盐业行政执法基本知识及操作实务.ppt

盐业行政执法基本知识 及操作实务,李 德 芳 安 丘 市 盐 务 局,（一) 行政执法基本理论 （二）行政执法的依据 （三）行政执法的主体 (四) 行政执法行为 （五）行政执法中的法律应用及实务 （六）文书制作中应注意的几项问题 （七）行政执法礼仪,一、行政执法基本理论,（一）行政执法概述 （二）行政执法原则 （三）行政执法要件 （四）行政执法效力 行政执法概述 什么是行政执法？ 行政执法,是指实现国家公共行政管理职能的过程中，行政执法主体依照法定程序实施行政法律规范，以达到维护公共利益和服务社会的目的的行政行为。包括抽象行政行为，也包括具体行政行为。 我们所讲的行政执法，主要指具体行政行为。,行政执法概述,1、四方面特征： （1）主动性。特别注意必须依法主动，并依法进行，“没有法律便没有行政”的原则精神。 （2）广泛性。 （3）具体性。与行政立法的抽象性和普遍性特征相比，特定的人和事。 （4）强制性。强制性必须依法进行，必须依法强制。 2、分类： （1）羁束裁量的行政执法和自由裁量的行政执法。法律、法规明确而具体的规定执行（羁束）；法律、法规虽有规定，但范围、方式、种类等有一定幅度（自由裁量）；-违法或不当。救济权。 （2）依职权和依申请的行政执法行为。 （3）需要受领与不需要受领的行政执法行为。 （4）单方性的与双方性的行政执法行为。意思表示“合意”，行政合同。,（二）行政执法原则,1、合法性原则 （1）主体合法。行政执法主体资格的具备。 （2）权限合法。在法定职权范围内执法。 （3）程序合法。 （4）滥用、越权等违法行为应当被依法撤销或宣布无效，违法者应承担相应法律责任。 2、合理性原则 （1）执法行为符合行政的基本目的，手段方式有助于行政目的实现。 （2）公平基础之上，体现一致性。 （3）执法决定合情理、适度。 （4）执法行为既能有效实现行政目的，又能最大限度减少行政相对人损害。（价值位阶、个案平衡、比例原则）,行政执法原则,3、应急性原则 特殊紧急情况下，根据维护国家安全、社会秩序或公共利益以及保障公民生命财产安全的需要，行政机关可以采取没有法律依据的或与现行法律规定相抵触的行为。（例外原则：非典、5.12） 注意：必须存在明确无误的紧急状态；只能由法定有权机关或由其委托，无权机关的事后追认 ；法定特别程序；适当合理。 4、时效性原则 执法过程中必须遵守时间和讲求效率。 5、责任制原则 行政主体及其工作人员对其所实施的行政执法行为应当承担法律责任。（行政执法责任制）,（三）行政执法要件 1、实体要件 （1）主体合法。依法组成，拥有行政管理权，职权范围内。 （2）内容合法。执法内容合法。（如税务，执法有据） （3）意思表示真实。（非暴力、协迫） （4）相对方必须有法定的行为能力和责任能力。（未满14 周年） （5）执法行为指向标的物合法。（建筑文物） 2、程序要件 （1）法定步骤、顺序、方式、形式、时限。 （2）回避。（任何人不得成为审理自己案件的法官）。 （3）公平、公正。居中裁决给予当事人双方同等机会的申辩权。 （4）决定前的陈述申辩或听证权告知。 （5）决定后的行政或司法的救济权。,（四）行政执法效力,1、公定力（先定力） 一经依法作出，推定合法有效，并应执行，非经有权机关法定程序不得变更或撤销。 2、确定力（不可变更力） 行政管理相对方、行政执法主体均具约束力（复议、诉讼） 3、约束力 必须履行义务，行政执法主体也有义务执法。 4、执行力 依法强制或提请法院强制执法。复议或诉讼不停止执行。（例外情况）,二、行政执法依据 （一）依据的概念及特点 （二）依据的种类 （三）依据的效力 （四）依据的适用 （一）依据的概念及特点 什么是行政执法依据？ 行政执法依据,是国家有权机关制定或认可，由国家强制力保证实施的，用于调整行政执法过程中发生的各种关系的法律规范。 特点： （1）行政执法依据是行政执法机关及其执法人员对社会公共事务实施管理所遵循的行为规范。 （2）国家有权机关依照法定权限和法定程序制定或认可的法律文件。（立法权限范围内、依法定程序制定、对外公布并予以实施） （3）具有普遍约事力和后及力。（特殊情况下前溯） （4）具国家强制力。 （5）表现为实体性（职责、权力义务）规范与程序性（步骤、顺序、方式和时间）规范相互交织的规范体系。,（二）依据的种类,1、法律规范(最主要的依据） （1）宪法：一切法律规范的渊源，即母法。 （2）法律：基本法律（人大）、一般法律（人大常委会） （3）行政法规 （4）地方性法规 （5）自治条例和单行条例 （6）行政规章：国务院部门、地方政府规章。 （7）法律解释：分为非正式解释（没有普遍约束力的解释，主要为理论研究等）和正式解释（有权机关具有普遍约束力的解释，包括立法解释全国人大、地方人大常委会界限和补充规定解释，行政解释，司法解释）。 （8）国际条约：我国同外国缔结的双边多边条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件。 2、其他规范性文件 （1）全国人大及其常委会作出的决议或决定 关于惩治偷税、抗税犯罪的补充规定 （2）中共中央和国务院联合发布的政策性的规范性文件 （3）国务院发布的带有规范性内容和性质的行政措施、决定和命令等。 （4）地方各级人大及常委会的决议、决定和命令等。 （5）国务院各部门和地方政府各级人民政府发布的命令、指示和决定等。,（三）依据的效力 1、依据的效力层次 （1）一般规则：宪法法律-行政法规-地方性法规-行政规章-其他规范性文件。 （2）特殊规则 A、特别法优于一般法。治安管理处罚法与行政处罚法 B、新法优于旧法(同等效力层次）。 a、新法改废旧法。b、旧法未废止，冲突部分适用新法。 C、法律文本优于法律解释。 2、依据的对象效力 我国采用结合主义原则，以属地主义为主，与属人主义和保护主义相结合的原则。 凡是具有中国国籍的人，都是中国公民，中国公民在中国领域内一律适用中国法律。中国公民在国外视情结合国际条约、协定和国内法的规定。外国人在中国境内一般适用中国法律，除法律另有规定的除外（外交特权、豁免权等）。 3、依据的空间效力 （1）全国性的法律规范。 （2）地区性的法律规范。 （3）国际条约和协定。声明保留的除外。 4、依据的时间效力 （1）生效时间 （2）终止生效 （3）溯及力 ： “法不溯及既往”,（四）依据的适用,1、适用基本原则 （1）合法原则：适用的依据和内容 （2）合理原则：裁量客观、适度符合常理，公平正义不损害相对人法益。 （3）公开公正原则 （4）行政高效原则 2、依据的选择适用 依据的竞合 （1）不同位阶的法律规范的选用次序 （2）相同位阶法律规范的选用次序 特别规定优于普通规定；后法优于前法；条约优于法律。 另外：上级规章、命令优于下级； 紧急行政命令优于一般； 外部优于内部。 3、依据适用的裁量规则 （1）对“应当”与“可以”的把握 （2）对从轻、减轻与从重的把握 （3）不予处罚与免予处罚 不予处罚：法定事由 免予处罚：法定特殊情况。,三、行政执法主体,（一）行政执法主体资格 1、定义 依法具有行政执法职权，能以自己名义实施行政执法行为并独立承担法律责任的行政机关和法律、法规授权组织。（并非法律概念，而是理论概念） 2、分类 行政机关和法律、法规授权组织 3、主体资格 决定和纲要均有要求健全制度。 （1）行政机关：合法批准、法定职权、编制、经费、公告。 （2）法律、法规授权组织：明确授权、具备一定条件、职权范围内行使。 “委托”与“授权” 森林防火条例“由县级以上林业主管部门或者其授权的单位决定” （二）执法人员资格 1、含义：行政机关，法律、法规授权的组织以及行政机关依法委托的组织中从事行政执法工作的人员。 2、资格管理。纲要：没有取得执法资格的不得从事行政执法工作。决定：对拟上岗行政执法的人员要进行法律知识考试，经考试合格才能授予其行政执法资格、上岗执法。,四、行政执法行为 （一） 行政征收：行政主体根据法律规定以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具体行政行为。 F：税收、资源费、建设资金（养路费）、排污费 管理费、滞纳金。 （二）行政许可：行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。 F：食品卫生许可；音像制品生产、经营许可 （三）（非许可）行政审批：与行政许可的区别，主要在于法律、法规依据。 行政许可、审批，我市主要由审改办负责确认，并以政府文件公布。 （四）行政确认：行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系、法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明并予以宣告的具体行政行为。