义3冲突规范与准据法5-7节.ppt

教学内容及教学要求,第五节 冲突规范的概念、结构与类型,一、冲突规范的概念（重点）,二、冲突规范的特点（理解）,三、冲突规范的结构（重点）,四、冲突规范的类型 （重点）,第六节 连接点,一、连接点的概念（重点）,二、连接点的法律意义（理解）,三、连接点的分类（理解）,四、连接点的选择*,五、连接点的冲突*,第七节 系属公式（重点）,一、系属公式的含义*,二、常用的系属公式,第五节 冲突规范的概念、结构与类型,物权依物之所在地法 合同依合同缔结地法 遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律,资料夹绪论部分中华人民共和国涉外民事关系法律适用法.doc,一、冲突规范的概念 （重点）,P59 冲突规范是指明某一涉外民事法律关系应该适用何国实体法的规则。,二、冲突规范的特点 （理解） P59,1、它仅仅指出某一涉外民事法律关系怎样适用实体法 2、它必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起来，才能发挥法律调整当事人权利、义务的作用 、本身不能直接确定该法律关系当事人的权利与义务，缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性 、从其结构看，由“范围”和“系属”两大部分构成,法律适用规范,法律选择规范,间接规范,结构特殊的规范,民法通则第六十一条 民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财 产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方 都有过错的，应当各自承担相应的责任。 双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当 追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。,民法通则第一百四十三条 中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律,三、冲突规范的结构 （重点） P59,1、范围,P59 是指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系的类型、种类。,连接对象,2、系属,P59 是指冲突规范所调整的某一涉外民事法律关系应具体适用的某一特定的法律。 包括连接点和准据法两部分。,合 同 依 合同缔结地 法 （范围） （连接点） - (系属) 如果合同的缔结地在中国，则中华人民共和国合同法等为案件适用的准据法。,连接点又叫连接因素，通过它把范围与调整该范围的某一特定的实体法规范连接起来。,所谓准据法，是指经冲突规范指定援用来具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。,思考题,下列案例中的冲突规范、范围、连接点、准据法分别是什么？,（1）上海某大学教师李某遗产继承准据法案 资料夹冲突规范与准据法部分上海某大学教师李某遗产继承准据法案.doc,（2）新加坡人任锌烈诉李煨芳房屋买卖案 资料夹冲突规范与准据法部分新加坡人任锌烈诉李煨芳房屋买卖案.doc,（3）理查德遗嘱处分的不动产纠纷案 资料夹冲突规范与准据法部分理查德遗嘱处分的不动产纠纷案.doc,四、冲突规范的类型 （重点）,P62,1、单边冲突规范,P62 直接规定适用某国法律的冲突规范。,各国立法越来越少地使用,给法院在适用法律上留下空缺,中外合资经营企业法实施条例15条：合营企业合同的订立、效力、解释、执行及争议的解决，均应适应中国的法律。,明确规定适用中国法,德国民法施行法：夫妻财产制，在结婚时夫为德国人，依德国法。,苏联和比利时、卢森堡经济同盟临时贸易专约第13条规定，关于苏联驻比利时商务代表处订立或担保的贸易合同的一切争议，如在该合同内设有关于司法管辖或仲裁的专门条款，应受比利时法院的司法管辖，并依比利时法解决。,明确规定适用比利时的法律,民法通则：中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国的法律,明确规定可以适用外国法,我国民法通则第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。”最高人民法院的司法解释补充规定为： （1）定居国外的中华人民共和国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。 （2）外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 （3）无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居，则是用其住所地法律。,2、双边冲突规范 P62,例：抚养适用与被抚养人有最密切联系的国家的法律,对内外国法律的平等对待,并不直接规定适用内国法或外国法，而只规定一个指引确定准据法的连结点，根据该连结点，结合实际情况确定应适用的法律的冲突规范。,最基本最常用的类型,3、重叠适用的冲突规范 P63,即含有两个或两个以上的连结点，他们所指引的两个或两个以上的国家的法律同时适用于“范围”所指的涉外法律关系或法律问题的冲突规范。 例： 夫妇非依其本国法及法庭地法均许可离婚时，不得为离婚请求,4、选择适用的冲突规范 P63,例：凡遗嘱方式符合成立地法、遗嘱人死亡时本国法、住所地法、经常居住地法，均为有效。,概念P63,即含有两个或两个以上的连结点，但只选择其中一个连结点所指引的法律来调整有关涉外民事法律关系的冲突规范。,种类 P63,无条件选择适用的冲突规范,有条件选择适用的冲突规范,例： 奥地利联邦国际私法法规：“在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定也属者有效； 瑞士联邦国际私法法规：在国外缔结的婚姻，如果缔结地国家认为有效，或者当事人其中一方的住所地国家、习惯住所地国家或国家或国籍所属国国家认为有效的，瑞士也承认其有效。 英国1963年遗嘱法：凡依遗嘱订立地，遗嘱人立遗嘱时或死亡时住所地、习惯居所地或国籍国的现行国内法而作成之遗嘱，得视为恰当作成。