外资企业法(2011注).ppt

第三章 外商投资企业法,小资料： 据外资快报统计，2010年1-12月，全国新批设立外资企业27406家；实际使用外资金额1057.35亿美元。 2009年1-12月，全国新批设立外资企业23435家，；实际使用外资金额900.33亿美元。 平均每年利用外资占全国固定资产投资1/10； 进出口占全国1/2以上； 纳税占全国税收1/5以上； 吸纳就业2000多万人次。,一 外商投资企业概述,（一）概述 1、概念外国投资者经中国政府批准，依法在中国境内投资举办的各类企业的总称。 2、特征 （1）外商直接投资 （2）外商参与或独立设企 （3）中国企业、受法律管辖,一 外商投资企业概述,3、分类： 合资企业 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外商独资企业（外资企业） 中外合资股份有限公司,二 外资企业的投资项目,1、国家发改委、商务部的外商投资产业指导目录 （）鼓励型 （）限制型 （）禁止型 （）允许型 全部出口鼓励型 出口限制类经国务院主管部门地方政府批准,/aarticle/（商务部）,(2)限制类外商投资项目,属于下列情形之一的，列为限制类外商投资项目： 1）技术水平落后的； 2）不利于节约资源和改善生态环境的； 3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； 4）属于国家逐步开放的产业的； 5）法律、行政法规规定的其他情形。,（）禁止型,申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准： 1）有损中国主权的； 2）违反中国法律的； 3）不符合中国国民经济发展要求的； 4）造成环境污染的； 5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。,练习（多选）,.根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（ ）。 A.运用我国特有工艺生产产品的项目 B.不利于节约资源的项目 C.技术水平落后的项目 D.不利于改善生态环境的项目,练习（多选）,.根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（BCD）。 A.运用我国特有工艺生产产品的项目 B.不利于节约资源的项目 C.技术水平落后的项目 D.不利于改善生态环境的项目,外商投资企业的出资方式、 比例和期限,、出资方式（同公司法） （）现金（外方：外币；中国所设外资利润RMB） （）实物（所有权无但保） 外方投资的技术和设备特殊规定-经审批 A 适合企业需要 B 作价金额不得高于国际市场 （）场地使用权 （）工业产权专有技术（所有权无担保） A 先进性 B 节能 （）其他财产权,2、双方出资比例： 外国合营者的投资与企业的注册资本比例一般 25%。 金融、电信等49% 3、出资缴付期限 一次缴清:执照签发起6个月 分期缴清: 第1期 各自认缴的15%,3个月内 其余出资总期限由国家规定 4、法律责任 (1)各方未定期缴付出资，自动解散 （2）一方未缴出资，违约,练习题（单选）,根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（ ） A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资 B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批 C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇 D.该企业不能取得法人资格,练习题（单选）,根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（ C ） A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资 B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批 C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇 D.该企业不能取得法人资格,四、外商投资企业投资者股权变更,1. 程序： 依法批准和登记，未经批准变更无效。 2股权转让及设置担保的规定 除非外方向中方转让其全部股权，外商股权变更不得导致外方投资比例低于企业注册资的25。 经外商企业其他投资者同意。缴付出资的投资者可以依据我国担保法，签订质押合同并经审批将股权质押。 以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经股权评估，并确认。,五、外国投资者并购境内企业,(一)含义 外资并购主要是指外国投资者通过兼并或收购的形式而取得公司企业控制权。 “股权并购” 外国投资者购买境内非外商投资企业的股东的股权或认购境内公司增资，变更设立为外资企业. “资产并购 外国投资者设立外资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产.,(二)法律依据,2009年 商务部修订 关于外国投资者并购境内企业的规定 2008年 反垄断法 中相关规定 2011年 关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知,（三）外国投资者并购境内企业的投资总额 (外资并购新规 第条),1、注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7； 2、注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍； 3、注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍； 4、注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。,（四）外国投资者并购境内企业的出资,六 中外合资经营企业法,（一）概述 1、合资(合营)企业概念 外国合营者与中国合营者依法在中国境内设立的合营企业。,中外合资经营企业法 1979、1990、2001 实施条例,六 中外合资经营企业法,2、中外合资企业特征 （1）双方：中外合营者 （主体：中外公司企业经济组织外方个人） （2）共同投资、共同经营； （）按照比例共担风险共负盈亏 （股权式适合投资多技术性强合作时间长） （4）组织形式有限责任公司,（二）中外合资经营企业的设立,2 审批机关 商务部 以下（1）（2）由国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府及有关行政机关审批，报商务部备案 （1）投资总额在审批权限内，资金已落实 （2）不需要增拨原材料，不影响燃料、动力、 交通、外贸出口配额等,（二）中外合资经营企业的设立,3、 申请与审查 向审批机构报送文件：,设立合营企业的申请书； 合营各方共同编制的可行性研究报告； 由合营各方签署的合营企业协议、合同和章程； 由各方委派的董事长、副董事长、董事人选名单； 其他文件 审批机关3个月决定批准-合营企业1个月登记,（三）中外合资经营企业的资本,1、注册资本和投资总额 （1）注册资本法定资本，设立合营企业登记的 企业实有资本总额，为合营各方认缴的出资额之和。 （2）投资总额按照合营合同、章程规定的生产规模 需要投入的基本建设和生产流动资金的总和。 注册资本 + 借入资本,（三）中外合资经营企业的资本,（3）注册资本和投资总额的比例 投资总额300万 ， 注/总：7/10 ； 投资总额300万1000万， 注/总：1/2 ； 投资总额1000万 3000万，注/总：2/5 投资总额3000万以上的， 注/总：1/3,（三）中外合资经营企业的资本,2、注册资本的变更和转让 （） 协商 合营一方转让条件， 经他方的同意（优先购买权） （）董事会决定 （）审批机关批准 （）变更登记,宝洁与浪奇的离合 2001年月，宝洁将 60%股权转让退出合作。 