与许可联系密切。常为一行为两步骤：如食品商贩，健康证明，从业许可。 F：房产登记、户口登记、婚姻登记、烈军属和优抚对象证明。 （五）行政处罚：行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序对违反行政法规范尚未构成犯罪的相对方给予行政制裁的具体行政行为。 F：法律、行政法规规定的其他处罚。 （六）行政强制：行政主体为保障行政管理顺利进行，通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政法义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态，或者出于维护社会秩序或保护公民人身健康安全需要，对相对方的人身或财产采取紧急性、即时性强制措施的具体行政行为的总称。 F：强制拘留、强制隔离、强制拆除/扣留/代履行/查封 与行政处罚密切。,（七）行政给付:行政机关对管理相对人在疾病、丧失劳动能力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律、法规规定，赋予其一定物质权益或与物质有关权益的具体行政行为。 F：对无劳动能力人发放救济金；贫困户救助 （八）行政奖励：行政主体依法定程序和条件，对国家和社会作出重大贡献的单位和个人，给予物质或精神奖励的行政行为。 F：发给奖金或奖品；劳动模范； （九）行政裁决：行政主体依照法律授权，对平等主体之间发生的与行政管理活动密切相关的、特定的民事纠纷（争议）进行审查并作出裁决的具体行政行为。 F：损害赔偿裁决：卫生部门裁决违法食品厂赔偿相对人误工费。权属纠纷裁决：国土部门对土地使用权归属裁决。侵权纠纷裁决：假冒商权的裁决。易与行政复议、行政诉讼混淆。 （十）行政征用：行政主体为了公共利益的需要，依法定程序强制征用相对方财产和劳务的具体行政行为。 与征收区别：法律后果、行为目的（劳务和财产）、能否补偿。,五、行政执法中的法律及操作实务 一、盐业行政执法主体的资格问题 二、盐业行政执法的法律法规依据 三、行政处罚程序和文书制作及送达 四、关于自由裁量权的问题 五、坚持依法行政，减少行政争议 先讲第一个问题：盐业行政执法的主体资格问题。它包括两个方面：一是盐业行政执法机关（即行政处罚的实施机关）；二是行政管理相对人。 盐业行政执法机关就是我们盐务局，是省政府1999年6月23日批准设立的盐业行政执法机构，具有盐业行政执法主体资格，有权进行盐业行政处罚。 行政管理相对人就是指被处罚的人；我们要想对他们进行管理和处罚，首先要确定他们的主体资格。根据行政处罚法第三条规定，相对人包括公民、法人和其他组织。 公民就是指具有中华人民共和国国国籍的自然人。 对法人的掌握，一般按照他的工商登记营业执照为准，首先名称一个字也不能错，然后法定代表人名字也不能错，三是法人代表的职务要明确。例子：1，法人名称已变更，但单位的牌子没有换，公章还在，怎么办？应当用新变更的名称。2，法定代表人的职务，目前使用的很乱，有厂长、经理、董事长等等，对此，我们执法应用应当进行规范；根据公司法（06.1.1施行）的规定，准确的职务称呼是：设董事会的，为董事长、执行董事、总裁三种；经理、总经理不一定是法定代表人。要想弄准，就要看他的工商登记。 其他组织是指合法成立、具有一定的组织机构和财产、但又不具备法人资格的组织。一般是指法人的分支机构，他领取的是营业执照。他也可以成为行政管理相对人。例如：太平洋保险公司安丘支公司即是。,第二个问题：盐业行政执法的法律法规依据。 分为实体方面的和程序方面的。实体方面的是规定违反何种行为应受何种处罚以及处罚的数额、幅度、范围等；例如： 我们所依据的国务院食盐专营办法和山东省盐业管理条例等等。 程序方面的依据主要是中华人民共和国行政处罚法、中华人民共和国行政复议法中华人民共和国行政诉讼法及其相关的司法解释和山东省行政处罚听证程序实施办法等。 针对我们盐业行政处罚的法律法规日常应用为： 1、在路途中查获违规运输盐产品的（无证运输）： 适用山东省盐业管理条例对货主进行处罚应依据第二十七条，罚则为第四十条第四项。对承运人处罚依据为第二十七条，罚则为第四十条第四项。 适用国务院食盐专营办法对货主处罚依据第十八条第一款；罚则为第二十五条。 