全国高等教育自学考试公司法课程重点串讲规划一.doc

全国高等教育自学考试公司法课程重点串讲内容规划（一）课程代码：0227 2008年版 2008.年10月一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分）在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。一、公司设立的原则1.公司设立的一般原则1）自由设立主义，也称放任主义，即公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预或限制。这一原则在欧洲中世纪末商事公司刚刚兴起时盛行，由于它极易造成公司的任意滥设，有害于社会秩序的稳定，因此该原则在现代公司设立制度中已经消失。2）特许主义，公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可。这一原则带有浓厚的政治色彩和垄断效果，曾在17至19世纪被英国、荷兰等国家采用。但是，由于通过特许方式设立公司的程序太慢，代价高昂，且特许使公司设立成为一种特权,不利于大规模发展公司，不符合商事社会的要求，因此逐渐为各国立法所舍弃。3）核准主义，称许可主义或审批主义，公司设立除具备法定之一般要件外.还须经政府行政主管机关审查批准。核准主义最初为法、德等国所采用。在这一原则下，公司的设立能够得到有效控制，但由于其设立程序较为严格，有碍于公司的普遍发展。因此，采用此种设立原则的国家也不多。4）准则主义，又称登记主义，公司法事先规定公司设立的要件并将这些要件作为设立公司的指导原则，任何人只要符合此种原则要求，具备公司法所规定的最低条件即可设立公司。这种设立制度使得设立公司变得更为灵活、简便，有利于公司的发展，但容易造成公司的滥设，因此这一原则经历了由单纯准则主义到严格准则主义两个阶段。严格准则主义，是指在公司设立时，除了具备法律规定的要件外，还在法律中规定了严格的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关批准，但要符合法律规定的限制性条款，否则即应承担相应的法律责任。目前，世界各国普遍采用严格的准则主义原则。2.我国公司设立采用的原则我国公司法颁布之前实行的是严格的核准主义原则，设立公司都是按照程序由政府审批。公司法颁布以后，我国实行的是准则主义和核准主义相结合原则。公司法第6条规定：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。例题：1我国公司法奉行的设立原则是（C）A准则主义B核准主义C准则主义和核准主义相结合D准则主义和特许主义相结合二、股份有限公司设立的条件和程序1.设立条件1）发起人符合法定人数发起人是指依法参与制定公司章程，认购公司股份，并承担公司筹办事务的法人或自然人。设立股份有限公司，应当由2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。3）股份发行、筹办事项符合法律规定主要是指股份有限公司的筹建过程中，必须符合法律规定的主体和程序等多方面的条件。4）发起人制订公司章程采用募集方式设立的经创立大会通过。股份有限公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会会议认为需要规定的其他事项。5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构股份有限公司由股东组成股东大会。股东大会是公司的权力机构.依照公司法行使职权。股份有限公司设董事会，其成员为5至19人。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事会聘任经理，负责企业的日常经营管理。股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。6）有公司住所公司住所即公司的主要办事机构所在地。2.设立程序股份有限公司的设立有两种方式，发起设立和募集设立。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 1）确定发起人并签署发起人协议股份有限公司的设立主要是由发起人的行为来实现的。发起人对外代表设立中的公司，对内办理设立的各项事务。公司成立后，发起人即成为公司股东。公司的设立及其发起行为所产生的一切权利和义务由公司承担。但是如果公司不能成立，发起行为的后果则全部由发起人承担。发起人协议一般包括如下内容：（1）发起人各方简介；（2）公司设立的依据和方式；3）各方的出资方式、折股比例；（4）注册资本、股份总数；（5）公司经营范围；（6）发起人的权利和义务；（7）违约责任；（8）协议修改、变更与终止；（9）协议的生效。根据公司法第95条规定：股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。