同使合同的生效时间迟于合同履行，但其他条款内容与正常签订的合同一致，导致合同的生效日期、履行期限及有效期限等有关期限规定产生逻辑上的冲突和混乱（如合同约定自签字盖章之日起生效，而实际生效前，合同已经履行完毕等），同时也可能使合同的交货、验收、付款的时间及条件出现前后矛盾的情况等，这些问题都给合同的管理及履行带来了不良影响。 （三）存在企业内控审计风险。公司在基本管理制度和内控管理流程中明确规定了项目管理流程以及合同的起草、审批、签订、履行等管理环节和流程，规定了合同管理相关部门的职责和管理权限。倒签合同无论是否给公司造成实际的危害后果，都违反了公司内控管理制度和流程，导致内控制度的执行偏差或发生漏洞，应当避免发生。 （四）存在财务信息失真风险。若不签订书面合同，则会影响财务部门的及时入账管理，在财务部门的成本、应付账款、资产负债表等会计报表上无法如实显示项目相关的费用列支情况，导致会计信息无法真实反映企业的经营状况和成本状况，形成企业会计信息失真，容易引发成本失控、决策失误等经营风险。 二、倒签合同的原因分析 倒签合同大部分产生于与企业日常生产经营密切相关的项目，而合同承办部门对合同管理的认识存在误区，突击实施项目管理，企业内部管理疏漏，投资计划安排滞后，合同审批时限延迟等是发生倒签合同的主要原因。 （一）合同承办部门人员对合同的目的和意义认识存在误区，导致合同起草不规范、送审资料不完备、审批不及时。（一）主观上的不作为。有的承办单位没有充分认识到合同的严肃性，不重视合同立项履行过程中相关审批程序的执行，仅把合同的签订及审批作为履行结算手续、对外付款的条件，往往在项目实施完毕后，进入履行付款手续时才想到签订合同，从而导致倒签合同现象的发生。一些车辆修理合同、零星采购合同、基建零星维修等零碎项目，因预见性、可控性差，合同发生的次数多、金额小，合同承办部门认为每发生一笔业务就办理合同审批会很繁琐，往往采用先履行、再集中签署合同的方法。（二）主观上的恶意规避。个别单位为了逃避相关部门的监督和管理，先实施履行行为，再签订合同。如先供货后签合同、先施工后签合同，形成既成事实性合同；或为了年内把单位预算资金计划消化掉，虚列项目，签订虚假合同，套取现金，形成单位的“小金库”。 （二）合作项目的不可预测性、紧急性、偶发性，导致实施前来不及签订合同。一些应急项目时间紧迫，业务紧急，在事件发生的第一时间就必须立即做出反应，采取应对措施，若办完审批手续再实施，势必贻误时机，给生产经营带来不必要的经济损失或安全隐患，因此，这些应急项目实行“特事特办”或突击实施的方式，在业务完成后才通过合同对各方当事人的权利义务进行约定，出现了先实施后补签合同的现象。 （三）企业内部管理疏漏原因，导致合同起草、审批、签订等环节延迟。有些合同项目由于企业内部业务管理松懈，没有按照内控制度流程的要求处理，未经调研、立项、设计、审批、施工、监理、验收等正常程序，导致合同延迟签订，影响了项目的正常实施进度。按照合同管理办法规定，合同一旦订立，双方就要严格按照合同的约定履行，如果发生变更，就要签订补充协议，并履行相关审批手续，而有的单位因事前准备工作不细致不严谨，在项目实施过程中边实施边变更设计方案，为了逃避补签合同及办理相关审批手续，就往往采取项目实施完毕后再签合同的方式。 （四）经营生产的连续性与资金计划下达的滞后不匹配，导致合同无法及时确定。由于企业加快业务经营发展的需要，为了抢时间、争速度，早建设早见成效，许多建设项目往往需要提前开工建设。而项目计划一般在年初下达，而实际工程在上一年度的年底已经开始施工，造成整个项目以及配套投资项目合同的补签。同时，由于年初的计划满足不了生产经营的实际需要，也会出现一些没有投资计划而又必须实施的项目。因此，即使已开工建设或已完成验收的项目，也只能待投资计划正式下达后再办理立项手续并签订合同，从而造成投资项目合同倒签。 （五）合同审批时限较长，导致合同定稿签订延迟。