2、在路途中查获违规运输盐产品又销售的（违规运销盐产品）： 适用山东省盐业管理条例对货主进行处罚应依据第二十二条第一款；第二十五条第二款；第二十七条，罚则为第四十条第三项、第四项；第四十四条。 适用国务院食盐专营办法对货主处罚依据第十四条，第十八条第一款，罚则为第二十二条；第二十五条。,3、无证经营的： 适用山东省盐业管理条例对当事人进行处罚应依据第二十二条第一款，罚则为第四十条第三项。 4、不按规定渠道购进并使用盐产品的： 适用山东省盐业管理条例对当事人进行处罚应依据第二十五条第二款，罚则为第四十四条。 适用国务院食盐专营办法对当事人处罚依据第十四条，罚则为第二十二条。 5、将盐产品擅自转借或转卖的： 适用山东省盐业管理条例对当事人进行处罚应依据第三十一条，罚则为第四十四条。 6、查获违规盐产品为渔业、畜牧业用盐单位的： 适用山东省盐业管理条例对当事人进行处罚应依据第二十五条第二款，第四十九条，罚则为第四十四条。 适用国务院食盐专营办法对当事人处罚依据第十四条，第二十八条，罚则为二十二条。 7、查获违规盐产品当事人只承认储存的： 适用山东省盐业管理条例对当事人进行处罚应依据第二条，第二十五条第二款，罚则为第四十四条。 作为盐业行政执法人员，对以上法律法规应当熟练掌握和正确适用。,第三个问题：行政处罚程序和文书制作及送达。 行政执法程序的内容 （一）从一个具体的行政执法活动的运行过程来划分 1、行政执法程序的启动 依职权的行政行为； 依申请的行政行为。 2、行政调查程序 依职权调查；注意相对人参与调查活动； 调查机关； 调查范围； 调查措施。 3、行政决定程序 中华人民共和国行政处罚法规定了两种处罚程序，一种是简易程序，第二种是一般程序。 简易程序 1、条件： 违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。 2、步骤与要求 着装，并出示执法证件； 当场调查违法事实，作出笔录，收集必要的证据； 当场作处罚决定之前，应当告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据以及依法享有的权利； 制作当场处罚决定书； 必须报所属行政机关备案。,详细的讲一下简易程序： 行政处罚法第一节规定：对 违法事实确凿并有法定依据，对公民处以50元以下罚款，对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的，可以适用于简易程序当场制作行政处罚决定并发出决定书，决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称，并由执法人员签名或者盖章。当事人对当场作出的行政处罚不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 行政执法程序的概念和特征 （一）概念： 行政执法程序是指行政执法行为实现的方式、步骤、顺序和时限。方式、步骤（不能少）、顺序（有的不能倒）、时限（不能超）构成行政执法程序的四个要素。 （二）特点： （1）普遍性。 （2）法定性。 （3）辅助性。,行政执法程序的原则和制度 （一）原则： （1）公开原则 （2）公正原则（3）参与原则 （4）顺序原则（5）效率原则 程序正当原则：指行政主体作出影响当事人权益的行政行为时，必须遵循正当法律程序。包括事前的告知程序、事中听取当事人陈述、申辩的程序和事后提供法律救济的程序等 （二）制度： 目前，已有的具体行政行为制度：（1）表明身份制度；（2）告知制度；（3）说明理由制度；（4）回避制度；（5）合议制度；（6）听证制度；（7）审执分立制度；（8）救济制度；（10）顺序制度；（11）限时制度。,行政执法程序的价值和意义 （1）保障实体法的贯彻实施。 （2）促进行政执法行为的合法性。 （3）有利于保护行政管理相对人的合法权益。 （4）有利于行政执法机关的廉政建设，提高工作效率。 行政执法程序严重违法的具体表现 必须表明身份的情况而没有表明； 应当说明理由而没有说明； 应当告知权利和救济途径而没有告知的； 应当举行听证而没有举行的； 应当制作行政执法决定书而没有制作的； 应当送达未送达或送达不符合法律规定； 应当回避而没有回避。,行政处罚的一般程序 实践中我们盐业行政处罚适用的就是一般程序，一般程序应当按照下列步骤进行： （1）立案。作为行政案件，一般是根据举报或者是检查中发现违法的行为人而予以立案处理。