2）认购股份和缴纳股款与有限责任公司的设立一样，根据公司法规定，发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份。一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。3）召开创立大会创立大会即企业的首次股东大会。发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：1）审议发起人关于公司筹办情况的报告；2）通过公司章程；3）选举董事会成员；4）选举监事会成员；5）对公司的设立费用进行审核；6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对上述所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数通过。4）工商登记经创立大会授权，董事会在创立大会结束后30天内，向公司登记机关报送相关材料，申请工商登记。以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起30天内作出是否予以登记的决定。对符合公司法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；公司营业执照签发日期，为公司成立日期。股份有限公司成立后，应当进行公告。设立股份有限公司的同时设立分公司的，应当就所设分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。例题：2海牛贸易有限公司、金铭造纸有限公司等5家发起人拟共同发起设立一家房地产开发股份有限公司，全体发起人应认缴的注册资本数至少应为人民币（D）A3万元B10万C175万元D500万元三、法国法国于1673年颁布了商事条例，规定了普通公司和两和公司两种公司形式，以制定法取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯法，被认为是世界上最早的公司立法。1807年法国商法典首次规定了股份公司，并明确了股东以出资额为限承担有限责任，至此现代股份公司制度在法国确立。现行法国商事公司法颁布于1966年，几经修订，其中1994年关于股份有限公司的规定成为该法的主要内容。法国公司法内容上的特点是：1.公司设立原则不断演进，由特许主义向核准主义再到严格准则主义转化。2.率先提出资本确定原则。法国公司法最早提出公司资本要在章程中明确规定，且公司只有在资本募足之后，才告成立。3.创造性的规定了公积金制度，为世界各国效仿。例题：31673年，法国颁布了商事条例，其重要意义在于（B）A否定了“南海泡沫事件”B以成文法的形式取代了自由贸易时代的商业惯例和商事习惯C使中小企业的投资者可以享受有限责任的便利D率先提出了资本确定原则四、现行法律上的分类1.按照公司是否发行股份和参股投资人数多少，分为股份有限公司、有限责任公司和独资公司股份有限公司：股东2人以上，全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。有限责任公司：股东人数50人以下，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。独资公司：股东仅为1人，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。我国：国有独资公司、一人公司。2.按公司与公司之间的控制依附关系，分为母公司和子公司母公司：拥有另一公司半数以上的股权或虽不足半数以上的股权但实际控制了另一公司半数以上的投票权。亦称“控股公司”子公司：其股份的一定比例被其他公司持有而为其他公司控制的公司。亦称“附属公司” 公司法第14条第2款规定：“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”第14条第1款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”分公司与公司相比，具有以下特征：1）不具有独立的民事主体资格；2）可以以自己的名义开展营业活动，其法律后果由公司承受；3）分公司并无董事会等公司机关，只设分公司经理，其地位相当于业务部门负责人；4）分公司无自己独立的财产，其占有的财产归总公司所有；5）分公司的经营收益纳入总公司收益中，由总公司缴纳企业所得税；6）分公司的债务由总公司负责清偿。分公司与子公司的区别：1）分公司不具有法人资格，无独立的财产和章程。不能独立对外承担责任；而子公司则完全相反。2）分公司与子公司虽都具有诉讼主体资格，但以分公司为被告的诉讼案件必须将本公司列为共同被告；而以子公司为被告的诉讼案件则无需以母公司为共同被告。3.按受公司法调整外是否还受其他法律调整，分为一般法上的公司和特别法上的公司一般法上的公司：仅受公司法调整。特别法上的公司：既受公司法调整，又受其他特别法管辖。如：保险公司、三资企业等。4.按公司的股票是否能够上市流通，分为上市公司和非上市公司上市公司：经批准，其股票可以在证券市场上公开交易。