专题一如何辨别劳动关系.ppt

专题一 如何辨别劳动关系,活学活用劳动法,试试看,下列哪些属于劳动法调整的劳动关系？ 小王与钟点工 理发店与新招用的学徒 台州学院与负责教学楼卫生的工勤人员 台州学院与正式编制的专任教师 某民办学校与聘用的教师小李 工商局与新录用的公务员小祝 医院与护士 某公司与新招用的大学毕业生小王 某公司与暑期实习生小李 某公司与聘用的兼职促销员台州学院大二学生小赵 某公司与返聘的工程师陆师傅,劳动法调整的劳动关系,1. 劳动关系的主体,劳动者,用人单位,2. 劳动者的主体资格 年龄条件：就业年龄退休年龄 就业年龄：16周岁。文艺、体育和特种工艺单位经批准后例外。 退休年龄：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁；特殊工种男年满55周岁，女年满45周岁。,劳动法调整的劳动关系,2. 劳动者的主体资格 身份条件（排除以下几类）： 公务员和比照公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员； 现役军人； 在校学生； 已经与其他用人单位建立劳动关系的劳动者（非全日制用工除外）。,案例,学生兼职是否应受劳动法保护？,学生兼职遭受不公平待遇,广东省劳动和社会保障厅于2006年12月26日首次发布的非全日制职工小时最低工资标准规定，广州市执行一类标准，即每小时7.5元。此后，当地媒体接到了在广州某麦当劳餐厅兼职的大学生小陈的投诉：她的工资是4元/每小时，外加1.3元/小时的就餐补贴。另外餐厅还规定，只有连续工作4个小时，餐厅才安排15分钟的休息，包括吃饭时间。为此当地媒体进行了全面调查。调查结果显示大部分洋快餐给打工学生的工资都低于上述标准。为此引发了一场关于如何界定学生打工法律性质的争论。,学生兼职是否应受劳动法保护？,观点一： 中国政法大学法学教育研究中心副主任梁文永：麦当劳肯德基与受聘人员都受劳动法保护。 就麦当劳、肯德基方面提出“下岗、内退、已经退休人员或在校学生不具备法律关系主体资格”的说法，梁文永表示，判断麦当劳、肯德基与员工是属于何种法律关系，不能以其制定的格式合同的规定说法为依据，而必须考察其具体的、真实的法律关系的内容。麦当劳、肯德基与其聘用的下岗人员、内退人员或在校大学生等员工之间已经建立了劳动法律关系，就应无条件遵守劳动法，也不能回避政府制定的相关最低工资标准的规定。,学生兼职是否应受劳动法保护？,判定事实劳动关系的三个标准： 用人单位和劳动者符合法律规定的主体资格； 用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； 劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。,劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 （劳社部发200512号）,学生兼职是否应受劳动法保护？,观点二： 上海劳动部门：学生兼职不受劳动法保护。 就广州三家“洋快餐”涉嫌违反非全日制职工最低小时工资标准等问题，上海劳动部门表示，在读学生兼职的就业形式，不在劳动法调整保护范围内，因此只能以餐厅和学生的相互约定为准；而非在读学生的小时工资待遇则必须遵守相关的劳动法律法规。 根据上海市劳动合同条例规定，如果是在读学生勤工俭学的工作形式，只能依照企业约定的薪酬工时，而且，企业不需要为打工的在读学生缴纳基本社会保险费。,学生兼职是否应受劳动法保护？,在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。 关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见（1995-08-04 劳部发1995309号）,学生兼职是否应受劳动法保护？,观点三： 在校学生兼职属于非全日制用工。 劳动合同法第六十八条：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 ” 非全日制用工特殊劳动关系、非标准劳动关系 可以不订书面合同； 不约定试用期； 可以随时终止用工； 小时计酬标准不得低于当地最低小时工资标准 ； 劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日； 社会保险,劳动者能否在另一单位兼职？,法律明确规定不得兼职的是企业的高级职员，即企业的董事和经理。 