消防行政处罚和行政诉讼.ppt

（二）行政处罚的原则 1、处罚法定原则。（1）处罚设定法定。 （2）实施处罚的主体法定。 （3）处罚依据法定。 （4）处罚程序法定。 2、处罚公正、公开原则。一是对违法行为给予处罚的规定要公开，未经公布的规定不能作为行政处罚的依据。二是对违法行为实施处罚的程序必须公开，行政主体作出处罚决定的事实、理由、法律依据要公开，要告知当事人依法享有的权利。 3、教育与处罚相结合原则。 4、权利保障原则,（三）消防行政处罚的种类 消防法设定了警告，罚款，没收产品和违法所得，责令停止施工、停止使用、停产停业，行政拘留共五类处罚。,（四）消防行政处罚的实施机关 根据有关消防法规，实施消防行政处罚的机关包括： 1、公安机关；2、公安消防机构,（五）行政处罚的管辖 1、地域管辖。行政案件由违法行为发生地的公安机关管辖。如果由违法行为人居住地公安机关管辖更为适宜的，可以由违法行为人居住地公安机关管辖。 2、职能管辖。公安机关办理行政案件程序规定第十二条规定 3、级别管辖。 4、指定管辖。公安机关办理行政案件程序规定第十条、第十一条规定,（六）行政处罚的适用 1、责令当事人改正或者限期改正违法行为 2、一事不再罚。行政处罚法第24条；公安机关办理行政案件程序规定第133条 3、责任年龄。行政处罚法第25条 ；公安机关办理行政案件程序规定第134条 4、责任能力。行政处罚法第26条 ；公安机关办理行政案件程序规定第135条 5、从轻、减轻处罚或者不予行政处罚的运用。公安机关办理行政案件程序规定第136条 6、应当从重处罚的情形 。公安机关办理行政案件程序规定第137条 7、追责时效。公安机关办理行政案件程序规定第131条,（七）行使自由裁量权主要应当考虑的因素 （1）处罚目的 （2）违法事实、情节轻重 （3）初犯还是多次触犯 （4）违法行为对社会的危害程度 （5）是否有从轻、减轻或免除处罚的情形 （6）类似案件的处理情况 （7）其他应当考虑的因素，如经济承受能力等,（八）法律冲突的适用规则 1、层级冲突适用原则。上位法优于下位法。 2、同级冲突适用原则。立法法第83条 3、特别冲突的适用规则。立法法第81条 4、规章之间冲突的适用规则。 5、新的一般规定与旧的特别规定之间冲突的适用规则。立法法第85条 6、地方性法规与部门规章之间冲突的适用规则。立法法第86条 7、根据授权制定的法规与法律之间冲突的适用规则。立法法第86条,二、消防行政处罚简易程序 （一）消防行政处罚简易程序的概念。简易程序即当场处罚程序，是指公安消防机构的执法人员在符合法定条件的情况下，按照法定程序，当场对违法行为作出行政处罚决定的过程和顺序。 （二）适用简易程序的条件。 适用简易程序必须符合以下三个条件： 1、案情简单、事实清楚、证据确凿。 2、有法定依据。 3、符合行政处罚法所规定的处罚种类和幅度。即对公民处50元以下罚款或警告，对法人或其他组织处以1000元以下罚款或警告。,（三）简易程序的适用 1、表明执法身份 2、说明理由、依据和告知权利，听取被处罚人的陈述和申辩 3、作出处罚决定并当场交付被处罚人，告知当事人申请复议或提起诉讼的权利 4、备案,三、消防行政处罚一般程序 （一）受案。1、受案登记。 2、受案审批。 （二）调查取证 。 1、询问。 （1）询问的对象 （2）询问地点 （3）传唤要求 2、现场勘验 3、检查 4、鉴定 为了查明案情，需要对行政案件中有争议的专门性技术问题进行鉴定的，公安消防机构应当指派或者聘请具有专门知识的人员进行。 涉案物品价值不明或者难以确定的，公安机关应当委托价格鉴定机构估价。 公安消防机构应当及时将鉴定意见告知违法嫌疑人和被侵害人。违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在三日内提出重新鉴定的申请，经审查批准后，进行重新鉴定。重新鉴定以一次为限。 初次鉴定、检测费用由公安机关承担。如无违法鉴定情形的，重新鉴定费用由申请人承担。,5、抽样取证 抽样取证应当采取随机的方式，抽取样品的数量以能够认定本品的品质特征为限。 抽样取证时，应当有被抽样物品的持有人或者见证人在场，并开具抽样取证证据清单。 对抽取的样品应当及时进行检验。经检验，能够作为证据使用的，应当及时采取证据保全措施。不属于证据的，应当及时返还样品，样品有减损的，应当予以补偿。 6、证据保全 1）扣押。公安消防机构办理行政案件，对与案件有关的需要作为证据的物品，可以扣押。 查点清楚，当场开列扣押物品清单一式两份 在扣押后的十二小时内向所属公安消防机构负责人报告 扣押期限为三十日，案情重大、复杂的，经公安消防机构负责人批准可以延长三十日；法律、法规另有规定的除外 2）先行登记保存。在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经公安消防机构负责人批准，可以先行登记保存。 开具先行登记保存证据清单 对先行登记保存的证据，应当在七日内作出处理决定。逾期不作出处理决定的，视为自动解除。,（三）提出处理意见与告知当事人应有的权利 告知权利内容主要有以下几项： 1、告知被处罚人拟作出行政处罚决定的事实、理由和依据； 2、告知被处罚人有进行陈述和申辩的权利； 3、符合听证条件的，还应当告知被处罚人有要求听证的权利。 (四) 审核、审批与作出行政处罚决定 1、审核、审批 审核、审批的主要内容是：违法嫌疑人的基本情况；事实是否清楚、证据是否确实充分；定性是否准确；适用法律、法规和规章是否正确；程序是否合法；拟作出的处理决定是否适当。 