法眼看餐饮服务监管

法眼看餐饮服务监管,法眼在哪里？,导言：,一、法律渊源 1、餐饮服务活动是食品安全的组成部分。“餐饮服务”见于食品安全法，而食品安全法第一条明确规定，为保证食品安全，保障公众身体健康和生命安全，制定本法。” 2、食品药品监管部门是法律授权的餐饮服务活动的执法主体。食品安全法第四条第三款规定，国务院质量监督、工商行政管理和国家食品药品监督管理部门依照本法和国务院规定的职责，分别对食品生产、食品流通、餐饮服务活动实施监督管理。,二、法律适用 1、在食品安全法的框架内，原有行政法规、地方性法规如何适用？ 2、食品卫生法已经明确废止，原依据食品卫生法制定的法规、规章如何适用？,法律层级与法律效力 第一层级：食品安全法 第二层级：食品安全法实施条例、国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定 第三层级：餐饮服务许可管理办法、餐饮服务食品安全监督管理办法、广东省食品安全条例、原食品卫生监督有关规章等 一般原则：上位法优于下位法,效力优先与适用优先 首先是，上位法优于下位法； 其次是，实施性规定（下位法）与上位法不抵触时，可以优先 适用与援引。 没有明文废止且与上位法不抵触的可以适用 实施性规定与修改后的上位法相抵触的，不予适用; 因上位法的修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行 的，不予适用; 实施性规定与修改后的上位法不相抵触的，可以适用。,餐饮服务，指通过即时制作加工、商业销售和服务性劳动等，向消费者提供食品和消费场所及设施的服务活动。 食品安全法实施条例第62条第3款 餐饮业：指通过即时加工制作、商业销售和服务性劳动等手段，向消费者提供食品(包括饮料)、消费场所和设施的食品生产经营行业。 餐饮业食品卫生管理办法（卫生部令第10号，2000年6月1日起施行，已被餐饮服务食品安全监督管理办法明确废止 ）,一、餐饮服务的定义,从食品安全看餐饮服务监管,食品安全,食品卫生,餐饮服务,餐饮业卫生,PK,PK,食品卫生“为确保食品安全的适合性在食物链的所有阶段必须采取的一切条件和措施”。公共卫生的组成部分，预防医学的分支学科 。 食品安全“对食品按其原定用途进行制作或食用时不会使消费者受害的一种担保”。降低疾病隐患，防范食物中毒的一个跨学科领域。 广义的食品安全 数量安全、品质安全、满足人类营养与健康的需要。,二、对餐饮服务法律定位的思考,餐饮服务是保障食品安全的其中一个重要环节，其核心内涵是有关食品安全的要求。 餐饮服务环节是食品生产经营的一个环节。食品安全法第二条规定，在中华人民共和国境内从事食品生产和加工（统称食品生产），食品流通和餐饮服务（统称食品经营）活动，应当遵守食品安全法。（食用农产品另有法律依据） 餐饮服务监管的对象是整个服务活动所包括的有关方面，其中当然包括食品卫生学上的要求，同时又不仅仅是食品卫生学上的要求。 餐饮服务监管工作，应在继承和发扬原有的餐饮业卫生管理工作成果的基础上，着力探索和丰富餐饮消费环节食品安全管理的内涵与保障措施。,三、餐饮服务提供者的法定义务,食品经营者的一般义务 餐饮服务者的特殊义务,标准 -符合法律、法规和食品安全标准的要求；取得行政许可（并非特指“许可证”）。 硬件 -对食品原料处理和食品加工、包装、贮存等场所的要求；对食品经营设备设施的要求；对设备布局和工艺流程的要求；对用水的要求；对使用的洗涤剂、消毒剂的要求。,食品经营者的一般性义务,软件 -对食品安全专业技术人员、管理人员及管理制度的要求；对食品生产经营人员健康与操作卫生的要求；建立健全食品安全管理制度，加强对职工食品安全知识的培训，配备专职或者兼职食品安全管理人员，做好对所生产经营食品的检验工作；建立并执行从业人员健康管理制度；建立食品进货查验记录制度。 从业行为义务 -对直接入口的食品包装的要求（对餐具、饮具和盛放直接入口食品的容器卫生的要求）；对食品贮存 、运输的要求；生产经营条件发生变化的报告义务；其他禁止性义务。 以上规定见食品安全法第27、28、32、34、39、50条， 实施条例第21条,餐饮服务提供者的特殊义务,准入 -应取得餐饮服务许可（食品安全法第29条）。 硬件 -原料控制要求（实施条例第31条） ；设施、设备控制要求；食品加工场所规范；餐饮具卫生义务（实施条例第32条）。,软件 -食品加工人员卫生要求； （餐饮业食品卫生管理办法第15条，已被新规章吸收）,（一）负责颁发餐饮服务许可 （二）负责对餐饮服务活动进行日常监管 （三）重大活动饮食安全保障 （四）负责对违法行为进行处罚 （五）其他工作范畴,食品安全法第二十九条 国家对食品生产经营实行许可制度。从事餐饮服务，应当依法取得餐饮服务许可。 取得餐饮服务许可的餐饮服务提供者在其餐饮服务场所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生产和流通的许可。,法律依据：,食品安全法实施条例第二十一条第二款 县级以上食品药品监督管理部门应当加强对食品经营者经营活动的日常监督检查；发现不符合食品经营要求情形的，应当责令立即纠正，并依法予以处理；不再符合经营许可条件的，应当依法撤销相关许可。