第四章_外商投资企业法

,经济法概论,第四章,外商投资企业法,第一节 外商投资企业法概述,概念： 外商投资企业是指外国公司、企业、其他经济组织或个人依照中华人民共和国的法律，在中国境内以直接投资的方式参与或直接设立的各类企业的总称。,一、外商投资企业的概念和特征,1中外合资经营企业 2中外合作经营企业 3外资企业 4外商投资股份有限公司 5外商投资性公司,3、外商投资企业种类,（1）合营、合作企业与外资企业的区别在于企业中是否有中方投资者。 （2）合营、合作企业相互间的区别则在于投资者在企业存续期间各自权利、义务以及责任的确定依据和形式的不同。 （3）外商投资股份有限公司则既不同于上述三类以有限责任公司为主要形式的企业组织，也不同于国内其他股份有限公司，该公司发起人中至少包括一个外商投资者在内。 （4）外商投资性公司与其他外商投资企业的区别在于其设立目的不同。,5外商投资性公司,返回,（二）外商投资企业的法律特征 1外商投资企业依据我国法律规定而成立 2外商投资企业是具有中国国籍的法人或非法人经济组织 3外商投资企业是存在于我国境内的有外资介入的企业组织形式,外商投资企业法是调整外商投资企业在设立、经营管理、收益分配以及争端解决等行为过程中所形成的各种社会关系的法律规范的总称。 原则维护国家主权平等互利参照国际惯例原则,二、外商投资企业法的概念,三、加入世界贸易组织对我国外商投资企业立法的影响,四、设立外商投资企业的意义,第一，有利于引进和利用外资以弥补国内建设资金的不足，又可以防止国家举债过多、投入过多的现象，改变经济活动主体的国家性，将经济发展过程中的风险转移给投资者，以确保国家经济利益。 第二，有利于引进外国先进的生产技术和设备，以填补国内技术空白，节约了在技术革新中的资金投入和时间浪费，也节省了在技术引进环节中的外汇支出，同时也避免了少数国家对我国的技术封锁与技术输出的限制。,四、设立外商投资企业的意义,第三，有利于借鉴和学习掌握国际上先进的管理手段和方法，提高企业的管理水平。 第四，有利于拓展劳动就业门路，一定程度上解决了我国劳动力就业难的问题，并使得劳动者在新的环境中得到培训和提高。 第五，有利于及时地了解国际社会的最新动态，为及早地调整经营战略，增强对国际社会的适应能力并在国际交往中保持一定的主动权奠定基础。,第二节 中外合资经营企业法,一、中外合资经营企业概念 1、概念：外国的公司、企业、其他经济组织和个人与中国的公司、企业或其他经济组织依照中华人民共和国法律规定，在中国境内共同投资、共同经营、共担风险、共享利润的企业。 2、建立中外合资经营企业的功能 （1）对外资方 （2）对东道国合营者,二、中外合资经营企业的特征 1、中外双方或多方共同为合营企业的设立人和股东 2、中外合营者在企业的地位平等，权利义务一致 3、合营者承担有限责任 4、企业无股东会，董事会是最高权力机构 5、中方未用场地使用权做出资的，要缴纳场地使用费 6、直接经营产品进出口业务的权利 7、合营期限自定 8、外方出资不低于25%,中外合资经营企业的法律性质 1、中外合资经营企业是一种股权式企业 并非各方出资均分为等额股份，而是各方按照投资比例分享利润分担风险，行使企业经营管理权 2、具有中国法人资格， 在中国设立，注册地和住所在中国境内。 3、组织形式为有限责任公司。,一、中外合资经营企业的设立,（一）设立中外合资经营企业的条件,请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准： （1）有损于中国主权的； （2）违反中国法律的； （3）不符合中国国民经济发展要求的； （4）造成环境污染的； （5）签订的协定、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。,一、中外合资经营企业的设立,（二）允许设立合营企业的行业,一、中外合资经营企业的设立,1.向审批机构报送有关文件 2.审批机构审批 3.登记,（三）设立合营企业的程序,下列文件： （1）设立合营企业的申请书； （2）合营各方共同编制的可行性研究报告； （3）由合营各方授权代表签署的合营企业协议、合同、章程； （4）由合营各方委派的合营企业董事长、副董事长、董事人选名单； （5）审批机构规定的其他文件,返回,（一）设立条件 积极条件 1、采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高产量，节约能源和原材料。 2、有利于技术改造，做到投资少，见效快，收益大。 3、能扩大产品出口，增加外汇收入。 4、能培训技术人员和经营管理人员,消极条件： 1、有损中国主权的。 2、违反中国法律的。 3、不符合中国国民经济发展要求的。 4、协议、合同、章程显失公平、有损合营一方利益的。