我国公司法：“上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。”非上市公司：已发行股票的股份有限公司，其股票未获准上市交易，因而不能在证券市场上流通。5.按公司的国籍，分为本国公司和外国公司本国公司：具有本国国籍的公司。外国公司：具有外国国籍的公司。 各国认定国籍的标准不同。我国公司法规定：凡在我国批准设立登记的公司，均是中国国籍；外国公司可以在我国设立分支机构，从事生产经营活动。例题：4有限责任公司与股份有限公司的分类标准是（D）A股东人数的多少B股东责任的不同C公司注册资本的多少D公司是否发行股份五、股东出资股东出资是有限责任公司营运资金的最重要来源，须符合法律规定的要求。1.出资的构成有限责任公司出资的构成是指公司股东出资方式以及各类出资的分布情况。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等作价出资。对作为出资的实物、知识产权或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。根据我国公司法的规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。西方少数国家允许以劳务和信用向有限责任公司出资的情况，我国公司法对此没有规定。2.出资的违约出资的违约主要是两种情况：（1）承诺出资而未出资；（2）未足额出资。股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额,不依承诺实际缴纳出资，须向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、知识产权、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，不能补交时，其他股东对其承担补交的连带责任。3.出资证明书出资证明书是一种证明文书，不能流通。对股东出资，公司在成立后应以公司的名义签发出资证明书。出资证明书应记载如下事项：（1）公司名称；（2）公司成立日期；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（5）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。例题：5股东不按章程规定足额交纳出资的，除应当向公司补交外，还应当向谁承担违约责任? （C）A公司B全体股东C已按期足额交纳出资的股东D工商行政管理局六、发起人的资格1.一般规定从各国公司法规定来看，对发起人资格的规定一般包括以下几个方面内容：1）关于发起人行为能力的要求。一般认为，发起人必须具有完全行为能力，无行为能力人和限制行为能力人都不能作为公司的发起人，但可以成为公司的股东。2）关于发起人的国籍或住所地的要求。各国公司法一般没有对发起人国籍进行限制，但也有国家规定了外国发起人占有股份的限额。有的国家的公司法则对发起人的住所或居住年限进行限制。3）关于法律的特殊要求，受法律禁止的人员不得作为发起人。4）关于发起人人数的要求。发起人的人数一般都有限制。2.我国的规定我国公司法规定，股份有限公司发起人的资格必须符合以下几点：1）必须具有完全行为能力。自然人充当发起人必须具有完全的民事行为能力，法人充当发起人必须依法成立且不受法律限制。2）设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。3）以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。4）国家有关法律、法规禁止的单位或人员，如党政机关、国家某些公务员以及受竞业禁止义务限制的公司董事、经理等，不得充当发起人。例题：6我国公司法对股份有限公司发起人的要求是（B）A发起人应为1人以上50人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所B发起人应为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所C全体发起人都必须在中国境内有住所D发起人是否在中国境内有住所由发起人自己决定七、公司的法律特征1.合法性：依法成立，合法经营公司构成的三个基本要素： 1）资本：投资者投入公司作为经营基础的资金。股东投入公司的资金是公司法人的财产，股东在投资范围内承担有限责任，公司以此财产作为对外经营的担保。2）章程：记载公司组织及行动的基本文件。向社会公开申明公司的宗旨、资本数额、权利以及一系列为公众了解公司所必需的内容。设立公司必须依照法律规定制定章程。章程一经批准，对制定章程的当事人以及以后加入公司的人均有约束力，一定条件下对第三人也有效力。3）机关：能就公司事务对外代表公司的法人管理机构。主要是指公司的执行机构（董事会），有时也包括监督机构（监事会）；不同于公司机构，公司机构包括决策机构、执行机构和监督机构。