,法律依据：,重大活动食品卫生监督规范（卫生部 ，卫监督发200656号 ，2006.2.13起施行） 主要内容：适用范围，重大活动接待单位的基本条件、基础信息数据库，重大活动主办单位登记备案制度，餐饮服务监管部门的准备工作，全程食品卫生监督的内容，重点食品卫生监督的内容等。,法律依据:,法律依据:,行政处罚法第十六条 国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。 食品安全法第四条第三款 国务院质量监督、工商行政管理和国家食品药品监督管理部门依照本法和国务院规定的职责，分别对食品生产、食品流通、餐饮服务活动实施监督管理。 国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定第三条第二款 不按照法定条件、要求从事生产经营活动或者生产、销售不符合法定要求产品的，由农业、卫生、质检、商务、工商、药品等监督管理部门依据各自职责，,配合卫生行政部门实施食品安全风险监测和评估（食品安全法第15条）亮点！ 获知与通报，建议与资料，采取措施控制风险 依法(配合卫生行政部门)对食品安全事故进行处置（食品安全法第71条） 应急救援，封存与检验；确认与责令召回、停止经营并销毁；清洗消毒；信息发布等。,行政许可 行政检查 行政强制 行政处罚,分类 提交资料 现场核查 审核结论 许可有效期,餐饮服务许可按餐饮服务经营者的业态和规模实施分类管理。分类方式如下： （一）餐馆（含酒家、酒楼、酒店、饭庄等）：是指以饭菜（包括中餐、西餐、日餐、韩餐等）为主要经营项目的单位，包括火锅店、烧烤店等。,餐饮服务许可的分类,注：经营场所使用面积和就餐座位数并不是“和”的关系而是“或”的关系。 如面积与就餐座位数分属两类的，餐馆类别以其中规模较大者计。,（二）快餐店：是指以集中加工配送、当场分餐食用并快速提供就餐服务为主要加工供应形式的单位。 （三）小吃店：是指以点心、小吃为主要经营项目的单位。 （四）饮品店：是指以供应酒类、咖啡、茶水或者饮料为主的单位。 （五）食堂：是指设于机关、学校、企事业单位、工地等地点（场所），供内部职工、学生等就餐的单位。 关于做好启用及发放工作的通知（国食药监许2009257号） 摊贩。？,所需提交的资料,应当依照行政许可法的规定，提交食品安全法第二十七条第一项至第四项规定要求的相关资料。 （一）具有与经营的食品品种、数量相适应的食品原料处理和食品加工、包装、贮存等场所，保持该场所环境整洁，并与有毒、有害场所以及其他污染源保持规定的距离； （二）具有与经营的食品品种、数量相适应的经营设备或者设施，有相应的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通风、防腐、防尘、防蝇、防鼠、防虫、洗涤以及处理废水、存放垃圾和废弃物的设备或者设施； （三）有食品安全专业技术人员、管理人员和保证食品安全的规章制度 （四）具有合理的设备布局和工艺流程，防止待加工食品与直接入口食品、原料与成品交叉污染，避免食品接触有毒物、不洁物；,现场核查,必要时对申请人的生产经营场所进行现场核查。 食品安全法第31条 餐饮服务许可管理办法、餐饮服务许可审查规范对于现场核查作出了明确规定,审核结论,对符合规定条件的，决定准予许可；对不符合规定条件的，决定不予许可并书面说明理由。 食品安全法第31条,许可有效期,食品安全法实施条例第二十条第三款 餐饮服务许可的有效期为3年。 餐饮服务许可管理办法第二十九条 临时从事餐饮服务活动的，餐饮服务许可证有效期不超过6个月。,广东省食品药品监督管理局关于的实施细则，已于2010年11月8日经广东省人民政府法制机构审查通过。,亮 点： 一是划分省市县三级事权 ； 二是引入了两项制度 ； 三是细化了行政许可规定； 四是明确了监督检查措施 。,行政检查措施 检查记录 检查信息的公布,行政检查措施,食品安全法第七十七条 县级以上食品药品监督管理部门履行食品安全监督管理职责，有权采取下列措施： （一）进入生产经营场所实施现场检查； （二）对生产经营的食品进行抽样检验； 买样，不得收取检验费和其他任何费用，并支付费用给检验机构。同级财政列支。复检。 （三）查阅、复制有关合同、票据、账簿以及其他有关资料。,检查记录,记录监督检查的情况和处理结果 食品安全法第七十八条规定，县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门对食品生产经营者进行监督检查，应当记录监督检查的情况和处理结果。监督检查记录经监督检查人员和食品生产经营者签字后归档。 记录食品安全信用情况 食品安全法第七十九条规定，县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门应当建立食品生产经营者食品安全信用档案，记录许可颁发、日常监督检查结果、违法行为查处等情况；根据食品安全信用档案的记录，对有不良信用记录的食品生产经营者增加监督检查频次。 实施条例第三十三条第二款规定，县级以上食品药品监督管理部门应当将食品经营者停止经营不符合食品安全标准的食品的情况，记入食品生产经营者食品安全信用档案。,检查信息的公布,食品安全法第八十二条 食品药品监督管理部门依据职责公布食品安全日常监督管理信息。食品安全监督管理部门公布信息，应当做到准确、及时、客观。 国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定第十六条 药品等监督管理部门应当建立生产经营者违法行为记录制度，对违法行为的情况予以记录并公布。