,中外合资经营企业的组织机构 （一）权力机构 董事会为最高权力机构， 负责公司重大问题 人数为3人以上，名额分配各方协商 董事会每年至少召开一次，1/3以上董事提议可召开，2/3以上出席 （二）经理机构 设总经理一人，副总经理若干人，其他若干人 由董事会聘任，负责公司的生产经营活动,出资方式， 可以货币，可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物资、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资,一、中外合资经营企业的设立,（四）合营企业协议、合同、章程,（一）注册资本 （1）合营企业的注册资本应与其经营范围、经营规模相一致。 （2）合营企业注册资本一经确定，一般不得减少。 （3）合营一方可以向第三方全部或部分地转让其出资，但必须经合营他方同意并报审批机构批准，同时向登记管理机构办理变更登记手续。,二、合营企业的资本及其构成,（一）注册资本 （4）在合资企业的注册资本中，外国投资者的投资比例一般不低于25%。 （5）合营各方应在法定或约定的时间内缴清其出资。,二、合营企业的资本及其构成,（二）出资方式 1现金出资 2实物出资 3工业产权和专有技术出资 4场地使用权投资,二、合营企业的资本及其构成,（一）合营企业的组织形式,三、合营企业的组织形式与组织机构,（二）合营企业的组织机构 1最高权力机构 2经营管理机构,三、合营企业的组织形式与组织机构,（一）合营企业的期限 （二）合营企业的变更 （三）合营企业的解散,四、合营企业的期限、变更和解散,其终止的原因有：,（1）合营期限届满； （2）企业发生严重亏损，无力继续经营； （3）合营一方不履行合营协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营； （4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营； （5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途； （6）合营企业合同、章程所规定的其他,返回,第三节 中外合作经营企业法,首先，在项目的选择上合作企业项目应首先考虑中国政府鼓励举办的项目，国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生产型合作企业。 其次，在审批期限上设立合作企业法定的审批期限是审批机构应当在接到申请书之日起45天内，对设立申请决定批准或不批准 。 再次，合作企业各方出资方式较之合营企业灵活，除货币出资、实物出资、产权技术出资外，合作各方还可以用其他财产权利出资。,一、中外合作经营企业的设立与出资,一、概念 1、中外合作经营企业指外国公司、企业、其他经济组织或个人与中国的公司、企业或其他经济组织依照中国法律，在中国境内共同举办的，按合作合同的约定分配收益或产品，分担风险和亏损的企业,2、性质 中外合资经营企业在性质上是契约式合营企业。双方合作者的权利与义务主要通过合同予以约定 有法人资格的为有限责任公司 无法人资格的为合伙企业,3、特征 1、投资方有中方和外方 2、合作经营合同是企业成立的基本依据 3、主体资格上既可以是法人也可以非法人 4、外方可以先行回收投资，期满时全部固定资产无偿归中方所有 5、管理体制既可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制 6、利益的分配和亏损的负担由双方确,（四）合作企业的法律地位 1、法人企业不必采用股权式企业体制，可以按照投资额承担责任，也可以约定投资的责任。分为三种情况 各方出资的有限责任公司 一方投资，另一方不投资，只提供劳务、土地等，不参与企业管理，不参与盈亏，只以合作条件分取固定的收益 一方资本绝对多数，另一方不行使企业管理权，双方对企业承担有限责任,2、非法人企业 双方出资成立合伙性质的企业 中方企业吸收外资，不另外组建经济实体，通过合同约定各方的权利义务。各自的责任由双方确定,二）组织机构 1、有法人资格的，设立董事会；没法人资格的，设立联合管理委员会。一方为董事长、主任的，他方为副董事长、副主任，人员的比例分配，可按投资比例或由双方协商，三人以上，任期三年。会议每年至少一次，2/3以上出席 2、可以任命或聘任总经理负责日常的经营管理工作 3、日常管理可以委托一方或第三方负,企业的盈余分配和资产归属 一、盈余分配 由中外双方协商确定，可以按比例分配，也可以不按投资比例。如果投资资产不作价，不记股，只能根据各方的投资条件约定 二、资产归属 双方可以约定期限届满，全部固定资产归中国合作者所有，外方在经营期限内先行回收投资,（一）合作企业的组织形式 一是依法取得我国法人资格的合作企业，为有限责任公司，除合作企业合同另有约定的外，合作各方均以其投资或提供的合作条件为限对企业承担责任，合作企业以其全部资产为限对企业的债务承担责任； 二是不具备我国法人资格的合作企业及其合作各方，依照我国民法通则的规定，由合作各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担责任。