企业签订合同时应注意的事项及常见的风险规避方法

1 / 16 企业签订合同时应注意的事项及常见的风险规避方法 企业签订合同时应注意的事项及常见的风险规避方法 一、合同的主体 (甲方乙方 ) 甲方在签合同时一般应有甲方公司的全称（保证公章和营业执照上面的名称相一致）及法定代表人的签名； 对乙方则应特别注意 1、首先应特别注意营业执照上的公司名称，保证合同上的乙方和企业营业执照上的名称保持一致，还应注意公司的样章的名称和营业执照上的一致。 2、一般而言，合同 上上会要求有企业法定代 表表人的签字，在此应确 认认在此处签字的人的身 份份，如果不是法定代表 有有人，则应特 别注意该 人人员是否有公司或法定 代代表人的授权委托书， 并并且应把授权委托书、 合合同书及个人的身份证 明明放在一起保管，以保 证证签订合同的有效性。 3、应注意签约方 的的资信状况，以保证合 同同的有效履行。 4、在履行合同的过程中 涉涉及到乙方人员签字的 地地方都要注意签字方的 身身份，是否具有合法的 授授权委托书，否则签字 可可能会变为个人的行为 ，最好在涉及到乙方签 字字的地方都加盖公司的 印印章加以确认。 2 / 16 5、如果签约方为个人， 应应特别注意落实个人身 份份，并留下身份证复印 件件，及资信状况，最好 是是以钱款两清的方式来 交交易，以避免风险。 二、合同主体的考察 1、签约对方的主 体体资格 （ 1）签约 对对方为个人时，法律要 求求必须是完全民事行为 能能力人，既签约方精神 正正常且年满 18 周岁或 者者 16 至 18周岁但以 自自己的收入为主要生活 来来源，在此情况下可以 要要求其提供身份证、详 细细的家庭地址、联系方 法法及个人的其他情况， 方方便于在必要时对其进 行行实地的考察和确认 ,。 （ 2）签约对方 为为企业时，则应注意企 业业下属部门，如企业各 部部 /科 /处 /室等是不 具具备主体资格，不能签 约约的 ,如果签订了这样 的的合同可能会因为主体 不不 适格而被认定无效； 而而企业的分支机构，如 分分厂、分公司、办事处 等等，则应看其是否具有 对对外开展业务资格（是 否否有授权）？是否有非 法法人营业执照？如果有 授授权或非企业法人营业 执执照才有签订合同的资 格格，对分公司、分厂、 办办事处的审查，除审查 分分支机构的履约能力外 ，还应审查公司的履约 能能力的情况，因为在分 支支机构无力承担责任的 情情况下，公司还应承担 补补充责任。对企业主体 格格的审查，一般是对企 业业营业执照进行审 查， 主主要应查看的内容是企 业业名称，看该名称与拟 签签合同当事人的名3 / 16 称是 否否一致，不一致则风险 较较大；看 注册资本，是 否否与拟签合同标的额相 称称，如差别较大，则可 能能风险也较大，应加以 注注意；看企业经营范围 ，看拟签合同业务是否 在在经营范围内，不是， 风风险也较大；看企业的 工工商年检是否通过了工 商商部门年度检验，如果 没没有，则签定合同时风 险险也会较大。除以上的 方方式以外，还应依据营 业业执照中记载的情况， 对对公司的办公地点、人 员员、固定资产等进行实 地地考察和确认。 3、要核实对方资信情况 在审核了对方的主 体体资格，没有问题后， 则则应核实签约对方的资 信信。核实资信的方式与 签签约对象是新客户还是 老老客户，有很大 的区别 ，如果是老客户，则可 以以考虑与其签合同，但 要要核对其之前的履约的 情情况，如履约情况差， 一一般不能再与其签合同 ，既使签，也只能同时 履履行合同，既交货的同 时时付款的合同。