,食品安全法实施条例第五十一条 食品安全法第八十二条第二款规定的食品安全日常监督管理信息包括： （一）依照食品安全法实施行政许可的情况； （二）责令停止生产经营的食品、食品添加剂、食品相关产品的名录； （三）查处食品生产经营违法行为的情况； （四）专项检查整治工作情况； （五）法律、行政法规规定的其他食品安全日常监督管理信息。 前款规定的信息涉及两个以上食品安全监督管理部门职责的，由相关部门联合公布。 第五十二条 食品安全监督管理部门依照食品安全法第八十二条规定公布信息，应当同时对有关食品可能产生的危害进行解释、说明。,政府信息的概念 公开的范围 公开的方式和时限 主动公开与依申请公开,中华人民共和国政府信息公开条例有关规定 2008年5月1日起施行,参见中华人民共和国行政强制法(草案) (第三次审议稿)第二条第二款规定： 行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的行为。,食品安全法第七十七条 县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门履行各自食品安全监督管理职责，有权采取下列措施： （四）查封、扣押有证据证明不符合食品安全标准的食品，违法使用的食品原料、食品添加剂、食品相关产品，以及用于违法生产经营或者被污染的工具、设备； （五）查封违法从事食品生产经营活动的场所。,广东省食品安全条例第六十条 食品安全监督管理部门对涉嫌食品安全的违法行为进行查处，可以行使下列职权： （一）进入生产经营场所实施现场检查； （二）查阅、复制、查封、扣押有关合同、票据、账簿以及其他有关资料； （三）查封、扣押不符合法定要求的食品和违法使用的原料、辅料、添加剂、农业投入品以及用于违法生产的工具、设备； （四）查封存在危害人体健康和生命安全重大隐患的生产经营场所。,行政处罚的种类 涉及的法律定义 行政处罚一览表 与刑事司法的衔接,行政处罚的种类,行政处罚法第八条 行政处罚的种类包括： （一）警告； （二）罚款； （三）没收违法所得、没收非法财物； （四）责令停产停业； （五）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照； （六）行政拘留； （七）法律、行政法规规定的其他行政处罚。 例如：资格罚，食品安全法中所有的吊证处罚均附 带资格罚，直接负责的主管人员5年内不得从事有关管理工作。,餐饮服务监督行政处罚 涉及的法律定义,货值金额,违法所得,餐饮服务食品安全监督管理办法第四十四条 本办法所称违法所得，系指违反食品安全法、食品安全法实施条例等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入。 餐饮服务食品安全监督管理办法第四十五条 本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。,行政处罚一览表 （食品安全法及其实施条例，行为主体是餐饮服务提供者）,广东省食品安全条例列举的绝大多数违法情形已被吸收，如：,第66条，未从有资格的供应商购进食品或原料的问题对应前文第四档或第二档； 第67条，包装标识问题对应前文第四档； 第68条，贮存、运输及违法使用保鲜剂、防腐剂问题对应前文第四档或第二档； 第69条，查验记录和有关台帐问题对应前文第七档； 第70条，明知有害却不禁止（不召回）的问题对应前文第二档； 第71条，不报告及控制事故问题对应前文第五档； 第72条，隐匿、转移、变卖、占用、损毁被查封、扣押物品的这个规定似很有特色！,与刑事司法的衔接,食品安全法第九十八条 违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定第三条 行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公安机关移送。,与食品安全犯罪有关的罪名,（一）危害公共安全罪 1.投放危险物质罪 2.过失投放危险物质罪 3.以危险方法危害公共安全罪 4.过失以危险方法危害公共安全罪 （二）破坏社会主义市场经济秩序罪 5.生产、销售伪劣产品罪 6.生产不符合卫生标准食品罪 7.生产、销售有毒、有害食品罪 8.非法经营罪 （三）妨害社会管理罪 9.妨害传染病防治罪,行政法律责任 刑事法律责任,行政法律责任,食品安全法第九十五条第二款 违反本法规定，县级以上食品药品监督管理部门或者其他有关行政部门不履行本法规定的职责或者滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过或者降级的处分；造成严重后果的，给予撤职或者开除的处分；其主要负责人应当引咎辞职。,实施条例第六十一条第二款 县级以上食品药品监督管理部门或者其他有关行政部门不履行食品安全监督管理法定职责、日常监督检查不到位或者滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，依法对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予记大过或者降级的处分；造成严重后果的，给予撤职或者开除的处分；其主要负责人应当引咎辞职。,刑事法律责任,贪污贿赂罪：注意利用