明确允许兼职的只有科学技术人员。,凡中、高级科学技术人员，在完成本职工作任务的前提下，经所在单位的同意，可以接受外单位的临时聘请，也可以凭自己的科技专长到有关单位申请兼职，经聘请单位考核聘请，原单位应予以支持。 聘请科学技术人员兼职的暂行办法（1982国科干一字003号 ）,劳动者能否在另一单位兼职？,企业规章制度明确规定不得兼职的，员工不能在外兼职，否则企业可以以“严重违反用人单位规章制度”为由解除劳动合同。 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同 。,劳动者兼职注意事项,不要同时与两家用人单位签订劳动合同； 在用人单位没有明确禁止的情况下，并在正常完成用人单位工作任务之余适当从事兼职活动； 不要损害用人单位的利益，不得泄露用人单位的商业秘密； 最好能经过用人单位的批准。,劳动法调整的劳动关系,3. 用人单位的主体资格 合法成立的组织 企业、个体工商户、民办非企业单位、国家机关、事业单位、社会团体,非法用工情况下，劳动者的权益是否有保障？,劳动关系辨别之案例一,夏某是某纺织厂的职工，生活比较困难，为了给孩子支付上大学的学费，向厂里借了一笔钱，并写了借条，约定半年后还清。半年过后，夏某未能按照约定还款，请求厂里能够延期，可是纺织厂坚持要夏某按协议偿还债务。双方因此产生了争议。,劳动关系？,劳动关系辨别之案例二,朱某原为某纤维公司的职工，2006年2月底，公司因故全面停产，朱某离开该公司另找工作。2006年6月，纤维公司与高某签订了买卖合同，将公司的设备及旧厂房等卖给高某，双方约定高某负责设备及厂房的拆卸、安装及期间出现安全事故的费用。2006年6月至7月间，纤维公司的职工施某打电话通知朱某、顾某等人到纤维公司拆卸有关厂房、设备等，并承诺了报酬。,劳动关系辨别之案例二,接到施某通知后，朱某等人到纤维公司工作。由于施某平日不在工作现场，朱某等人按拆除设备进度自行工作。8月后，原记工人员离开，无人记工，也无人具体安排朱某等人的工作，顾某自行记下了出勤情况并请人转交施某。后朱某在捡玻璃时，因玻璃断裂而受伤，朱某要求纤维公司给予工伤待遇，公司认为与朱某之间并不存在劳动关系，因此拒绝了朱某的请求。协商不成，朱某遂向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。,劳动关系辨别之案例三,某公司雇用了一名清洁工专门负责公司公共区域的清洁卫生，但未签订任何书面协议。只是口头约定清洁工应在每天下午3点-6点之间到公司做清洁，报酬按月支付。 某公司雇用了一名清洁工专门负责公司公共区域的清洁卫生，但未签订任何书面协议。公司将该清洁工划入后勤部，由后勤部负责对此人的工作安排和考勤考核。,劳动关系&劳务关系,合同结束 劳务关系 报酬 劳动关系 经济补偿金 医疗补助金 ,工作出现意外时候 劳务关系 无责任 有限责任 劳动关系 全部责任,执行合同期间 劳务关系 报酬 劳动关系 报酬 保险 劳动保护 福利，等,民法,劳动法,劳动关系&劳务关系,本质区别： 提供劳动的一方是不是单位的成员，是不是以单位职工的身份参加劳动，是否遵守单位的内部规章制度。,事实劳动关系常见的法律凭证,职工工资发放花名册,缴纳各项社会保险费的记录,“工作证”、“服务证”等证件,“登记表”、“报名表”等招用记录,考勤记录,其他劳动者的证言,劳动关系辨别之案例四,李先生与北京某科技有限公司维持了3年的劳动关系，但是一直没有签订劳动合同。在此期间，李先生的月薪是8000元/月，但是每月都扣发20%作为风险抵押金。2007年9月，李先生跳槽，并去北京市海淀区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求公司返还风险抵押金。 公司在提交答辩状期间对劳动仲裁的的管辖权提出异议，认为李先生与公司之间的关系是劳务关系，双方所产生的纠纷是民事纠纷，应向人民法院起诉，所以请求驳回李先生的仲裁申请。,劳动关系辨别之案例四,北京市海淀区劳动争议仲裁委员会经审查后，认为尽管原告没有提交劳动合同，但提供了工资单、工作服、工作证等证据证明劳动关系的存在，所以认定原告与被告之间的关系是一种劳动关系，据此驳回了被告的管辖异议。,劳务派遣,接受派遣单位 （用工单位）,劳务派遣单位 （用人单位）,被派遣员工 （劳动者）,劳动合同 （劳动关系）,指示、监督、管理,提供劳务,劳务派遣协议 （劳务协作关系）,（劳务服务关系）,特征：用工单位“只用人、不雇