如果交 货货期较长，则应要求对 方方先支付一定的履行保 证证金，并要求在交货的 同同时付清全部货款；对 核核对履约记录情况后， 如如履约情况一般或履行 情情况良好，则应考察其 资资信证明文件，除了交 货货的同时付款以外的合 同同，一般应要求对方提 供供资信证明文件，资信 证证明文件一般包括企业 简简介，营业执照，效益 情情况，税务证明，银行 信信用等级证明以及单位 的的基本情况等资信证明 资资料；同时可以通过了 解解对方客户的评价，调 取取工商资料等其它手段 核核实对方所提供的资信 证证明情况，同时还可以 对对公司的注册资本情况 、会计资料、4 / 16 股东等进 行行核实，最后依据对方 的的资信情况确定是否应 签签合同或签什么样的合 同同。 对于新客户除 了了交货的同时付清款的 合合同外，一般应要求对 方方提供资信证明材料， 并并实地进行考查，在确 认认有良好资信及履约能 力力后再与之签定合同， 如如果在此过程中能让对 方方提供履约担保则会极 大大的减少风险。 三 、合同的订立 1、 依依据合同法的规定 ，当 事人订立合同采取 要要约和承诺的方式，而 要要约是指希望和他人订 立立合同的意思表示，一 个个有效的要约包括（ 1）内容具体明确；（ 2）表明经受要约人承诺 ，要约人既受该意思表 示示的约束力；（ 3）要 约约应具备合同的主要条 款款；做为销售人员，如 果果有和他人订立合同的 愿愿望，则应当会向他人 发发出合格的要约，这样 一一旦对方对要约做出承 诺诺，则双方间的合同就 宣宣告成立。如果发现要 约约有问题应以书面的方 式式及时撤回要约，有效 的的要约撤回应在要约之 前前或与要约同时到达对 方方，才会产生相应的法 律律效果。在合同签定的 要要约阶段存 在以下的风 险险（ 1）把要约误认为 要要约邀请；（ 2）要约 内内容不当；（ 3）要约 撤撤回不当；由于要约一 经经对方承诺，合同就宣 告告成立，这样的合同如 果果不违反法律强制性规 定定，就会在双方间产生 约约束力。做为销售人员 在在给他人发要约时，一 定定应注意以上的三个问 题题，一旦对要约的内容 考考虑不清楚，或为想和 他他人签订合同把自己5 / 16 接 受受不了或无法接受的内 容容写入要约，这样一旦 对对方给予了承诺可能就 会会给企业造成风险。 2、承诺 承 诺诺是受要约人同意要约 的的意思表示，承诺应以 通通知的方式做出，如果 在在要约明确了承诺 的时 间间，则承诺应当在要约 确确定的期限内到达，承 诺诺通知到达要约人时生 效效 ,承诺生效时合同成 立立。应特别注意的是， 承承诺的内容应当与要约 的的一致，不能作出实质 性性变更的。做为销售人 员员如果接到对方的要约 ，应在对方要求的承诺 期期限进行承诺，并不要 对对要约做出实质性的变 更更。在承诺阶段的法律 风风险主要有（ 1）承诺 方方式不当；承诺一定要 以以书面的形式做出，不 要要未经书面承诺直接以 行行为的方式给予承诺， 以以免给自己造成风险； （ 2）把新要约当承诺 ；产生这种原因主要是 在在 承诺的过程对对方的 要要约进行了实质性变更 ，以至把新要约当成承 诺诺，误以为合同已经成 立立，最后给自己造成不 必必要的损失。 如如果承诺以后，发现承 诺诺对自己不利，则应及 时时撤回承诺；有效的承 诺诺撤回的方式应以书面 的的方式做出，并在承诺 到到达对方之前到达对方 ，才为有效。有效的利 用用承诺撤回权可以避免 许许多的风险。 3、 应应考虑本方的履约能力 如本方的履约能力 能能达到拟签合同约定的 要要求，则可以签约，否 则则应慎重考虑订立合同 ，许多的合同欺诈就是 利利用6 / 16 一方超过履存能力 签签定合同后，对方抓住 了了这一点，向另一方索 赔赔而造成的。 