一份合同从产生意向到最终结算，一般需要履行计划申报、资质审查办理准入证件、项目论证、招投标及项目谈判、立项审批、实施过程管控、结算等诸多手续，合同审批涉及部门较多、送审材料要求较高，若承办人员业务不熟悉，在合同立项及签批过程中由于任何一个环节的滞后，都会导致整个合同立项审批程序被延误，合同的倒签也就在所难免。 三、防范合同倒签行为的措施建议 合同管理工作是内控制度执行过程中不可或缺的环节，对合同实行全过程控制和管理，也是规范管理、严格执行内控制度的必然选择。合同管理应成为防范及降低企业经营风险的“守门员”，而不是出现法律纠纷时才冲锋陷阵的“消防员”。如何避免合同倒签，全面落实内控制度成为合同管理工作一个无法回避的现实问题。建议从以下五个方面入手进行防范。 （一）加强合同管理业务培训。加大对各子公司、各部门负责人、合同管理人员和经办人员的培训力度，使其增强依法经营管理意识和重合同守信用意识，充分认识到规范签订合同对于防范经济纠纷发生、保护企业合法权益的重要性，熟悉合同法律知识、企业合同管理制度流程和相关工作要求，熟练掌握合同管理操作实务，进一步提高合同管理的质量和效率。 （二）严格执行内控制度和合同管理制度。内控制度规范了经营管理过程中的诸多环节，是规范管理、防范风险的重要手段；合同管理制度是合同管理操作环节中应遵循的基本制度，两者是相互支撑的制度体系，缺一不可。在项目实施之前，务必按照内控制度和合同管理要求，依照项目管理程序，充分做好各项事前准备工作，规范签订相关合同。 （三）区别项目分类办理合同。 针对项目计划安排、项目审批程序等特点，根据生产经营的实际，把合同项目划分为重大项目、常规性项目、应急性项目、零碎性项目。重大项目是指企业根据生产经营需要，对超出各子公司授权权限的投资金额较大、涉及层面较多、影响范围较广，必须按照重大项目管理程序实施管理的项目，如重大投资、采购、战略合作项目；常规性项目是指按照企业年度、季度或月度常规下达计划实施的项目，如维护类项目；应急性项目，指在生产经营过程中不可预测的、须做出及时反应的突发性事件，如特殊物资采购类项目；零碎性项目是指企业生产经营工作实际中经常发生的较小金额项目和一些零碎项目，如小型维护工程设计、施工类、采购类项目。从风险评估的角度出发，应针对不同项目的性质和情况对合同管理分别采取相应的措施，合理调整优化项目管理流程和要求，尽量避免倒签合同的情况发生。 对于重大项目，根据各级企业和部门的授权管理权限进行逐级上报审批，要求企业法律人员全程参与项目管理，跟踪把关合同的起草、审批、签订和履行过程，防范项目合作风险。针对签订时暂无法约定工作量和金额的合同，如工程设计、监理合同等，可在合同中预估工程量计算合同金额或约定费用结算原则和标准，待项目实施完毕后根据实际工程审计结果和合同约定及时结算合同金额。 对于常规性项目，建议在项目实施前，应按照企业内控制度的要求，进行相应的立项、招标和合同的起草、审批、签订工作，以确定合同相对方的权利和义务，明确合同付款条件、违约责任和争议解决方式等条款。对于经常性签订的常规项目合同，可以考虑通过“框架协议+订单或建议合同”的方式，在和合作方明晰约定合作基本原则和标准及权利义务的情况下，针对每个项目采取项目订单、确认单或简易合同的方式进行结算。 应急性项目可分为两种：对于经常发生的、不可预见的，可根据项目的内容在年初由相关部门或单位组织招标，确定信誉好、服务质量高的合作方，签订框架协议，约定发生应急事项发生时的服务内容、方式、价格和结算方式，通过下发“订单”方式进行结算；也可根据实际情况签订具体的合同，实行一事一签进行结算。对于不经常发生、不可预知的应急性项目，可按照应急项目的审批程序办理，在充分说明理由的前提下才可以考虑接受补签合同。 对于零散性项目，可与合作方签订框架性协议，将易导致合同风险的主要条款进行约定，根据实际发生情况签订简易合同或通过“订单”方式进行结算。这样既有利于规范管理，又有利于保障企业利益。 （四）优化合同审批流程。在项目实施过程中，加强企业合同管理工作环节中各个部门之间的沟通和协调，优化审批流程，提高合同审批效率，尽快完成合同审批，保证合同的及时签订。 （五）定期组织检查考核。加强对合同管理部门和合同承办单位的管理，对合同管理工作中易出现纰漏失误的环节进行监督和指导，对随意倒签合同的行为进行通报批评并予以考核，对规避监督管理的行为进行严肃处理。 浅议倒签合同 整理邵教辉 目前，在公司合同审批中，我们常常可以发现有许多合同是倒签合同。对于倒签合同，公司许多业务员对此几乎是一无所知。所谓倒签合同是指合作双方在合同签订生效之前已经开始实际履行合同项目合作，而在合同履行过程中或在合同履行完毕后补签合同的现象。虽然在很多情况下，合同的相对方都是与我们合作许久的公司，双方都会本着诚实守信的原则实施相关合同事项，双方并不会因为合同倒签而停止合同相关事项的履行，也不会因合同倒签给合同双方的利益造成损失。正是因为这个原因，公司的倒签合同越来越多。但是倒签合同不仅仅存在较大的法律风险，也不符合企业管理制度中关于风险控制的要求。 一、倒签合同存在的原因 倒签合同大部分产生于企业日常经营生产密切相关的项目，而合同的承办部门对合同性质、作用和管理的认识存在误区。倒签合同存在的主要原因包括以下几方面： （一）合同承办部门人员对合同的性质、目的和作用认识存在误区，导致合同起草不规范、送审资料不完整、审批不及时。公司中有的承办单位没有充分认识到合同的严肃性，不重视合同立项履行过程中相关审批程序的执行，仅仅把合同的签订及审批作为履行结算手续、对外付款的条件，往往在业务实施完毕后，进入履行付款手续时才想到签订合同和审批合同，从而导致倒签合同现象发生。 （二）合作业务的不可预测性、紧急性、偶然性等导致实施前来不及签订合同。在公司经营过程中，往往会有一些业务时间紧迫，在事件发生的第一时间就必须立即作出反应，采取应对措施，若办完审批手续再实施，势必贻误时机，给生产经营带来不必要的经济损失或安全隐患。因此，这些应急业务就会出现合同补签的情况，在业务完成后才通过合同对各方当事人的权利义务进行约定。 （三）企业内部管理疏漏原因，导致合同起草、审批、签订等环节延迟。有些合同业务由于企业内部业务管理松懈，没有按照内控制度流程的要求处理，导致合同延迟签订，影响了业务的正常实施进度。按照合同管理办法规定，合同一旦订立，双方就要严格按照合同的约定履行，如果发生变更，就要签订补充协议，并履行相关审批手续，而有的单位因事前准备工作不细致不严谨，在项目实施过程中边实施边变更设计方案，为了逃避补签合同及办理相关审批手续，就往往采取业务实施完毕后再签合同的方式。 （四）合同审批时限较长，导致合同定稿签订延迟。一份合同从产生意向到最终结算，一般需要履行诸多手续，合同审批涉及部门较多，若承办人员业务不熟悉，在合同签批过程 阅读会员限时特惠 7大会员特权立即尝鲜 中由于任何一个环节的滞后，都会导致整个合同审批程序被延误，合同的倒签也就在所难免。 二、合同倒签的法律风险 关于倒签合同的法律风险，主要有以下几个方面： （一）存在一定的法律风险。对于合同签订前的履行过程，由于存在较大的不确定因素，双方的权利义务不明确、法律责任界定不清，容易产生法律纠纷，而一旦产生纠纷后由于证据难以取得，解决起来又比较困难，合同的事前控制作用无法体现，存在较大的法律风险。对于采购合同，可能因为标的物的市场价格浮动或运输损失风险而发生争议，又无法出具相关合同证明，如适用合同履行地或货物交接时的市场价格，可能因市场价格浮动变化较大，导致企业经营付出更高的成本，损害企业的经济利益。 （二）存在一定的管理风险。补签合同违反公司的合同管理规定，导致合同管理质量及效率的下降，扰乱企业正常的管理秩序。如倒签合同使合同的生效时间迟于合同履行，但其他条款内容与正常签订的合同一致，导致合同的生效日期、履行期限及有效期限等有关期限规定产生逻辑上的冲突和混乱（