《合同的成立》PPT课件.ppt

第二节 合同的成立,一、 合同成立的概念和要件 二、 要约 三、 承诺,一、合同成立（订立）的概念和要件,合同的成立（订立）是当事人意思表示一致的行为。（事实判断，“有”或“无”，解决合同是否存在的问题，不涉及合同是否有效。） 合同成立的要件有： 1、订约主体存在双方或多方当事人。2、订约当事人对主要条款达成合意。3、合同的成立应具备要约和承诺阶段。,二、要约（Offer.发盘，发价）,（一）要约的概念和法律性质 合同法第13条规定：“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。 要约的法律性质：要约是订立合同的必经阶段（第一阶段）,补充：什么是意思表示,（一）意思表示的概念 意思表示，是指行为人把进行某一民事法 律行为的内心效果意思，以一定的方式表达于外部。 （二）意思表示的构成要件 1、目的意思：行为人对行为具体内容的明确认识。 2、效果意思：行为人使其表示的内容产生法律上 效果的意图。 3、表示行为：行为人将内心意思表现于外部，并 足以为外界理解的要素。 例如：想换新手机（目的意思），到手机卖场准备购买（效果意思），挑出想要的款式向售货员表示购买（口头的表示行为）,主观要素 （内心意思）,客观要素,（二）要约的构成要件（合同法第14条） （1）主体上，要约必须是特定人的意思表示。 而且，要约必须是向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。特别关注：该受要约人一般是特定的人。 （2）要约必须有订立合同的意图。 （3）要约的内容须具体和确定。 例如 买卖合同：标的和价格 （4）须有受拘束的意思表示。,（三）要约与要约邀请的区别,要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱。 要约与要约邀请的区分通常关涉到合同是否成立，有关当事人是否应当承担合同上的义务和责任等问题。 根据我国司法实践和理论，区分要约和要约邀请一般参照以下规则 （1）依法律规定作出区分。 四种常见的要约邀请：寄送的价目表；拍卖公告；招标公告；招股说明书 商业广告（内容符合如果要约，属于要约）,根据当事人的意愿作出区分，即提议中是否包含明确的订约意图。 例如:如果当事人在其订约建议中申明“须以我方最后确认为准”或“仅供参考”，就表明其不愿受对方要约的约束，因而属要约邀请；如果商店在其展示的服装上标示“八折出售”字样及价格，则为要约，如标明为“样品”，则为要约邀请. 根据提议的内容是否包含合同的主要条款来区分 例如:甲对乙称“我有位于某处的房屋一栋，愿以低于市场价出售，你是否愿意购买”因没有标明价款，不能认为是要约；如甲明确提出以20万元出售该房屋，则构成要约. 根据交易习惯来区分 例如：根据当地规定或习惯，出租车司机可以拒载，则此种招揽是邀请，反之，则可视为要约。,（四）要约的法律效力 1、要约的生效时间 （1）要约生效时间采到达主义。 （2）“到达”的含义是指到达受要约人及其代理人可控制的区域范围内，至于受要约人及其代理人是否确实知晓内容，在所不论。 （3）电子要约的到达以电文进入特定或收件人的任何系统为准。,2、要约的法律效力 （1）对要约人的效力：要约人自此有接受承诺之义务，不得随意撤回、撤销、变更要约； （2）对受要约人的效力：受要约人取得了承诺的权利而非义务。 3、要约期限 （1）要约期限，即要约有效期限，也即受要约人的承诺期限，可由要约人自由规定； （2）法律也有直接规定要约期限限制的，如证券法第83条规定，收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日。当然，在3060日内，要约人还有权利决定具体期限。,（五）要约的撤回与撤销,要约终于被我撤销了！,19A 不得撤销的要约,1撤回 （1）对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示； （2）撤回须在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人； （3）拍卖中竞买人一经发出应价要约，即不得撤回。 （4）在电子商务中，要约一般是不能撤回的。,2、撤 销 （1）对已生效但未获承诺的要约消灭其拘束力的意思表示； （2）撤销的意思表示须在要约到达受要约人后，受要约人作出承诺之前到达受要约人。 3、不可撤销之三种情形（合同法第19条，） （1）要约人确定了承诺期限的； （2）要约人以其他形式明示要约不可撤销的； （3）受要约人有理由认为要约不可撤销，并作了履行合同准备工作的。,（六）要约失效原因(不讲) 依据合同法第20条的规定，要约失效的原因有： 1、被通知拒绝的； 2、被依法撤销的； 3、承诺期满，受要约人未承诺的； 4、受要约人对要约的内容作出实质性变更的； 5、拍卖中竞买人的应价要约，有更高应价出现的（拍卖法第36条）。,三、承诺（Accept） 承诺受要约人同意要约的意思表示。 （一）承诺的构成要件 1承诺的主体 承诺人须为受要约人（合同法第21条）。,2、承诺的方式 （1）原则上以通知的方式作出； （2）依交易习惯或要约表明者，也可以以行为作出。,以沉默作表示之一,肉店老板H每个星期五都向饭店老板G供应鲜肉。两人达成，G在每星期三晚上之前用电话通知他想要什么肉；否则H就按上星期所送的分量送肉。由于G没有打电话，于是H就在星期五，也就是6月15日，按上一周的分量送了货。G拒绝接受送来的肉，因为他已预告这个周末关门休假。 问题：他有义务支付价金和接受货物吗？,3、承诺的内容 应与要约一致，换言之 （1）对要约内容作出实质性变更的，为新要约； （2）所谓实质性变更，一般是指对合同法第12条所列的八大条款之变更。 例如：“货到付款”改为“款到交货” 非实质性变更构成承诺的，以承诺内容为合同内容,承诺的内容应当与要约的内容一致,一、甲向乙表示愿出售1000包水泥，乙表示愿意购买2000包。 二、甲建筑工程公司向乙公司发一函，称：“急需1000号水泥1000吨，价格300元吨，货到付款”乙立即回函：“同意发货，款到交货。” 三、在例二中，乙当即回函称：“同意发货，价300.01元/吨。” 四、如在例三中，甲收到乙的回函，发来传真称：“贵方擅改吨价，不可。” 问题：乙的回函的性质？合同成立吗？为什么？ 五、如在例三中，甲收到乙的回函，未予回复。 问：合同是否成立？其吨价是多少？,（二）承诺的迟延 1、迟到（合同法第28条） （1）迟到即迟发迟到，是指受要约人逾承诺期而发出的承诺； （2）迟到原则上为新要约； （3）作为例外，要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。,2、迟延（合同法第29条） （1）迟延即未迟发而迟到，指受要约人于承诺期内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人，但因第三人原因（如邮差）致承诺逾期到达要约人； （2）与迟到恰好相反，迟延原则上承诺有效； （3）作为例外，要约人及时通知因逾期而不接受的，为新要约。,（三）承诺撤回 1、撤回的对象是已经发出但尚未生效的承诺； 2、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人（合同法）第27条）。 3、承诺不存在撤销一说。 （四）承诺生效与合同成立 1承诺生效 （1）承诺通知生效采到达主义 （2）以行为作出承诺的，作出行为时即生效； （3）承诺生效的后果（效力）合同成立,2、合同成立时间 第25条 承诺生效时合同成立。 第32条 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第33条 当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。,案例：宋某诉深圳某房地产开发公司返还定金案,认购书上标注的内容构成了合同的补充约定,标注并不属于我公司的承诺，因为不符合合同法21=、22=,案 例 甲企业向乙企业发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。 问题：（1）试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。（2）买卖合同是否成立？并说明理由。,评析： （1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据合同法的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则表明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一