买卖合同法律风险防范_图文文库506344626课件

买卖合同法律风险防范,法务部 2015.11.19,目录,一、买卖合同的定义及法律性质 二、买卖合同的一般条款 三、买卖合同的特殊条款 四、买卖合同常见法律问题分析 五、签署买卖合同的注意事项,一、买卖合同的定义及法律特征,买卖合同是指：出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。简单的说就是由卖方交付和转移财产所有权，由买方支付相应价款的合同。 法律特征： 出卖人转移财产所有权，买受人支付价款； 双务有偿合同 诺成合同 不要式行为 有名合同,二、买卖合同的一般条款,（一）当事人的名称或者姓名、住所。法人、其他组织的名称；自然人姓名；住所是指户籍所在地或者经常居住地。 风险点提示：名称必须是完整的、法定的； 地址必须明确具体。 （二）标的：买卖合同标的只能是实物（不包括权利），且必须是出卖人拥有所有权或者处分权的实物。 （三）数量：指买卖合同标的物的数量。,（四）质量：指标的物的质量标准 引申：买卖合同标的物质量如何确定？ 买卖合同标的物的质量标准按照以下顺序分别确定： 约定标准质量说明标准协议补充标准推定标准国家标准、行业标准通常标准、合同目的标准 风险点提示：在签订合同时候明确约定质量标准，否则因质量标准问题引起纠纷可导致违约方承担解除合同、返还价款、赔偿损失的法律责任。 （五）价款或者报酬 （六）履行期限、地点和方式,（七）违约责任： 承担违约责任的形式 定金罚则、订金、预付款的区别 违约金与定金的选择 （八）解决争议的方法：诉讼和仲裁的区别 风险点提示：若不涉及国际贸易类的纠纷，建议优先选择己方所在地法院进行诉讼管辖。,诉讼和仲裁的区别,诉讼 1、启动条件： 法定 2、机构不同： 法院 3、受案范围不同： 各类纠纷 4、程序不同： 二审终审、再审 5、是否公开审理： 原则上公开 6、收费标准不同： 收费低、 可减免缓交,仲裁 双方自愿约定选择 仲裁委员会 平等主体财产权益纠纷 一裁终局 不公开审理 收费高，还有额外的案件处理费,买卖合同的一般条款约定不明确时候如何履行、所产生的纠纷如何处理？ 合同法第61条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照有关条款或者交易习惯确定。 合同法第62条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61条的规定不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，由不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,案例分析,案情简介：汤志强开立南宁市五星洗涤用品经营部，并将经营者登记在黄汉英名下。2010年10月，成小琼与汤志强口头约定，由汤志强向其出售四台水洗设备（型号为：XGP-100型半钢洗衣机，TL-70型半钢脱水机，HG-100型半钢烘干机，YP8025型全钢单滚烫平机），货款为11.5万元。2010年10月16日，成小琼向汤志强汇款4万元，并因此支付手续费50元。同日，汤志强向上海众星洗涤机械制造有限公司联系购买该洗涤用品，该公司于2010年10月23日将设备备齐并告知汤志强可以向客户发货。汤志强、黄汉英认为应在成小琼付清余款后再行交货，成小琼却认为黄汉英、汤志强应先行交货自己再支付剩余货款。双方产生纠纷，2011年3月7日成小琼向法院提出诉讼。 原告：成小琼 被告：黄汉英、汤志强 诉讼请求：1、解除合同 2、返还预付款1.7万元，双倍返还定金4.6万元， 退还手续费 50元 反诉请求：1、请求继续履行合同； 2、没收4万元定金； 3、要求成小琼支付75000元货款,争议焦点： 1、履行期限约定不明，谁先履行的问题？ 随时履行，但给对方必要的准备时间。 合同未约定，事后未补充，也未能证明双方的交易习惯， 则不能主张对方违约。 2、成小琼主张解除合同，要求返还1.7万元预付款，双倍返还定 金4.6万元，汇款手续费50元有无事实和法律依据？,案件归纳： 1、合同的性质：非要式合同 2、合同履行期限不明确如何处理？ 3、定金的性质及适用罚则 4、合同解除的法定理由,三、买卖合同的特殊条款,（一）包装方式：如何确定？按照以下顺序分别确定， 约定包装方式协议补充包装方式推定包装方式通用包装方式足以保护包装方式 风险点提示：包装方式关系到标的物的保护、安全、风险承担以及销售成本，当事人务必在合同中明确约定包装方式。 （二）检验标准和方法：有约定从约定，没有约定按照国家标准或者行业标准。 （三）结算方式,四、买卖合同常见法律问题分析,（一）什么是买卖合同的给付？ 给付是指出卖人将标的物交付给买受人，并且将标的物所有权转移给买受人的法律行为。 完整的给付包含交付标的物和转移标的物权利两个方面。 动产给付=动产交付； 不动产给付=不动产交付+不动产登记 风险点提示： 保留好交付的证据：送货单要盖章签字，发物流的要 保留底单，在物流单上写明物品的名称和型号，查询并打印签收单存档；特殊设备交付钥匙即视为交付，同样要做好交接手续。,（二）买卖合同的标的物风险由谁负担？ 风险是指买卖合同履行过程中，因不可归责于当事人事由（包括不可抗力、意外事件、第三人侵权等）发生标的物意外毁损、灭失造成的风险损失。其风险承担以交付主义为原则，以违约人承担风险为补充原则。 风险点提示：标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响出卖人因履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。（标的物风险承担与违约责任承担的关系）,（三）买受人收到标的物应当如何检验？ （1）买卖合同有约定检验期间的情形： A、买受人应当在约定的检验期间内检验； B、买受人的通知义务； C、怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。 （2）买卖合同当事人没有约定检验期间的情形： A、应当及时检验（按照实际情况可能的最短时间内检验）； B、合理期间内通知； C、怠于通知视为合格。 总结：有约定从约定，没有约定适用合理期间，不能确定合理期间的，适用2年期间，有约定质量保证期的从其约定。 风险点提示：1、出卖人应保存好交付的凭证 2、尽到催告买受人检验的义务,（四）在哪些情形下，可以解除合同？ 合同法第94条规定：有下列情形之一，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经过催告后在合理期限内未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。,五、签署买卖合同的注意事项,一、收集签约主体的证明文件： 公司：营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明书原件、法定代表人身份证复印件、授权委托书原件、受托人的身份证复印件、名片等。 自然人：身份证复印件、暂住证复印件 二、原则上要求面签合同，核对公章、签约人身份。公司盖章加上有权代表签字，自然人签名加指模（右手食指）；合同有多页的要加盖骑缝章。 三、不能面签合同的，根据交易习惯，双方依据传真件或者电子邮件方式下达的订单生产的，必须保存好送货单、对账单、货款支付凭证，或者事后补齐签字盖章的订单原件存档。,风险点提示： 1、通过传真形式下达订单，则需要在合同里明确约定“经过盖章并签字的传真件视同原件”，同时要求提供传真件的一方出具传真号码证明书； 2、通过电子邮件形式下达订单的，合同明确约定“往来文件通过电子邮件”，索要通过电子邮件联系人的名片，最好能取得其授权委托书。,案例分析 广州A公司（贸易公司）向深圳B公司（生产加工长）订购复印纸。双方签订了一份总的委托加工合同，约定B公司按照A公司下达的订货单生产交货，采用月结方式支付货款，双方对账后，由B公司出具发