在特别阶段，公司机关有所变化：公司设立阶段是发起人组成的临时机构；公司重整阶段，是根据法律组成的重整机构；公司清算阶段，是清算机构。 上述三要素缺一不可，是公司开展合法经营活动的基础。2.营利性通过生产、经营、服务等活动取得实际经济利益，并将这种利益依法分配给公司投资者。强调营利性并不否认公司的社会责任。公司法第5条第1款规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”3.独立性公司法第3条第1款载明：“公司是企业法人，具有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”1）权利能力：具有充任民事法律关系主体、享有民事权利、承担民事义务的资格。公司的权利能力受到法律的严格限制，这些限制包括：经营范围的限制：范围由章程规定，并依法登记，变更需作变更登记。转投资的限制：转投资是指公司以出资或认股的方式对其他公司进行投资，成为其他公司的股东。公司不得作为承担无限责任的股东，公司对外投资的总额不得超过公司净资产的一定比例等。作保证人的限制：公司一般不得作为保证人，公司经营保证业务或自身经营活动必须作出选择的除外。我国公司法对此无强制性规定。2）行为能力：独立享有权利、承担义务的能力。公司的行为能力与权利能力同时产生，同时终止。公司的行为能力由代表机关代表进行，公司负责人在权限范围内代表公司所实施的法律行为，是公司的行为，由公司对其行为后果负责。3）侵权行为能力：有行为能力即有侵权行为能力，公司负责人的侵权行为即是公司的侵权行为。构成公司侵权行为的条件：侵权行为系公司负责人所为，而非未经授权的公司职工所为；负责人的行为必须是执行职务时实施的，而非基于个人资格实施的；该种行为必须具备民法上的侵权行为的要件。故意或过失、不法加害行为与损害结果之间有因果关系。例题：7下列关于公司行为能力的表述，正确的是（B）A公司先产生权利能力，然后再产生行为能力B公司的行为能力与公司的权利能力同时产生、同时终止C公司的行为能力与自然人的行为能力完全一样D公司可依行为能力的不同而分为限制行为能力和无行为能力的公司八、破产界限的规定1.企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务所谓“不能清偿到期债务”，是指企业法人债务的清偿期限已经届至，债权人要求清偿，但作为债务人的企业法人无力清偿的情形。其构成要件如下：1）债务的清偿期限已经届满并且债权人已经要求清偿到期债务既包括依照法定或约定到期的债务，也包括可推定的或经催告的清偿期已到的债务。对于未到期的债务，由于债务人仅负有将来的清偿义务而无即时的清偿责任，故纵使债务人实际上已清偿困难，也不符合破产界限。此外，对于已届清偿期的债务，还需要债权人已提出履行请求。如果清偿期限已届满，而债权人与债务人就偿债期限达成新的协议，清偿期限以重新约定的为准。2）债务人持续不能清偿到期债务构成债务人进入破产程序的原因，必须是债务人持续地不能偿付已到清偿期限的债务，而非暂时地不能清偿到期之债。如果仅仅由于一时筹集资金困难而不能清偿债务，不能认为是清偿不能。3）全面欠缺清偿能力清偿不能，并非指对次要的局部的债务不能清偿，而是指对其全部或主要部分债务不能清偿。所谓“资产不足以清偿全部债务”，是指企业法人的资产总和小于其债务总和，即资不抵债，一般要根据企业的资产负债表确定。可以说，资不抵债的确定标准只是根据债务人的资产多少与负债多少来计算的，即只是从单纯的财产因素上判断，而没有考虑债务人的信用与技术力量及知识产权等因素。由于企业法人的债务清偿能力是由其财产、信用、产品市场前景等因素综合构成的。只有在用尽所有手段仍然不能清偿债务时，才真正构成清偿能力的缺乏。也就是说，企业法人即使财产不足，但如果有良好的信誉、优良的技术.并可以此筹集款项.则仍有清偿债务之潜在能力，不属于清偿不能。此外，涉及公用企业和与国计民生有重大关系的企业，虽财产不足偿债，也无偿债的潜在能力，但政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的，也应视其具有清偿能力。因此，“资产不足以清偿全部债务”应与“不能清偿到期债务”状况一并作为判断债务人是否达到破产原因的标准，而不能单独作为判断依据。2.企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力这一破产界限的规定也是以不能清偿到期债务为主，同时辅之以明显缺乏清偿能力。企业法人不能清偿到期债务，如果属于暂时资金周转不灵，不宜宣告其破产，但如果实际上已经丧失清偿能力，即使其资产负债表上的资产可能还略大于负债，如资产多为积压产品，一些设备在购置时可能价值不菲，但因为技术落后导致目前的市场价值大幅下降等，也可以启动破产程序清理债务，不一定要等其继续恶化到资不抵债时再宣告破产，这对债权人和债务人更有利。例题：8按我国企业破产法的规定，可以主动向法院申请宣告自己破产的主体是（C）A所有具有破产原因的债务人B所有具有破产能力的债务人C凡依法具有破产能力和破产原因的债务人D不能偿还到期债务的分公司九、公司法的性质：1.