无权利能力的社团与合伙.ppt

第四章 无权利能力的社团与合伙,第一节 无权利能力的社团及合伙的概述 第二节 合伙,第一节 无权利能力的社团 及合伙的概述,一、法人外的团体的概述 在法人之外，存在许多非法人团体，在传统民法上，这些非法人团体主要是无权利能力的社团与合伙。 无权利能力的社团是指与社团法人具有同一的性质，但无法人资格的团体。 无权利能力的社团与合伙通常被称为“非法人团体”。,二、无权利能力社团与合伙的联系与区别 1.从团体与其成员的关系来看，在无权利能力的社团，作为成员的个人丧失了重要性，团体成为一个超越个人的独立存在；而在合伙，作为成员个人仍然具有重要性，团体不超越个人而存在，即与各个合伙人的人格、财产与信用有密切关系，仍未脱离个人的因素。 2.从立法体例上看，德国民法典及受其影响的法典化国家，对于合伙与无权利能力的社团采取的是分别立法的方式：无权利能力社团规定在“总则”编中，而合伙则作为契约规定在“债”编中。,3.从内部关系看，无权利能力的社团有作为团体的意思决定机关并按照少数服从多数的原则进行决议，有对外的执行机关对外代表机关的存在；团体本身的存续不受其成员变化的影响；代表的方法、大会的运营、财产的管理以及作为团体的主要方面是确定的。而在民事合伙，几乎所有事项都要经过全体合伙人的一致同意，不适用少数服从多数的原则，合伙的意思不能脱离合伙人的意思而独立存在；在对外关系方面，只能由全体合伙人行使共同代理权；合伙可以因某个合伙人的死亡或者破产而解散。,4.在对外债务方面，对于无权利能力的社团，尤其是非经济性社团不适用合伙法上的成员对于合伙债务承担无限连带责任的规定。而合伙人对合伙的债务就不存在这种限制。 5.在财产归属方面，无权利能力的社团与合伙一样，不能取得财产或者权利的归属，其属于全体合伙人或者社团成员共同共有。 6.在当事人能力方面，传统民法认为，无权利能力社团与合伙一样，在诉讼法上既不能作为原告，也不能作为被告，无当事人资格。但后来为了债权人的方便，法律认可其可以作为被告，但不能作为原告。然而，现在越来越多的学者主张，应赋予无权利能力社团与合伙以当事人地位。,三、对于无权利能力社团的法律规范的适用 由于无权利能力的社团无论在本身结构还是在目的上，都与合伙有着重大的不同。在成员责任上，不能适用关于合伙的规定，而应准用关于社团法人的规定。,返回,第二节 合伙,一、合伙的基本概述 (一)合伙的定义 民事合伙是指以契约为纽带结合起来并对外承担无限连带责任的组合体。 商事合伙是指从事较为固定的营利性活动，但不具有法人资格的自然人团体。其含义有：商事合伙从事较为固定的营利性活动。不具有法人资格。合伙具有人合的团体性。组织形式的持续存在性。,(二)对我国合伙企业法上合伙性质的认定与分析 该法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照该法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 1.我国合伙企业法上的合伙就是商事合伙。 2.我国合伙企业法不仅承认普通合伙，而且也承认有限合伙。 3.我国合伙企业法不仅承认自然人可以成为合伙人，法人与其他经济组织也可以成为合伙人。 4.我国合伙企业法上的合伙并没有包括经营性合伙的全部。,(三)民法通则关于合伙性质的认定 民法通则将个人合伙定义为：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。” 民法通则上规定的个人合伙，既包括民事合伙，也包括商事合伙。,二、合伙的分类 (一) 民事合伙与商事合伙 分类的标准是：合伙设立与存在的规范基础是民法还是商法。 民事合伙以民法为基础而设立，合伙人之间的权利义务关系适用民事法律规范。 商事合伙是以商事法律为规范基础而设立，合伙本身的法律地位及合伙人之间的权利义务关系适用商法调整。,民事合伙与商事合伙的区别主要有： 1.民事合伙是一个契约性共同体，而商事合伙则是一个具有主体性的组织体。 2.民事合伙一般不涉及商号，而商事合伙必须有商号。 3.商事合伙需要商事登记，而民事合伙不需要商事登记。 4.在对外关系上，民事合伙的合伙人必须以全体合伙人的名义执行业务，否则，效果不归全体合伙人。而商事合伙则实行代理制(或者代表制)，只要以合伙组织的名义从事行为，行为结果就归合伙组织。,(二) 普通商事合伙与有限商事合伙 这种区分的标准是在商事合伙中，有没有以出资额为限承担有限责任的合伙人。 1.普通合伙。两个或者两个以上的人，以在一个商号下经营商事营业为目的而结成的合伙，若全体合伙人的责任均不受限制，即为普通商事合伙。,2.有限商事合伙。指为了在某一商号的名义下从事商业经营而建立的一种商事合伙。在该合伙中，包括两种合伙人，即对合伙债务负有限责任的合伙人与负无限责任的合伙人。 与普通合伙及公司制度比较，有限合伙制度有其特别之处：有限合伙人的责任有限性为投资者提供了安全，其设立条件的相对较低要求为投资者提供了方便。有限合伙的内部治理结构，较普通合伙与公司形式具有更大的灵活性。,(三) 一般普通合伙与特殊普通合伙 这是以合伙所从事的行业及普通合伙人之间的关系为标准所进行的分类。 特殊普通合伙的特殊性体现在：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务；一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 法律要求特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。,(四) 显名合伙与隐名合伙 划分的标准是：是否在合伙中公开其姓名、是否参加合伙的经营管理以及对合伙债务是否承担无限连带责任。 隐名合伙是指含有至少一名隐名合伙人的合伙。隐名合伙人指不公开其姓名而仅仅出资并分配利益，不参加合伙的经营管理活动，并且仅仅以出资为限对合伙债务承担有限责任的合伙人。 显名合伙是指合伙中的所有合伙人均公开其姓名，不仅出资、分配利益，而且参加经营管理活动，并对合伙组织的债务对第三人承担无限连带责任。显名合伙是合伙的典型形式。,隐名合伙人具有以下几个特点：隐名合伙人同显名合伙人一样，以实物、货币或者技术、劳务出资；隐名合伙人不公开其姓名，一般为第三人所不知；隐名合伙人不参加合伙事务的经营管理；隐名合伙人不能代表合伙与第三人发生权利义务关系；隐名合伙人对合伙组织的债务以出资为限承担有限责任，不直接对第三人发生财产上的责任；显名合伙人与隐名合伙人的内部关系主要靠契约来维持。,隐名合伙在有限责任、无权对合伙事务进行管理方面，同有限合伙有较大的相似之处，但二者的区别仍然十分明显：隐名合伙人无须登记，仅仅依契约就可以成立，而有限合伙必须进行登记。从外在形式上看，有限合伙的外在形式是合伙组织，而隐名合伙的外在形式有可能是一人经营的独资商号。 隐名合伙作为一种契约型合伙形式，在许多国家普遍存在。本书赞同在我国设立隐名合伙制度，以满足实际的需要。但另一方面，应当在隐名合伙制度中考虑对第三人的权利安全保障，避免合伙人以隐名合伙形式欺骗债权人。,(五) 个人合伙与法人合伙 这是以合伙人的身份而划分的类型。 在我国民法通则上，个人合伙是指由两个以上的自然人之间以合伙协议为基础，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险并对合伙债务承担无限连带责任的合伙方式，并将之规定在“自然人”一章中。而法人之间的合伙在我国称为“联营”，规定在“法人”一章中。