随后，广州浪奇也将其在 广州浪宝中22的股份转手。,（四）组织机构及经营管理,1、组织机构 合营企业对内、对外事务的常设机关 2、特点 合营企业没有股东大会； 最高权力机构是合营企业的董事会； 董事会领导下的总经理负责制。,（四）组织机构及经营管理,3、 组织机构具体设置及经营管理 （1）董事会 职权：最高权力机构 组成：不少于3人，合营方按出自确定董事 任期：4年 ，召开：2/3以上董事出席 董事长：协商确定或选举 （2）经营管理机构 总经理执行董事会决议+日常经营管理 副总经理协助,练习 根据中外合资经营企业法，下列哪些是必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项（ ） A合营企业解散 B合营企业注册资本的增加 C合营企业章程的修改 D合营企业与其他经济组织的合并,练习 根据中外合资经营企业法，下列哪些是必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项（ABCD） A合营企业解散 B合营企业注册资本的增加 C合营企业章程的修改 D合营企业与其他经济组织的合并,（四）组织机构及经营管理,4 、经营管理 （1）经营自主权（进出口、物价） （2）财务会计管理 A 合营企业应当向合营各方、当地税务机关和财政部门报送季度和年度会计报表。 B 合营企业设总会计师(协助总经理) 可设副总会计师 可设审计师负责审查、稽核合营企业的财务收支和会计账目,（四）组织机构及经营管理,C 记帐：RMB（外币.另编制RMB会计报表） D 合营企业的下列文件、证件、报表，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效： a 合营各方的出资证明书； （以物料、场地使用权、工业产权、专有技术作为出资的，应当包括合营各方签字同意的财产估价清单及其协议文件） b 合营企业年度会计报表； c 合营企业清算的会计报表,（五）企业的期限、解散和清算,1、期限 （1）约定期限（10-30年，50年） 不约定期限 （2）延长申请，期满前6个月，1个月决定 （3）税收优惠 10年以上：第1、2年免，第35年减半 未约定合营期限：可减免、未达年限补缴,（五）企业的解散和清算,2、解散 “合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。由履行合同一方申请报批” 3、清算 清算成员：董事中选任、委托中国注册会计师律师担任 任务： 财产分配： 缴纳所得税：清算所得 税后剩余财产按出资比例分配、或按约定,复习思考题,我国外资企业包括几种类型？ 简述中外合营企业设立中对外方出资的货币或实物有何特殊要求？,七 中外合作经营企业法,(一) 概述 1 概念：依法在中国境内设立的由中外合作双方共同投资举办，以合作合同约定双方权利义务的企业,“抢滩”中国市场 2006年7月麦当劳有限公司与大连万达集团达成战略联盟协议，在全国范围内推进麦当劳“得来速”餐厅。,七 中外合作经营企业法,2 特征: （1）投资方式更为灵活 （2）各方依合同的约定分配收益或产品， 承担风险和亏损。 （3）企业的组织管理形式具有多样性。 （4）收益方式灵活，在合作期限届满前， 允许外方先行收回其投资。,(二)相关法律规定对比,外商独资,出资方式,符合规定的现金、实物、工业产权等,同合营企业,接上表：,合同约定 合同期限届满全部固定资本归中方所有，外方可先行收回投资,外商独资,外商独资,外国合作者在合作期限内先行回收投资，应符合下列条件（1-5）,（1）外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。 （2）税前回收投资，必须由财政税务机关依法审查批准。 （3）在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有。 （4）外方先行收回投资，合作企业经营期限届满，外方投资者不得申请延长经营期限。 （5）外方先行收回投资，对合作企业债务仍然要承担责任。,练习：下列有关中外合营企业与中外合作企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是（ ）。 A.二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人 B.二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任 C.二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和 D.二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏,练习：下列有关中外合营企业与中外合作企业共同特点的表述中，符合外商投资企业法律制度规定的是（ ）。 A.二者的中外投资者均可以是公司、企业、其他经济组织或者个人 B.二者的中外投资者均以其投资额为限对企业的债务承担有限责任 C.二者的注册资本均为在工商行政管理机关登记的中外投资各方认缴的出资额之和 D.二者均由中外投资各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏,甲公司为依公司法设立的有限责任公司，乙公司为依中外合资经营企业法设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有（ ）。 A.甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会 B.甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润 C.甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的20，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额 D.甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表2/3以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过,甲公司为依公司法设立的有限责任公司，乙公司为依中外合资经营企业法设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有（ABCD ）。 A.甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会 B.甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润 C.甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的20，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额 D.甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表2/3以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过,练习： 中国某企业与新加坡某公司拟在中国组建一家中外合作经营企业，双方草签了合同。合同中约定的下列事项中，哪些是我国法律所允许的？（ ABD ） A.合作企业注册资本100万美元，其中外方占22，中方占78 B.外方出资中包括一套价值10万美元的设备，于合作企业取得营业执照后3个月运抵企业所在地 C.中方出资中的30万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保 D.合作企业头5年的利润分配，中外双方各按50的比例进行分配,八 外商独资企业法,（一）外资企业概述 1概念：依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。,1997年, 新批准独资项