公司法是兼具组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。公司法调整的对象是公司内外部的组织关系。公司法规范的内容包括公司的设立、变更和清算，公司的章程、权利能力和行为能力，公司的组织机构，股东权利和义务等内容。公司是以营利为目的的经营组织体，它从事各种管理活动、交易活动。公司法对公司组织机构的管理活动进行规范，同时对股票债券的发行、转让等行为进行规范。2.公司法兼具实体法和程序法的双重性质，以实体法为主。公司法规定参与公司活动的各种主体的资格条件、权利义务和法律责任等。此类主体包括公司股东、债权人、公司发起人、董事以及股东会、董事会、监事会等各种机构。上述主体的权利遭受侵犯或者能不履行义务，需要明确法律上的责任和救济措施，进而公司法又要规范上述程序事项，规定权利保障和追究法律责任的程序。3.公司法兼具强制法和任意法的双重性质，以强制法为主。公司法强制性的规范占大多数，公司法的规范大都具有强制性并体现国家干预原则，以保证社会交易的安全和经济秩序的稳定。公司法同时体现经济民主原则，在不违反法律精神和社会利益的前提下，公司也有许多自主权利。4.公司法兼具国内法和国际法的双重性质，以国内法为主。公司法是国内法，要为维护国家利益和保护市场主体权益服务。公司法同时又是国际经济贸易交往过程中的准则，同时也为外国公司进入国内市场创造法律环境和条件，因此具有国际性。例题：9下列关于公司法性质的表述，正确的是（A）A公司法兼具组织法和活动法双重属性，以组织法为主B公司法兼具实体法和程序法双重属性，以程序法为主C公司法兼具强制法和任意法双重属性，以任意法为主D公司法兼具国内法和国际法双重属性，以国际法为主十、股份有限公司设立的条件和程序1.设立条件1）发起人符合法定人数发起人是指依法参与制定公司章程，认购公司股份，并承担公司筹办事务的法人或自然人。设立股份有限公司，应当由2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。3）股份发行、筹办事项符合法律规定主要是指股份有限公司的筹建过程中，必须符合法律规定的主体和程序等多方面的条件。4）发起人制订公司章程采用募集方式设立的经创立大会通过。股份有限公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会会议认为需要规定的其他事项。5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构股份有限公司由股东组成股东大会。股东大会是公司的权力机构.依照公司法行使职权。股份有限公司设董事会，其成员为5至19人。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事会聘任经理，负责企业的日常经营管理。股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。6）有公司住所公司住所即公司的主要办事机构所在地。2.设立程序股份有限公司的设立有两种方式，发起设立和募集设立。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司；募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 1）确定发起人并签署发起人协议股份有限公司的设立主要是由发起人的行为来实现的。发起人对外代表设立中的公司，对内办理设立的各项事务。公司成立后，发起人即成为公司股东。公司的设立及其发起行为所产生的一切权利和义务由公司承担。但是如果公司不能成立，发起行为的后果则全部由发起人承担。发起人协议一般包括如下内容：（1）发起人各方简介；（2）公司设立的依据和方式；3）各方的出资方式、折股比例；（4）注册资本、股份总数；（5）公司经营范围；（6）发起人的权利和义务；（7）违约责任；（8）协议修改、变更与终止；（9）协议的生效。根据公司法第95条规定：股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；（2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款,负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。2）认购股份和缴纳股款与有限责任公司的设立一样，根据公司法规定，发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份。一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。3）召开创立大会创立大会即企业的首次股东大会。发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：1）审议发起人关于公司筹办情况的报告；2）通过公司章程；3）选举董事会成员；4）选举监事会成员；5）对公司的设立费用进行审核；6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对上述所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数通过。