,二、合作企业的组织形式与组织机构,（二）合作企业的组织机构,二、合作企业的组织形式与组织机构,（一）收益分配 1利润分配 2产品分配 3其他分配方式,三、合作企业的收益分配与回收投资,（二）回收投资 回收投资是指在合作企业的生产经营过程中，通过一定的合作手段使投资者的全部投资得以先行收回的行为。,三、合作企业的收益分配与回收投资,（二）回收投资 （1）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例； （2）经财政税务机关按照国家有关税收的规定审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资； （3）经财政税务机关和审批机关批准的其他回收投资方式。,三、合作企业的收益分配与回收投资,、合作企业与合资企业的区别组织形式不同 出资方式不同 法人型有限责任公司 法人型与合伙型 出资折算股金出资比例 无须折合股金计算比例,盈亏不同 投资回收方式不同 按出资比例 合同约定 期满时回收 可以期满前回收,财产归属不同 组织机构及经营方式不同 期满按比例分配 外方先回收的归中方 董事会 董事会或联,第四节 外资企业法,一、外资企业和外资企业法的概念 外资企业指依照中国法律，在中国境内设立全部资本由外国投资者投资并拥有、由外国投资者独立经营管理、独享利益和承担风险、自负盈亏的企业 。 广义，外资企业法指调整外资企业在设立、变更、终止及经营管理过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 狭义，1986年中华人民共和国外资企业法2000年（修订本）,、外资企业的特征 1、企业的全部资本是由外国的投资者投资的，企业的利润全归外国投资者、风险和亏损也由外国投资者独立承担。 2、外资企业是中国企业 3、外资企业在中国应是一个经济实体或法律主体，其在中国的经营活动以自己的名义进行，自主经营,三、外资企业的组织形式与法律地位 1、可以是法人企业，也可以是非法人企业，企业是法人的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。为其他形式的适用中国法律规定 2、我国外资企业的基本组织形式为有限公司，组织机构上可以是法定代表人独任领导制，也可以是董事会制,对外资企业的监管与保护（一）遵循的原则 1、遵守中国法律法规，不得损害中国的社会公共利益 2、保护外资企业和外国投资者的合法权益 3、对外资企业不实行国有化和征收 4、禁止向外资企业摊派,（一）外资企业设立的条件,一、外资企业的设立,（二）外资企业设立的程序 1提交报告 2提出申请 3审查批准 4依法登记，领取营业执照,一、外资企业的设立,（一）出资方式 （二）出资期限,二、外资企业的出资,（一）组织形式 （二）组织机构,三、外资企业的组织形式与组织机构,（1）经营期限届满； （2）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散的； （3）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营的； （4）破产； （5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销的； （6）外资企业章程规定的其他解散事由已出现的。,四、外资企业的终止,第五节外商投资股份有限公司的法律规定,（一）设立条件 （二）设立方式 （三）设立程序 （四）有关转制的规定,一、外商投资股份有限公司的设立,（一）设立条件 （1）应当有5人以上的发起人，其中必须有过半数的发起人在中国境内有住所，并至少有一个发起人为外国股东； （2）公司的注册资本应为在登记注册机关登记注册的实收股本总额，公司注册资本的最低限额为人民币3千万元，其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%；,一、外商投资股份有限公司的设立,（一）设立条件 （3）股份发行、筹办事项等符合法律规定； （4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过； （5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； （6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,一、外商投资股份有限公司的设立,返回,（一）投资主体 （二）股票形式 （三）上市场所及管理 （四）公司章程 （五）股票承