2、决定 经审查，根据不同情况可作出如下决定： (1)确有违法行为，应当给予行政处罚的，根据情节和危害后果的轻重作出处罚决定； (2)确有违法行为，但有依法不予行政处罚情形的，作出不予行政处罚决定；有违法所得和非法财物的，予以追缴或收缴； (3)违法事实不能成立的，作出不予处罚决定； (4)违法行为涉嫌构成犯罪的，转为刑事案件办理或者移送有关机关办理。 对情节复杂或重大违法行为给予较重行政处罚的，由公安消防机构负责人集体讨论决定。,（五）制作行政处罚决定书 （六）送达行政处罚决定书 一般情况下，行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人，即当场送达。如果当事人不在场的，行政机关应当在七日内采取其他方式送达行政处罚决定书。 法律文书的送达方式有： 1、直接送达 2、留置送达 3、委托送达 4、邮寄送达 5、公告送达,四、消防行政处罚听证程序 （一）听证的适用范围 责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额罚款等 “较大数额罚款”是指对个人处以二千元以上罚款，对单位处以一万元以上罚款。对依据地方性法规或者地方政府规章作出的罚款处罚，适用听证的罚款数额按照地方规定执行。 （二）听证告知、申请与受理 1、对适用听证程序的消防行政处罚案件，公安消防机构应当在作出处罚决定之前，应当告知当事人拟作出的行政处罚和有要求举行听证的权利。 2、当事人应在公安消防机构告知后三日内提出听证要求，当事人放弃听证或者撤回听证要求后，在处罚决定作出前，又提出听证要求的，只要在听证申请有效期限内，应当允许。 3、公安消防机构收到听证申请后，应当在二日内决定是否受理。认为当事人的要求不符合听证条件，决定不予受理的，应当制作不予受理听证通知书，告知听证申请人。逾期不通知听证申请人的，视为受理。 4、公安消防机构受理听证后，应当在举行听证的七日前将举行听证通知书送达听证申请人，并将举行听证的时间、地点通知其他听证参加人。,(三)听证人员和听证参加人 1、听证人员 听证由公安消防机构法制部门组织实施。没有法制部门的，由公安消防机构的非本案调查人员组织听证。听证设听证主持人一名，负责组织听证；记录员一名，负责制作听证笔录。必要时，可以设听证员一至二名，协助听证主持人进行听证。听证主持人由公安消防机构负责人指定。 本案调查人员不得担任听证主持人、听证员或者记录员。 3、听证参加人 1）当事人及其代理人； 2）本案办案人员； 3）证人、鉴定人、翻译人员； 4）其他有关人员。 与听证案件处理结果有直接利害关系的其他公民、法人或者其他组织，作为第三人申请参加听证的，应当允许。为查明案情，必要时，听证主持人也可以通知其参加听证。,（四）举行听证 听证应当在公安消防机构收到听证申请之日起十日内举行。 除涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的行政案件外，听证公开举行。 当事人不能按期参加听证的，可以申请延期，是否准许，由听证主持人决定。 1、核对身份、告知权利和义务 2、举证、质证 3、辩论 4、最后陈述 5、参加听证人员在听证笔录上签名 （五）听证后的处理 听证结束后，听证主持人应当写出听证报告书，连同听证笔录一并报送公安消防机构负责人。,（六）中止听证和终止听证 1、听证过程中，遇有下列情形之一，听证主持人可以中止听证： 1）需要通知新的证人到会、调取新的证据或者需要重新鉴定或者勘验的； 2）因当事人提出回避申请，致使听证不能继续进行的； 3）其他需要中止听证的。 中止听证的情形消除后，听证主持人应当及时恢复听证。 2、听证过程中，遇有下列情形之一，应当终止听证： 1）当事人撤回听证申请的； 2）当事人及其代理人无正当理由拒不出席或者未经听证主持人许可中途退出听证的； 3）当事人死亡或者作为当事人的法人或者其他组织被撤销、解散的； 4）听证过程中，当事人或者其代理人扰乱听证秩序，不听劝阻，致使听证不能正常进行的； 5）其他需要终止听证的。,五、消防行政处罚证据 证据的收集和审查是实施消防行政处罚的基本前提和事实依据 （一）消防行政处罚证据的概念和特征 消防行政处罚证据具有以下特征： 1、真实性 2、关联性 3、合法性 （二）消防行政处罚的证据种类 包括书证、物证、视听资料和电子证据、证人证言和当事人陈述、违法嫌疑人的陈述和申辩、鉴定意见、检测结论、勘验、检查笔录和现场笔录等八类。 （三）消防行政处罚案件的证明对象 1、违法嫌疑人的基本情况 2、违法行为是否存在 3、违法行为是否为违法嫌疑人实施 4、实施违法行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节 5、违法嫌疑人有无法定从重、从轻、减轻以及不予处理的情形 6、与案件有关的其他事实,（三）消防行政处罚证据的证明规则 1、国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优先于其他书证。 2、鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证优于其他书证、视听资料和证人证言。 3、原件、原物优于复制件、复制品。 