4）工商登记经创立大会授权，董事会在创立大会结束后30天内，向公司登记机关报送相关材料，申请工商登记。以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。公司登记机关自接到股份有限公司设立登记申请之日起30天内作出是否予以登记的决定。对符合公司法规定条件的，予以登记，发给公司营业执照；公司营业执照签发日期，为公司成立日期。股份有限公司成立后，应当进行公告。设立股份有限公司的同时设立分公司的，应当就所设分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。例题：10股份有限公司不能成立时，因设立行为而产生的债务和费用，应当由（A）A全体发起人承担连带责任B全体发起人承担按份责任C全体认股人承担连带责任D全体认股人承担按份责任十一、公司的法律特征1.合法性：依法成立，合法经营公司构成的三个基本要素： 1）资本：投资者投入公司作为经营基础的资金。股东投入公司的资金是公司法人的财产，股东在投资范围内承担有限责任，公司以此财产作为对外经营的担保。2）章程：记载公司组织及行动的基本文件。向社会公开申明公司的宗旨、资本数额、权利以及一系列为公众了解公司所必需的内容。设立公司必须依照法律规定制定章程。章程一经批准，对制定章程的当事人以及以后加入公司的人均有约束力，一定条件下对第三人也有效力。3）机关：能就公司事务对外代表公司的法人管理机构。主要是指公司的执行机构（董事会），有时也包括监督机构（监事会）；不同于公司机构，公司机构包括决策机构、执行机构和监督机构。在特别阶段，公司机关有所变化：公司设立阶段是发起人组成的临时机构；公司重整阶段，是根据法律组成的重整机构；公司清算阶段，是清算机构。 上述三要素缺一不可，是公司开展合法经营活动的基础。2.营利性通过生产、经营、服务等活动取得实际经济利益，并将这种利益依法分配给公司投资者。强调营利性并不否认公司的社会责任。公司法第5条第1款规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”3.独立性公司法第3条第1款载明：“公司是企业法人，具有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”1）权利能力：具有充任民事法律关系主体、享有民事权利、承担民事义务的资格。公司的权利能力受到法律的严格限制，这些限制包括：经营范围的限制：范围由章程规定，并依法登记，变更需作变更登记。转投资的限制：转投资是指公司以出资或认股的方式对其他公司进行投资，成为其他公司的股东。公司不得作为承担无限责任的股东，公司对外投资的总额不得超过公司净资产的一定比例等。作保证人的限制：公司一般不得作为保证人，公司经营保证业务或自身经营活动必须作出选择的除外。我国公司法对此无强制性规定。2）行为能力：独立享有权利、承担义务的能力。公司的行为能力与权利能力同时产生，同时终止。公司的行为能力由代表机关代表进行，公司负责人在权限范围内代表公司所实施的法律行为，是公司的行为，由公司对其行为后果负责。3）侵权行为能力：有行为能力即有侵权行为能力，公司负责人的侵权行为即是公司的侵权行为。构成公司侵权行为的条件：侵权行为系公司负责人所为，而非未经授权的公司职工所为；负责人的行为必须是执行职务时实施的，而非基于个人资格实施的；该种行为必须具备民法上的侵权行为的要件。故意或过失、不法加害行为与损害结果之间有因果关系。例题：11公司法人可以享有的权利是（D）A生命权B亲属权C继承权D受遗赠权十二、破产管理人的职责我国新企业破产法第25条规定了管理人的各项职责：1.接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；2.调查债务人财产状况，制作财产状况报告；3.决定债务人的内部管理事务；4.决定债务人的日常开支和其他必要开支；5.在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；6.管理和处分债务人的财产；7.代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；8.提议召开债权人会议；9.人民法院认为管理人应当履行的其他职责。对于管理人职责履行的情况，新企业破产法规定了相应的监督机制：首先，管理人应当向法院报告其工作；其次,管理人受债权人会议和债权人委员会监督,当管理人的处分行为对债权人利益有重大影响时，应当及时报告债权人委员会；再次，管理人应列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况并回答询问。例题：12债权人杨柳公司申请债务人松柏公司破产，法院指定大明会计师事务所为破产管理人。