,无条件选择适用的冲突规范,两个或两个以上的连结点所指定的国家的法律基本上具有平等地位，并无主次轻重或适用的先后顺序之分，可以选择其中一个国家的法律来处理某一涉外民事关系的冲突规范。,例： 奥地利联邦国际私法法规：夫妻财产，依当事人明示选择的法律，无协议选择的，依结婚时支配人身效力的法律。 我国民法通则：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；未选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。,有条件选择适用的冲突规范,冲突规范中的两个或两个以上的连结点所指引的法律，在适用上有先后主次之分，只允许依顺序或有条件地选择其中之一加以适用的冲突规范。,【思考题】请指出中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 中下列冲突规范的类型。,第四条 中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。 第十一条 自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 第十七条 当事人可以协议选择信托适用的法律。当事人没有选择的，适用信托财产所在地法律或者信托关系发生地法律。 第二十八条 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。,选择题 如果一个国家认为对某些涉外民事法律关系特别需要依自己的实体法处理，就常采用（ ）；如果国家要对某些涉外民事法律关系从严掌握，可采用（ ），而且常要求重叠适用法院地法；如果国家认为某些涉外法律关系可以从宽掌握，便可采用（ ）或（ ）。 A、单边冲突规范 B、双边冲突规范 C、重叠适用的冲突规范 D、选择适用的冲突规范,第六节 连接点,一、连接点的概念 （重点）,P60,连接因素,连接根据,二、连接点的法律意义 （理解）,P61,1）形式上：把冲突规范中的“范围”所指的法律关系与“准据法”即某一地域的法律联系起来的纽带或媒介；,2）实质上：反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着的内在的实质联系或隶属关系。,三、连接点的分类 （理解）,P61,1、客观连接点和主观连接点,客观连接点,国籍，住所，居所，营业所， 物之所在地，法院地等,主观连接点,当事人之间的合意和最密切联系地等,2、静态连接点和动态连接点,静态连接点,不动产所在地，婚姻举行地，合同缔结地，法人登记地，侵权行为发生等,国籍，居所，住所，所在地， 法人的管理中心等,动态连接点,3、单纯事实和法律概念,单纯的事实,物之所在地，法院地等,法律的概念,国籍，住所，法律行为等,四、连接点的选择* P61,1、连接点的选择并不是随心所欲的，必须遵循一定的客观依据。任何一个连接点的形成和发展都有其深刻的政治与经济根源，都是一定时期的政治、经济，尤其是国际经济活动的状况密切相关的。英国：住所 国籍 2、20世纪60年代以来，越来越多的国家主张对连接点进行软化处理，用开放性的、可供选择的多元连接点代替僵化的、单一的封闭性的连接点。目前在世界范围内广泛流行的“最密切联系原则”就集中反映了这一变化。,3、规定多个连结点以提高法律选择的灵活性：如在冲突规范中规定两个或两个以上可供选择适用的连结点，以增加冲突规范的弹性； 4、对同类法律关系依不同的性质加以区分，规定不同的连结点：传统的国际私法立法对同一类法律关系一般只规定一个连结点，但现在，不仅新的法律关系大量产生，就是同一法律关系内部也开始分化； 5、对同一法律关系的不同方面进行分割，对不同的部分或不同的环节规定不同的连结点。,五、连接点的冲突*,解决连接点的冲突，必须按照一定的法律观念对有关连接点的法律含义进行解释，这就是国际私法中的识别问题。各国的识别标准不尽一致，但一般来说，较多地以法院地法作为标准对连接点进行识别。,第七节 系属公式（重点）,一、系属公式的含义 P65,是指将双边冲突规范中的“系属”公式化，使其成为固定的系属，用于解决同类性质的涉外民事关系的法律适用问题。这种公式化、固定化的系属就叫冲突规范的“系属公式”，或叫“准据法的表述公式”。,二、常用的系属公式 P66,学习方法 结合具体案例理解并记忆。 学习内容 对每一个系属公式，掌握两个方面的内容：连接点，适用范围,1、属人法 P66,以当事人的国籍、住所或习惯居所作为连接点的系属公式，用于解决有关人的身份、能力、亲属、继承方面的法律冲突。,该国移居国外的人多,有大量移民进入该国,遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律 民事行为能力依其本国法或住所地法 （当事人行为能力冲突案）,2、物之所在地法 P67,以标的物所在地作为连接点的系属公式。用于解决物权、所有权方面的法律冲突。,动产物权争议，适用权利发生争议的受让人在受让财产时财产所在地法律,物权关系适用物之所在地法,3、行为地法 P67,以法律行为所处的场所作为连接点的系属公式。,中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法,合同的效力适用合同缔结地法,*契约缔结地法通常用来解决契约方式、契约内容的合法性以及契约是否有效 成立等方面的法律冲突。,*债务履行地法通常用来解决债务内容（当事人的权利与义务）方面的法律冲突。,*侵权行为地法通常用来解决因侵权行为发生的债的法律冲突问题。,*婚姻缔结地法通常用来解决婚姻的形式要件和实质要件等方面的法律冲突。,4、当事人选择的法律 P67,以当事人选择的法律的“意思自治”作为连接点的系属公式。用来解决涉外契约关系的法律冲突问题。,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。,5、法院地法 P67,以审理案件的法院所在地作为连接点的系属公式。主要用来解决有关涉外民事诉讼程序方面的法律冲突。 资料夹国际私法的主体部分越南金奖公司委托律师代理诉讼案.doc,中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。,船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律,6、旗国法 P68,以国