4、法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论。 5、原始证据优于传来证据。 6、其他证人证言优先于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言。 7、数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。 （四）消防行政处罚案件办理中在证据方面应注意的问题 1、树立证据意识，纠正先入为主、主观臆断、依习惯办案的现象， 2、严格依照法定形式，遵守法定程序 3、多角度、多形式证明案件事实，避免证据单一 4、提高证据取得的技巧 5、严格按照证据的“三性”进行证据审查,六、消防行政处罚的执行 （一）消防行政处罚执行的原则 1、自觉履行为主、强制执行为辅。 2、行政处罚不停止执行。 3、罚缴分离 （二）行政处罚的执行 1、罚款的执行 1）由当事人限期履行。 2）当场收缴 （1）适用范围：有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴罚款：第一，当场处以二十元以下罚款的；第二，对个人当场处以五十元以下，对单位当场处以一千元以下罚款，不当场收缴事后难以执行的；第三，在边远、水上、交通不便地区，被处罚人向指定银行缴纳罚款确有困难，经被处罚人提出的。 （2）要求：出具省级或者国家财政部门统一制发的罚款收据；执法人员应当将当场收缴的罚款在2日内交至公安消防机构，水上当场收缴的在抵岸之日起2日内交公安消防机构。消防机构应当在2日内将罚款缴付指定的银行。 3）被处罚人到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款。但是，当事人确有经济困难，经当事人申请和作出处罚决定的消防机构批准，可以延缓或者分期缴纳罚款。,2、责令停产停业（停止施工、停止使用）的执行 1）由当事人按照行政处罚决定书指定的部位、区域和时间停止相关的生产经营活动。 2）当事人逾期不履行停产停业处罚决定的，由公安消防机构强制执行或者申请人民法院强制执行。 3、拘留处罚的执行 1) 由作出处罚决定的公安机关将给予拘留处罚的人送达拘留所执行。 2) 暂缓执行。适用条件：被处罚人不服拘留处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以提出暂缓执行拘留的申请；公安机关认为暂缓执行不致发生社会危险的，由被处罚人或者其近亲属提出符合法定条件的担保人，或者按每日行政拘留200元的标准缴纳保证金。,第二部分 消防行政诉讼 一、 行政诉讼的概念和受案范围 （一）行政诉讼的概念 行政诉讼是指公民、法人或者其他组织，认为行政机关的具体行政行为侵犯了自己的合法权益，依照法律、法规的规定，向人民法院提起诉讼，由人民法院依法审理并作出裁判的活动。,（二）受案范围 根据行政诉讼法的规定，公民、法人或者其他组织对下列具体行政行为不服可以提起行政诉讼： 1、对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的； 2、对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的； 3、认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的； 4、认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的； 5、申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的； 6、认为行政机关没有依法发给抚恤金的； 7、认为行政机关违法要求履行义务的； 8、认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的， 9、法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政行为。,（三）不属于行政诉讼受案范围的事项 1、国防、外交等国家行为 2、行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令 3、行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定 4、法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为,二、行政诉讼参加人 （一）原告 作为起诉人的原告必须是认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织。公民因被限制人身自由而不能提起诉讼的，其近亲属可以依其口头或者书面委托以该公民的名义提起诉讼。 有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。 有权提起诉讼的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织可以提起诉讼。 （二） 被告 行政诉讼中的被告是指原告认为侵犯其合法权益，被提起诉讼并由人民法院通知应诉的行政机关。