大明会计师事务所的下列行为中，错误的是（C）A决定解除松柏公司与杨柳公司之间尚未履行完毕的买卖合同B决定代表松柏公司起诉松柏公司的一个债务人C申明只接受法院的监督，不接受债权人会议及债权人委员会的监督D接受因担任管理人而获取的报酬十三、公司设立的名称预先核准登记公司成立之前，按照我国工商登记的要求以及企业自身的名称需要，应当向将来申请工商登记的工商行政管理机关申请名称预先核准登记。申请企业名称预先核准，应当由投资人指定的代表或者委托的代理人，向有名称核准管辖权的工商行政管理机关提交下列文件：（1）全体投资人签署的企业名称预先核准申请书。申请书应当载明拟设立企业的名称（可以载明备选名称）、地址、业务范围、注册资本（或注册资金）、投资人名称或者姓名及出资额等内容。（2）全体投资人签署的指定代表或者委托代理人的证明。（3）代表或者代理人的资格证明。（4）全体投资人的资格证明。（5）工商行政管理机关要求提交的其他文件。例题：13法律、行政法规规定设立公司必须报经批准，设立这类公司的正确程序是（B）A设立人应先报送审批机关批准，然后再办理公司名称的预先核准登记B设立人应先办理公司名称的预先核准登记，然后再报送审批机关批准C设立人应同时办理设立审批及公司名称的预先核准登记D设立人可以自主决定是先报审批机关批准还是先办理公司名称的预先核准登记十四、公积金的用途依我国公司法第169条的规定，公积金的用途主要是：1.弥补亏损公司的经营活动不可能总是一帆风顺的，当公司出现亏损时，必须设法弥补，否则有违资本维持原则的要求。但用于弥补亏损的，只能是法定公积金和任意公积金，资本公积金不得用于弥补亏损。2.扩大公司生产经营公司要提高自身的竞争实力。就必须不断求发展；要发展，就得不断扩大生产经营规模。在不增加资本的情况下，用历年所提取的公积金来扩大公司的生产经营，无疑是一条方便而又快捷的重要途径。3.增加资本公司可在需要时将公积金转增股本。但用公积金转增股本时，应注意以下几点：（1）转增股本前须由股东大会就此问题通过决议。董事会无权擅自决定用公积金转增股本。（2）转增股本时，应按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值。（3）法定公积金转增股本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%。4.特殊情况下可用于分配股利一般来说，公司当年无利润时，不得分配股利。但公司为维护股票信誉，在已用盈余公积金弥补亏损后.经股东会特别决议，可按不超过股票面值6%的比例用盈余公积金分配股利，但分配股利后，公司法定盈余公积金不得低于注册资本的25%。公司法中的“法定公积金”和“资本公积金”都属法定公积金的范畴，故其用途只能限于法定范围。除非法律有特别规定，任何违背法定用途使用法定公积金或资本公积金的行为都属违法行为。任意公积金的用途由公司自主决定。例题：14公司法定公积金转增为资本时，所留存的该项公积金不得少于（A）A转增前公司注册资本的25B转增后公司注册资本的25C转增前公司资产总量的25D转增后公司资产总量的25十五、公司的法律特征1.合法性：依法成立，合法经营公司构成的三个基本要素： 1）资本：投资者投入公司作为经营基础的资金。股东投入公司的资金是公司法人的财产，股东在投资范围内承担有限责任，公司以此财产作为对外经营的担保。2）章程：记载公司组织及行动的基本文件。向社会公开申明公司的宗旨、资本数额、权利以及一系列为公众了解公司所必需的内容。设立公司必须依照法律规定制定章程。章程一经批准，对制定章程的当事人以及以后加入公司的人均有约束力，一定条件下对第三人也有效力。3）机关：能就公司事务对外代表公司的法人管理机构。主要是指公司的执行机构（董事会），有时也包括监督机构（监事会）；不同于公司机构，公司机构包括决策机构、执行机构和监督机构。在特别阶段，公司机关有所变化：公司设立阶段是发起人组成的临时机构；公司重整阶段，是根据法律组成的重整机构；公司清算阶段，是清算机构。 上述三要素缺一不可，是公司开展合法经营活动的基础。2.营利性通过生产、经营、服务等活动取得实际经济利益，并将这种利益依法分配给公司投资者。强调营利性并不否认公司的社会责任。公司法第5条第1款规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。”3.独立性公司法第3条第1款载明：“公司是企业法人，具有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”1）权利能力：具有充任民事法律关系主体、享有民事权利、承担民事义务的资格。公司的权利能力受到法律的严格限制，这些限制包括：经营范围的限制：范围由章程规定，并依法登记，变更需作变更登记。转投资的限制：转投资是指公司以出资或认股的方式对其他公司进行投资，成为其他公司的股东。公司不得作为承担无限责任的股东，公司对外投资的总额不得超过公司净资产的一定比例等。作保证人的限制：公司一般不得作为保证人，公司经营保证业务或自身经营活动必须作出选择的除外。我国公司法对此无强制性规定。