4、 合合同谈 判成果的确认 销售人员在和客户以要 约约、承诺的形式反复接 触触并基本达成一致后， 应应学会以明确，有效的 方方式对谈判成果进行确 认认，作为双方签订正式 合合同的依据。一般而言 ，在谈到结束以后，应 以以缔约谈判备忘录，缔 约约意向书等形式确认谈 判判成果，以备正式签订 合合同时参照。对于制作 的的谈判文书被确认以后 ，应对内容进行确认并 写写上时间、地点、当事 人人、谈判成，果然后由 双双方签字、盖章，在法 律律效力上，缔约意向书 、会谈纪要等主要具有 以以下的特点：（ 1）按 照照合同法如果一方 最最终无正当理由拒绝签 订订正式合同， 则应承担 缔缔约过失责任，赔偿对 方方因缔约而受到的损失 ；（ 2）这 些文书有时 可可以起到补充正式合同 的的重要作用，正式合同 对对有关事项约定不明或 者者没有约定，而该事项 又又对合同的履行或者争 议议处理不可或缺，那么 依依据合同法的规定 ，可以按照这些文书记 载载的内容处理合同中的 有有关问题。（ 3）这些 文文书有时可解释合同条 款款。由于在缔约意向书 中中一般包括已决条款和 未未决条款两部分，对于 已已决条款会直接成为合 同同中的条款，故在意向 书书中确定已决条款时应 特特别的谨慎，千万不要 以以为不是正式合同就随 意意的承诺，避免在签 定 正正式合同时给自己造成 不不利；而对于未决条款 由由于是双方的分歧所在 ，可能会影响7 / 16 正式合同 的的签定，故在意向书中 应应对因未决条款达不成 一一致造成正式合同不能 签签定的情况，约定有相 应应的处理方式，以免有 不不必要的法律风险。 5、合同成立并生效 的的风险 在正式向对 方方履行时，一定要先注 意意合同是否成立并生效 ，在没有肯定之前，千 万万不要想当然就开始履 行行合同，以免给自己造 成成损失。 6、合同 的的形式风险 合同的 形形式有有书面形式、口 头头形式和其他形式。除 了了交货的同时负款的合 同同外，一般应以书面的 形形 式签定合同，在以信 件件和数据电文（包括电 报报、电传、传真、电子 数数据交换和电子邮件） 等等形式签定合同时一定 要要要求以书面的形式做 最最后的确认，以避免双 方方在履行过程中发生分 歧歧。法律、行政法规规 定定或者当事人约定采用 书书面形式订立合同的， 一一定要先要以书面的形 式式订立合同，千万不要 因因为人熟就无视这样的 约约定，因为这里面隐藏 了了许多的法律风险。当 然然如果当事人未采用书 面面形式但一方已经履行 主主要义务，对方接受的 ，该合同是成立并有效 的的，但这样的行为会给 企企业带来许多不必要的 风风险和麻烦，应当尽量 的的避免。 7、合同 交交易主体的风险 （ 1 ）代理人（比如销售 人人员）无权代理、超越 代代理权8 / 16 的风险 行为 人人没有代理权、超越代 理理权或者代理权终止后 以以被代理人名义订立合 同同，相对人有理由相信 行行为人有代理权的，该 代代理行为有效。这种代 理理称之为表见代理，对 很很多企业都存在替在威 胁胁。这主要表现在企业 的的销售人员离开企业后 因因为手里还有原来企业 的的授权委托书、空白合 同同、工作证等能够让人 觉觉得他还是企业员工的 材材料，然后利用这些材 料料以企业的名义和他人 签签定合同；还有就是企 业业中的员工利用手里面 有有这样的一些材料，出 于于个人利益的考虑和他 人人签定合同，最后这些 合合同产生的后果，都会 由由企业来承担。 （ 2 ）法人或者其他组织 的的法定代表人、负责人 超超越权限订立的合同， 除除相对人知道或者应当 知知道其超越权限的以外 ，该代表行为有效。