立案后，必须填写立案呈批表，写明当事人的基本情况，违法事实的认定及立案处理意见，承办人签字，最后经机关负责人批准。 （2）调查取证。进行调查取证，掌握第一手资料，这是保证行政处罚的最基础最重要的工作，没有事实依据和第一手材料，你对当事人的处罚就没有证据。法定要求，调查应当由具有执法资格（有执法证件）的人员进行，执法人员不得少于2人，调查时首先要表明身份、出示执法证件。需要调查的人包括：举报人、证人、基层组织干部、违法当事人。,行政执法文书 （一）文书功能 （二）文书种类 （三）文书要求 （一）文书的功能：1、工具作用 ：执法活动主要借助执法文书传达、贯彻和实现。 2、规范和准绳作用：一经制定，具约束力和准绳作用。3、依据作用4、宣传教育作用5、记录、凭据作用 （二）文书的要求 1、内容真实、合法 2、主题鲜明3、语言庄重、准确、简洁 4、格式规范5、及时归档 （三）文书的种类 1、行政许可文书 2、行政处罚文书3、行政确认文书 4、行政强制文书5、其他行政行为文书 （按性质和作用划分： 1、行政登记 2、行政奖励 3、行政许可 4、行政强制 5、行政处罚 6、行政检查 （二）按适用范围划分： 1、内部审批文书 2、外部送达的法律文书 行政执法文书的格式和要求,格式： 1、行政执法文书式样。主要由国务院各部委制定本系统适用的执法文书式样。 2、介绍行政执法基本规范 统一规范行政执法文书制作和案卷管理的基本情况。 具体要求： 1、内容真实合法； 2、主题鲜明； 3、语言准确、简洁； 4、格式规范 怎样写好说理式执法文书？ 1、首部应简明扼要。 2、案件事实的表述应完整准确。 3、佐证案件事实的证据应逐一列举。 4、法律适用的理由应全面表述。 5、不予采纳当事人所提出观点的理由应详尽说明。 6、案件的办理程序应有所交代。,调查笔录的制作：要进行调查就应当制作调查笔录或者现场笔录。首先写明被调查人的身份情况，包括姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、文化程度、职业或工作单位和职务、住址，询问证人或其他有关人员时应写明与当事人的关系。询问证人时，还应当告知他应如实作证，如有意作伪证或隐匿证据，要负法律责任。 调查或检查时，如有其他人在场，应写明在场人姓名、性别、职业或工作单位和职务。 调查笔录应做到全面、客观、公正、事实清楚，语气充分可靠，记录完毕，经被调查人校阅后由被调查人、调查人、记录人、在场人员签名或盖章。 询问笔录中需问明的几点： 一、在路途中查获违规运销盐产品的： （1）我们执法人员根据群众举报依法对你XX号车上的货物进行亮证检查你看到了吗？（2）讲一下你的家庭成员情况？（3）你XX号车上装的是什么货物？要运往什么地方去？（4）你XX号车上共装有多少吨盐产品？有无合法的运输手续？（5）你是什么时间，从什么地方装的货？货主是谁？（6）你车上盐产品的购进价格是多少？准备做何用途？（7）你这些盐产品运往目的地准备走什么路线？（8）你违规运销盐产品使用的是什么样的运盐工具？（9）你前后共几次违规运销盐产品？（10）你知不知道违规运销盐产品是一种违法行为？（11）你对你违规运销盐产品一案是否要求举行听证程序？（12）在你违规运销盐产品一案未结案前先将你的运盐工具暂时停放在XX院内你同意吗？（13）你对你以上所说是否还做其他说明？（14）你以上所说是否属实？（15）以上记录你看一下，是否与你说的相符？,二、在零售网点查获盐产品的： （1）你所经营的XX门市负责人是谁？有没有办理食盐零售许可证？（2）你所经营的XX门市经营的是什么样的盐产品？（3）你XX门市经营的这些XX（如：无碘原盐、劣质无碘小袋盐等）盐产品是什么时间，从什么地方购进的？共购进多少吨？（4）购进的价格是多少？主要做什么用途？（5）你违规购进的盐产品已销售了多少吨？还剩多少吨？（6）销售给你这些盐产品的是什么地方人？讲一下你购进盐产品的经过？（或问你与销售给你盐产品的人是怎么联系的）（7）销售给你盐产品的人使用的是什么运盐工具？（8）你前后共几次违规购销盐产品？每次的数量是多少？（9）你知不知道违规购销盐产品是一种违法行为？（10）你对你违规购销盐产品一案是否要求举行听证程序？（11）你对你以上所说是否还做其他说明？（12）你以上所说是否属实？（13）以上记录你看一下，是否与你说的相符？ 