2）行为能力：独立享有权利、承担义务的能力。公司的行为能力与权利能力同时产生，同时终止。公司的行为能力由代表机关代表进行，公司负责人在权限范围内代表公司所实施的法律行为，是公司的行为，由公司对其行为后果负责。3）侵权行为能力：有行为能力即有侵权行为能力，公司负责人的侵权行为即是公司的侵权行为。构成公司侵权行为的条件：侵权行为系公司负责人所为，而非未经授权的公司职工所为；负责人的行为必须是执行职务时实施的，而非基于个人资格实施的；该种行为必须具备民法上的侵权行为的要件。故意或过失、不法加害行为与损害结果之间有因果关系。例题：15依我国公司法的规定，下列关于公司经营范围的表述，不正确的是（B）A公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记B公司一旦选定经营范围，就不得变更C公司经营范围中有属于法律法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准D公司擅自超越经营范围从事生产经营活动，应承担相应的法律责任十六、破产债权的范围企业破产法第44条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”根据该法第六章的相关规定，破产债权的范围应包括以下几项：1.破产申请受理前成立的无财产担保的债权。凡是在破产申请受理前成立、以财产给付为内容的无财产担保的请求权，并且在破产案件受理时尚未终止的，均得成为破产债权。这种债权不受履行期限、终止期限、所附条件以及标的的财产种类的影响，也不因为存在连带债务人而使破产人免责。2.有财产担保的债权。这是新企业破产法与旧法的重要区别之一。在原先的破产法中，有财产担保的债权，只有放弃了优先受偿的，才属于破产债权。这在理论上讲不通，因为将有财产担保的债权排斥在破产债权的大门之外，无异于强迫有财产担保的债权人行使担保物权，而这对于破产财产及其他债权人并非有利。所以，在新法中将原规定删除。所有的有财产担保的债权都是破产债权。只是规定，有财产担保的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于“通过和解协议草案”和“通过破产财产的分配草案”无表决权。3.债务人的保证人和其他连带债务人因代替债务人清偿债务而取得的求偿权。企业破产法第51条规定：“债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的。以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。”4.管理人解除合同，对方当事人因合同解除所产生的损害赔偿请求权。在具体计算中，以实际损失为计算原则。5.因委托合同产生的债权。债务人是委托合同的委托人，受托人未接到破产申请受理通知，并且不知道有破产申请受理的事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。6.票据追索权。票据持有人，在票据到期不获付款或不获承兑的情况下，有权向其前手请求偿还票据金额本息的权利，此为票据追索权。如果被追索人正处于破产程序中，则持票人有权以其追索权申报债权并参加清算分配。如果票据的出票人正处于破产程序中，而该票据的付款人或承兑人不知其事实继续付款或者承兑的，付款人或承兑人以由此产生的请求权申报债权。7.人民法院认可的其他债权。如，债务人在破产受理前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。下列债权不属于破产债权：（1）行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用；（2）人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金，包括债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金；（3）破产申请受理后的债务利息；（4）债权人参加破产程序所支出的费用；（5）破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利；（6）因破产申请受理后的债务不履行行为所产生的损害赔偿及违约金；（7）超过诉讼时效的债权。需要说明的是，政府无偿拨付给债务人的资金不属于破产债权。但财政、扶贫、科技管理等行政部门通过签订合同，按有偿使用、定期归还原则发放的款项，可以作为破产债权。例题：16大地公司被法院宣告破产，下列属于普通破产债权的是（B）A债权人甲公司因参加破产程序花费1万元律师费B在破产宣告时大地公司欠乙公司尚未到期货款5万元C大地公司以价值50万元的房产作抵押担保向银行贷款45万元D大地公司拖欠某市地方税务局税款4万元十七、公司资本的概念及意义1.公司资本及相关概念辨析“公司资本”的概念，国内外学者却有着各自不同的说法：“是经政府批准的，公司章程所确定的，由股东认购股份出资所构成的公司财产总额”。“由章程确定的，股东将要认缴或已经认缴