,根据行政诉讼法的规定，行政诉讼中的被告有以下几种情形： 1、公民、法人或者其他组织依法直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告 依法可以不经行政复议，公民、法人或其他组织直接向人民法院起诉的，作出具体行政行为的行政机关是被告。 2、经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告 3、两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告 4、由法律、法规授权的组织所作出的具体行政行为，该组织是被告 5、由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告 6、行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告,（三）诉讼代理人 诉讼代理人是指以当事人的名义，在代理权限范围内代替或者协助当事人进行诉讼活动的人。 1、法定诉讼代理人 法定代理人根据法律的规定取得代理权，代表无诉讼行为能力的公民进行诉讼。无诉讼行为能力的公民指的是未成年人和精神病人。 2、指定诉讼代理人 指定诉讼代理人是指经人民法院指定代理无诉讼行为能力的公民进行诉讼的诉讼代理人。 3、委托诉讼代理人 委托诉讼代理人是指受当事人、法定代理人的委托，并以他们的名义进行诉讼活动的诉讼代理人。,三、行政诉讼的证据 （一）行政诉讼证据的种类 行政诉讼法对行政诉讼的证据分为七类： 1、书证 2、物证 3、视听资料 4、证人证言 5、当事人的陈述 6、鉴定结论 7、勘验笔录、现场笔录 （二）举证责任 行政诉讼法规定：被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。,（三）举证期限 被告应当在收到起诉状副本之日起十日内，提供据以作出被诉具体行政行为的全部证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。 被告因不可抗力或者客观上不能控制的其他正当事由，不能在前款规定的期限内提供证据的，应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提出延期提供证据的书面申请。人民法院准许延期提供的，被告应当在正当事由消除后十日内提供证据。逾期提供的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。,（四）收集证据的限制 行政诉讼法规定：在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。 （五）提供证据的要求 1、提供书证的要求： 1）提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本； 2）提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章； 3）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料； 4）被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。 法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的，从其规定。,2、提供物证的要求： 1）提供原物。提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等其他证据； 2）原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。 3、提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的要求： 1）提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件； 2）注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等； 3）声音资料应当附有该声音内容的文字记录。 4、提供证人证言的要求： 1）写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况； 2）有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证明； 3）注明出具日期； 4）附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。,5、提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。 6、提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。 7、证据涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的，提供人应当作出明确标注，并向法庭说明，法庭予以审查确认。 8、当事人应当对其提交的证据材料分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名或者盖章，注明提交日期。 9、人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或