三、在饭店、饮食加工业查获时询问方式基本参照以上询问方法 四、在厂矿企业查获盐产品是的问法除以上必须问明的还需问明法人是谁、被询问人在单位担任何职务，盐产品的购进是谁经办，是谁批准购进的等等。 以上格式为询问笔录中必须要问明的内容，如个案中有其他需问的内容，在具体录材料是根据需要另行加入，根据需要自行掌握。 现场笔录应当邀请当地基层组织有关单位的人员到场，记明到场人员的姓名、性别、工作单位和职务。记明现场的情况，结束后由调查人、记录人、当事人或其成年家属和被邀请参加人分别签名或盖章。执法人员可采取询问、抽样检查、拍摄等方式收集证据。队可能灭失或者以后难以取得的证据经本单位主要负责人批准后，可进行登记保存并填写登记保存清单或者现场笔录。对登记保存的证据应当妥善保管并于7日内作出处理决定。执法人员采取强制措施必须经本单位主要负责人批准。注意：一般来说除法律法规明确规定，我们是无权扣押相对人的物品的。,安丘市盐务局 现场检查（勘验）笔录 案由 检查（勘验）时间 年 月 日 时 分至 时 分 检查（勘验）地点安丘市XX公司仓库（XX镇XX村XX超市仓库） 当事人 王某，男，36岁，安丘市XX公司总经理 法定代表人 王某 见证人周某工作单位安丘市XX镇XX村（安丘市公安局XX派出所）职务 检查（勘验）人（执法人员） （执法人员）记录人 现场检查（勘验）情况：安丘市盐务局X年X月X日按群众举报，执法人员XXX、XXX等四人对于王某在安丘市X镇X村的安丘市XX公司内违规购进使用的盐产品情况进行了现场检查。当事人王某在检查现场。 在检查中发生，在王某的安丘市XX公司南侧仓库内共存放了20吨假冒安丘盐业公司包装物的违规无碘盐产品，标识为“XX”包装物，颜色为黄色纺织袋，共XX袋，每袋X公斤。王某违规购进使用盐产品的行为违反了山东省盐业管理条例第XX条，为调查处理王某违规购进使用盐产品一案，根据中华人民共和国行政处罚法第三十七条第二款的规定，对王某违规购进使用的20吨盐产品进行了先行登记保存，先行登记文号为“（安）盐政登保字200 第X号”。 以下空白 被检查人意见：记录与检查情况一致 签名： 见证明人意见：记录与检查情况一致 签名：,3、拟定处理意见。执法人员认为案件基本事实已经查清，应拟出案件处理意见书，并将该意见书报主管负责人审批，对情节复杂或者重大的违法行为需要给予较重的行政处罚的，由本单位负责人集体讨论决定，集体讨论的行政案件实行局长负责制，然后将听证权利告知书和案件处理意见书的副本及当事人回执通知一并于3日内送达当事人，送达人可当场收回当事人回执通知，也可限期收回，当事人在限期内无正当理由未交回回执的，是为放弃申辩、听证的权利。 4、权利告知。根据中华人民共和国行政处罚法第三十一条、三十二条的规定，在处罚决定下达前，应当告知当事人作出处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利，当事人有权进行陈述和申辩。当事人提出陈述和申辩的，处罚机关应当充分听取当事人意见，对当事人提出的事实理由和证据进行复核，当事人提出的事实理由和证据成立的，处罚机关应当采纳。否则，行政处罚决定不能成立。符合听证条件的，当事人如果要求听证，应当在收到权利告知书之日起3日内提出。山东省行政处罚听证程序实施办法当事人提出要求听证的条件：1、责令停产停业2、吊销许可证或者执照3、对公民罚款500元以上，对法人或者其他组织罚款2万元以上的。该办法第十七条同时规定：有下列情形之一的行政处罚无效：1、应告知当事人有要求举行听证的权利，没有告知的，2；应当组织听证，没有组织听证的；3、违反听证程序的。所以说这一程序非常重要，如果不进行听证则属于行政诉讼法规定的违反法定程序，应当撤销该具体行政行为，如果申请法院执行，法院将不予执行。,行政执法中告知程序的错误及其纠正 行政执法中设立告知程序的目的，主要是为了使行政相对人获得及时有效的救济，这是行政执法公开、公正、公平原则的具体体现。但在行政执法过程中，却往往被行政执法人员所忽略，甚至弃之不顾。严重影响到行政执法的质量，导致行政违法行为的发生。 错误之一是告知的时间次序颠倒。 具体来说就是先处罚，后告知。行政处罚法第三十一条明确规定，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。先处罚，后告知的行为，一是违反了行政处罚法的规定，是一种违法的行政行为，根据行政处罚法第四十一条的规定，其导致的直接结果是行政处罚决定不能成立；二是违背了行政处罚法设立告知程序的目的，使行政相对人丧失了获得救济的权利。