这种分类受到了学者的普遍批评。 2006年合伙企业法规定，不仅自然人可以作为合伙人，法人及其他经济组织都可以作为合伙人，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,三、合伙的设立(以我国合伙企业法为参照) (一)普通合伙设立的基本条件 1.有两个以上合伙人，合伙人为自然人的，应具有完全民事行为能力。 2.有书面协议。 3.有合伙人实际缴付的出资。 4.有合伙企业的名称。 5.有经营场所和从事合伙经营的必要条件。 (二)设立的程序 1.申请登记与审批。 2.登记允许。合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。,四、合伙企业与合伙人之间的财产关系 (一)合伙企业的财产 合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业的财产。 (二)合伙人对合伙企业财产的分割禁止 合伙人在合伙企业进行清算前，不得请求分割合伙企业的财产。,(三)合伙人对自己财产份额的转让 合伙企业存续期间，合伙人可以转让自己在合伙企业中的财产份额。但是：合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的，必须经过其他合伙人一致同意；合伙人之间转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的，应当通知其他合伙人；合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人具有优先购买的权利。,(四)合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 (五) 合伙人与合伙企业竞争或者交易的禁止 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。,五、合伙事务的执行 (一)合伙事务执行的一般原则 各个合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。 如果合伙协议规定或者全体合伙人决定委托一名或者数名合伙人执行职务的，其他合伙人不再执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。但是，不参加执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。,(二)对委托的撤销 (三)合伙人分别执行合伙事务时的异议权 (四)合伙事务执行的结果归属 (五)被委托执行合伙企业事务的合伙人的法律地位 被委托执行合伙企业事务的合伙人不是合伙企业的负责人或者法定代表人，而是一种基于委托关系产生的代理关系。这种代理与一般民事代理的区别在于：执行结果的归属；同第三人的关系。,六、合伙企业的内部关系 (一)利润的分配与亏损的负担 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,(二)合伙人对合伙事务的决定权 1.合伙企业决议的一般原则。合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 2.需要合伙人一致同意的表决事项：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。合伙协议另有约定的除外。,(三)入伙 1.入伙的程序。新合伙人入伙时，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 2.入伙的新合伙人的权利义务。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。,(四)退伙 1.退伙的事由。 (1)合伙人可以自己决定是否退伙的事由。 合伙协议约定合伙企业的经营期限的情形：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 合伙协议没有约定合伙企业的经营期限的情形：合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。,(2)当然退伙的事由：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。 (3)除名退伙的事由：未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙企业事务时有不正当行为；发生合伙协议约定的其他事由。除名须经其他合伙人一致同意。,2.退伙的后果。 (1)退伙的结算。合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。 (2)退伙的责任。退伙人对其退伙前已经发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。,七、合伙企业的外部关系 (一)合伙人与合伙企业对于债权人承担责任的一般原则 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。 因连带责任造成的合伙人清偿的数额超过自己应当承担的份额的，可以向其他合伙人追偿。,(二)合伙人个人的债权人对合伙企业权利行使的禁止 1.抵销权的禁止。合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务。 2.代位权的禁止。合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。,(三)合伙人的债权人对合伙人在合伙企业中财产利益的请求 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，应当为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。,八、有限合伙企业 (一)有限合伙企业的设立 1.有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人组成，并且，其中至少应当有一个普通合伙人。 2.有书面合伙协议。 3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 4.有合伙企业的名称和生产经营场所。 5.法律、行政法规规定的其他条件。 (二)有限合伙企业事务的执行 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，也不得对外代表有限合伙企业。,(三)与合伙企业交易及竞争业务的允许 (四)有限合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质与转让 1. 除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。 2. 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,(五)合伙人之个人债务与其出资份额的关系 有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 (六)表见普通合伙人 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。,(七)有限合