国际商法——个人独资企业法详解与案例分析PPT.ppt

国际商法,第二章 独资企业法及合伙企业法 第一节 个人独资企业法,一、人独资企业的概念及特征 （一）个人独资企业的概念 个人独资企业属于个人投资设立的、采取独资企业这一组织形式的一类企业。,（二）个人独资企业的基本特征：,1、由一个自然人单独投资设立。 2、企业财产由投资人个人所有。 个人独资企业的财产,是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。,3、投资人对企业债务承担无限责任,因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。,案例,例如，W先生从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，W先生应怎么办？,4、个人独资企业为非法人企业。 5、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少,（三）个人独资企业与相关主体概念的关系,1、个人独资企业与个体工商户的关系 2、个人独资企业与私营企业的关系 3、个人独资企业与一人公司的关系 4、个人独资企业与小商人的关系,1、 个人独资企业与个体工商户的关系,所谓个体工商户，是指由个人或者家庭投资并经营，可请12个帮手、带不超过5个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营实体。,2、 个人独资企业与私营企业的关系,所谓私营企业，是指资产归私人所有，雇工8人以上的营利性经济组织。,3、个人独资企业与小商人的关系,商法学理论上的小商人是指组织要素不完备的商事主体，它相对于完备商人而言。,4、个人独资企业与一人公司的关系,一人公司属于公司，具有法人资格；独资企业属于非公司企业，不具有法人资格，独资企业的人格依附于投资者，投资者的变化或消灭会影响企业的人格。,讨论,选择个人最佳创业形式: 一人公司抑或个人独资企业,一、两者调整的法律依据不同。,一、两者调整的法律依据不同。 二、两者设立的法定条件不同。,新公司法对一人公司规定了较为严格的设立条件和程序: 1、投资人出资最低限额不同 最低限额为人民币10万元；验资。 没有最低限额的要求，且不需要验资。,2、投资人出资方式不同,一人有限责任公司的股东以多种方式出资的，其中货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本总额的30% 对个人独资没有作任何限制。,3、两者的法定登记手续不同,一人有限责任公司的股东必须制定公司章程，并依法登记。 个人独资企业法只需向工商行政管理机关提交设立申请书和相关证明即可。,三、两者承担的法律责任不同。,一人有限责任公司的股东与个人独资企业的投资人在民事责任、行政责任乃至刑事责任的承担上均有本质区别。,1、承担的民事责任后果不同,一人有限责任公司承担的是有限清偿责任，经营风险较小，但有公司人格否认制度。 个人独资企业不是独立的企业法人，投资人以个人财产对企业债务承担无限清偿责任。,2、承担的行政责任尺度不同。,一人有限责任公司构成行政违法行为，罚款数额较高; 对个人独资企业所设定的行政法律责任较少。,3、承担的刑事责任风险不同。,“妨害对公司、企业的管理秩序罪”（罪责重）； 对个人独资企业投资人则没有设定上述罪名（罪责轻）；,四、两者的财产所有权不同。,“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。” “个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或者继承。”,五、两者的机构设置和人员任职资格不同。,一人有限责任公司虽然不设立股东会，但应依法设立董事会和监事会，并明确公司法定代表人。 个人独资企业法对个人独资企业内部组织机构的设置以及经营管理人员任职资格没有作出强制性要求和限制。,六、两者的解散清算程序不同。,一人有限责任公司解散的，应当在解散事由出现之日起15日内由股东组成清算组清算。股东逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。清算组应当依照公司法规定的期限通知和公告债权人。清算结束后，应当制作清算报告报送公司登记机关，申请注销登记。经清算，公司财产不足以清偿债务的，则应当依法向人民法院申请宣告公司破产;而个人独资企业解散后，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。,此外，个人独资企业解散清算结束后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。,七、两者的法定权利限制不同。,一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。一人有限责任公司可以向其他企业投资，但不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人； 对个人独资企业投资人则没有限制。,八、两者承担的税收义务不同,一人有限责任公司承担双重赋税; 个人独资企业只缴纳个人所得税。,一人公司需同时缴纳个人 及企业所得税,从所得税角度分析，一人公司除了按照33%的法定税率缴纳企业所得税外，对实现的税后利润全部分配给股东部分，还要缴纳20%的个人所得税。而独资企业只缴纳个人所得税，按照个体工商户生产经营所得纳税，最低税率为5%，最高税率(应纳税所得超过5万元以上部分)为35%，而且还可以减除6750元的扣除数。,案例,例如某个人独资企业年度实现利润30万元，税后利润全部分配给投资者个人；某自然人设立的一人有限公司年度实现的利润也为30万元，税后利润也全部分配给股东个人(均不考虑企业计提公益金和应纳税所得额调整)。一人公司需要缴纳所得税为：应纳企业所得税为：30000033%99000元； 自然人股东应缴纳个人所得税为：(300000-99000)20%40200元；合计应缴纳所得税为139200元(9900040200)。个人独资企业需要缴纳所得税为：应纳个人所得税30000035%-675098250元。计算结果，一人公司比个人独资企业多纳税40950元(139200-98250)。,模拟案例,你的朋友要办一个从事润滑油批发零售的买卖，但是不知道公司或一人公司与个体户在办理营业执照和纳税上的区别？请你指教。,提示,（一）工商登记： 公司有最低注册资金； 个体户只需要执照费用。,（二）税收： 1、公司（含一人有限公司），属于查帐征收，税目繁多，如增值税（4-6%左右）、企业所得税（33%）。 个体户，一般是定额税。,讨论设立一人公司的优势,1设立一人有限责任公司的最大优势在于其有限责任原则。,2、一人有限责任公司内部治理结构相对简单，股东与董事两位一体。 3、大规模公司依据公司法的规定，转投资成立一人有限责任公司后，可借此分散经营风险法。,4一人有限责任公司不因股东的变化而改变公司形式，因此可产生企业维持效益。 5、一人有限责任公司具有资合性弱化但人合性凸显的特点。,三、个人独资企业的设立,（一）个人独资企业的设立条件 1、投资人为一个境内自然人 该自然人必须不是法律、法规禁止从事营利性活动的人。,2、有合法的企业名称。 个人独资企业应有独立于投资人的名称，从而使该经营实体特定化；个人独资企业的名称应当与其责任形式和所从事的营业相适应。,3、有投资人申报的出资。 首先，出资方式多样。 其次，出资数额上，要求投资人申报的出资额应当与企业所申请从事的经营活动相适应； 第三，在出资的性质上，可以其个人财产出资，也可以其家庭共有财产作为其个人的出资。,4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 企业应以其主要办事机构所在地为其法定住所。 5、有必要的从业人员。,（二）个人独资企业的设立程序,1、提出设立申请。 （1）设立申请书。 （2）投资人身份证明。 （3）生产经营场所使用证明。 另外，委托代理人申请设立登记时，还应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明；企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。 2、核准登记。,三、个人独资企业的事务管理,（一）个人独资企业事务管理的方式与权限 个人独资企业的投资人可以自己管理企业事务，也可以委托或者聘用其它具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。 其行为后果归属该企业；（案例） 应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同； 投资人对受托人或者被聘用的人员的职权的限制，不得对抗善意第三人。（案例）,（二）受托人或者受聘人的义务 受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理，并且不得有下列行为：1、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4、擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立账户存储；5、擅自以企业财产提供担保；6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7、未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其它知识产权转让给他人使用；9、泄露本企业的商业秘密；10、法律、行政法规禁止的其它行为。,补充案例：,1、假设在上述案例2中，投资人甲和委托人在委托合同或聘用合同中约定，金额在2万美元以下的合同可以由委托人乙自行