如，有些行政机关的执法人员依法行政的意识不强，在作出行政处罚决定后，才想到要履行告知程序，于是，随意补一个告知处罚通知书之类的文书。对此，只能视为没有履行告知程序，与没有告知的法律效果是一样的，其作出的行政处罚决定是不能成立的。 对以上错误，只要当事人提起行政复议和行政诉讼，一般都应当认定行政机关没有依法履行告知义务，其作出的具体行政行为属于依法不能成立的行政行为。依法不能成立的行政行为属于无效的行政行为，行政相对人可以不执行，行政机关申请人民法院执行，人民法院应不予受理，受理后应裁定不准予执行。 错误之二是告知的内容不完整。具体地说有两个方面，一是告知的事项不明，二是告知的权利不充分。,告知的权利不充分，主要是指行政机关在履行告知程序时，没有依法告知当事人享有的陈述和申辩的权利，或者说虽然告知了当事人享有陈述和申辩的权利，但却没有听取当事人的陈述和申辩，没有对当事人提出的事实、理由和证据进行复核，对当事人的陈述和申辩置若罔闻。如，有的行政机关在履行告知程序时，在告知笔录上虽然也记下了当事人的陈述和申辩，但事后并未进行任何复核，没有任何决定，随后便发出了行政处罚决定书。 对上述错误，应予以区别对待。如果行政机关因在告知程序中未能如实告知其处罚的事实、理由和依据，严重影响到当事人救济权利的实现，则应当视为行政机关没有履行告知义务，依照行政处罚法第四十二条的规定，行政处罚决定不能成立。而对于行政机关在告知程序中虽然内容有欠缺，但总体上并未影响到当事人救济权利的实现，则可以认定为行政瑕疵，如具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，没有其他程序问题，则应维持其行政处罚决定。 告知事项不明，主要是指行政机关在履行告知程序时，或没有告知将据以作出行政处罚决定的事实，或没有告知将据以作出的行政处罚决定的理由和法律依据，或没有告知将作出的行政处罚的具体种类和幅度。如，有的公安机关，在对违反治安管理的行为人，进行处罚前告知将对其处以警告或200元以下罚款或十五日以下拘留，行政相对人既不知将对其实施的是警告、罚款、拘留中的哪一种，也不知将要对其罚款多少或拘留几日，使当事人茫然不知所措。 错误之三是告知的形式不合法。 由于行政处罚法没有规定告知程序应当采用的形式，所以在执法实践中，有的采用口头告知的形式，有的采用笔录的形式，有的采用格式化的告知通知书的形式。由于形式不一，导致在执法过程中产生了一系列的问题。如，有的执法人员要求当事人在空白的笔录上签字，然后才告诉对其处罚的有关事项，有的干脆填写一份告知笔录放入执法卷宗中做做摆设，实际上并未履行告知的程序。因此，有必要对告知程序应有的形式进行一些严格的规定。 为规范行政执法行为，对于上述问题行政机关应当作出严格的规定，比如制作规范化的行政处罚告知书，并一式数份，在告知当事人时，应同时送达给当事人，这样就可以避免一些不合法的行为的发生。否则，如当事人可以提供行政机关在告知程序方面有弄虚作假的证据，则应当认定具体行政行为违法，依法应予撤销。,5、组织听证。如当事人收到权利告知书后3日内提出听证要求，处罚机关应当及时组织听证会，并在听证会7日前通知当事人听证的时间、地点、主持人，然后由处罚机关的法制机构中具有执法资格、不是原调查取证执法人员来进行听证。 6、作出行政处罚决定。根据当事人违反行政法律、法规、规章的情节和具体情况，由处罚机关作出处罚决定书并填写处罚决定书。处罚决定书应载明下列事项：1、当事人的姓名、名称或者地址。2、违反行政法律、法规或者规章的事实和证据。3、行政处罚的种类和依据（种类包括警告、罚款、没收、吊销许可证照、拆除违章建筑或者设施）。4、行政处罚的履行方式和期限（履行方式：罚款应当交银行，没收的财产依法拍卖后缴财政；期限：根据行政处罚法第四十六条规定：十五日内缴纳）。可以在此处写上逾期不缴纳罚款每日按罚款数额的3%加处罚款。5、不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。注意：中华人民共和国行政复议法规定：当事人申请复议的，给当事人留出的复议期限不低于60日。行政诉讼法第十九条规定公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。法律另有规定的除外。6、作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。对当事人逾期不复议、不起诉又不履行处罚决定的，处罚机关可以在起诉期满之日起180日内申请人民法院强制执行。行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。,7、送达。处罚决定书制作出来后，根据行政处罚法第四十条的规定，应当在七日内依照民事诉讼法的规定送达给当事人。向当事人送达，必须要有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，签名或者盖章。受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。民事诉讼法规定的送达方式有：（1）直接送达，这是我们常用的送达方式。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或者其他组织的，应当由法定代表人、其他组织主要负责人或者该组织负责收件的人签收；受送达人有委托代理人的，可以送其代理人签收；送达人已向处罚机关指定代收人的，送交代收人签收。（2）留置送达，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收文书的送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收的事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把文书留在手送达人的住所即视为送达。有关基层组织的人员不愿意到场的，也可以通过拍照、录像等作为见证，并记明情况。,（3）邮寄送达，对此，最高人民法院于2004年9月7日专门出台了利用专递方式邮寄送达的司法解释。在专递的附注栏内写明寄送的文书名称，在寄文书的同时必须有送达回证并告知当事人在收到后填写送达回证寄还处罚机关。送达人在专递回执上签名后即视为送达。拒绝签收的，文书退回之日即为送达之日，拒收即视为送达。（4）委托送达，主要是指人在外地，执法机关不方便送达的，可以委托外地的有关机关帮助将该文书送给当事人，并将送达回证寄还本机关。（5）公告送达，是指受送达人下落不明，或者用上述方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过60日，即视为送达。公告送达，应当在公告中记明原因和经过。最高人民法院对公告送达也有司法解释，可以将公告张贴到当事人原住所地，也可以登报。在实践中这种方式很少用，我觉得行政文书送达主要还是以直接送达和留置送达为主，也可以尝试邮寄送达。因为采取直接送达便于做当事人的思想工作，给当事人造成一定的震慑和压力，引起当事人的重视。注意：在送达文书时，有时找不到当事人本人或其家庭成员，不能让村干部代转，如果代转了，当事人不承认收到该文书的，则送达无效。,8、执行。当事人应当在收到处罚决定书后15日内到指定银行缴纳罚款，处罚机构必须向当事人出具财政部门统一印制的罚款收据，当事人拒绝履行的，可以申请人民法院强制执行。 注意：按照最高人民法院关于行政诉讼法若干问题的解释第十八条的规定，行政机关申请人民法院执行其具体行政行为，应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出，逾期申请的，除有正当理由外，人民法院不予受理。行政诉讼法第三十九条规定，公民、法人和其他组织直接向人民法院起诉的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出，法律另有规定的除外。这样计算，从作出具体行政行为到申请执行最多9个月的时间，逾期法院将不予受理执行。,第四个问题：关于自由裁量权的问题,自由裁量权是指行政法律规范未对行政管理行为进行具体、详细规定的情况下，行政机关可以在法定范围和幅度内酌情自主决定，行政机关对于自己可以自由裁量的行为必须依法恰当、公正合理。罚款数额可以根据当事人的家庭经济状况和违反行政法律、法规规定的情节轻重、影响大小等，酌情作出处理决定，做的轻重有度、公平公正、宽严相济。实践中，我们罚款一般都按照最高杠决定，这样留有一定做工作的余地，但也要灵活掌握，对一些老弱病残当事人主要以教育为主。否则执行难度较大，社会效果不好。我们也要考虑和谐执法。,第五个