这 就就说明公司内部对法定 代代表人的约束文件，在 法法律上对外并无约束力 ，其后果最终还是应由 企企业承担，但在企业和 法法定代表人之间是有约 束束力的，因此在公司内 部部的管理中，有限制法 定定代表人的权限时，一 定定要对法定代表人违约 后后所应承担的责任加以 明明确，以此达到彻底约 束束的目 的。这是由法定 代代表人产生的风险。 产生以上两类风险主要 是是在合同管理上存在漏 洞洞所致，加强合同的管 理理才是避免这类风险的 有有效方法。 四、合 同同条款 签约时的合 同同标的、数量、质量、 履履约条款，违约条款9 / 16 等 都都应当准确，不得有含 糊糊不清的内容，任何的 岐岐意都会引起不必要的 纠纠纷。 1、标的条 款款 标的条款中主要 包包括标的数量和标的质 量量，在标的数量中应明 确确计量单位、计量方式 、数量以及其它可能影 响响数量的内容；标的的 质质量保证条款应包括权 利利性保证（既对标的物 有有完全处分权的保证） ，完整性保证 （保证标 的的以及其配套设施完整 、齐备）包括效能性保 证证（保证标的符合事先 约约定的指标参数、能够 达达到预定的用途与目的 ），质量检验（检验质 量量的机关、方式、方法 ）维修保证及保证期等 ，对标的条款应尽可能 的的准确，具体以确保不 发发生岐义为原则，最好 能能根据行业特点提供格 式式标准合同，在以该合 同同为基础依据具体的情 况况进行调整，这样可以 减减少合同签定过程中的 随随意性。 2、价金 条条款 在签订价金条 款款时（ 1）金额的大小 写写应当一致，且不能发 生生涂改以避免产生岐义 ；（ 2）金额中涉及税 金金的应注明税金的承 担 方方式；（ 3）对货款的 支支付条件应明确，以降 低低交易风险；（ 4）支 付付的方式应当明确。 3、履约条款 在合 同同的履行条款中应明确 合合同履行的地点，合同 履履行的时间、合同履行 的的义务人及合同履行的 内内容；对于合同履10 / 16 行的 时时间应当明确，是时间 点点还是期限，并且要力 求求精确，并明确时间的 计计算方式；对于合同履 行行的地点则应尽可能详 细细，写明城市，街道及 其其号码，甚至可能时要 明明确到房间的号码；履 行行内容则要求义务人应 当当做什么，如何做，达 到到什么标准等是履行条 款款的核心内容，由于履 行行条款与违约条款、风 险险 分担分割点以及纠纷 管管辖间都联系。因此在 签签订时应该力求准确， 并并应系统考虑，综合衡 量量后才能确定。履约风 险险是合同风险中最为多 见见的一种，这源于两点 ：一是对方履行能力弱 ；另一种是对方利用履 行行条款中的漏洞或者双 方方对履行条款的理解产 生生误解导致最终的风险 。 4、质量条款 现今有很多人在 利利用合同赚钱，其利用 的的最多的一点就是质量 条条款，在合同里约定质 量量条款时一定要注意质 量量保证的能力，不要为 拿拿下合同签一些超出自 己己能力的合同；一旦最 终终的质量无法保证，可 能能会带来各种形式的索 赔赔。在质 量条款中（ 1）要约定质量的达标标 准准的；（ 2）约定质量 检检验期限。在实践中应 学学会在检验期及时检查 产产品的质量，是否符合 标标准，以防给自己造成 损损失。 5、违约条 款款 一个没有违 约约条款的合同是履约没 有有保障的合同，是没有 约约束力的合同，因此在 合合同中必须对违约条款 明明确11 / 16 化。违约的表现形 式式为一方不履行合同义 务务或者履行合同义务不 符符合约定的，在此情况 下下违约方一般应当承担 继继续履行、采取补救措 施施或者赔偿损失等违约 责责任。这里面最要紧的 是是约定好一方违约应支 付付另一方违约金的数额 或或约定因违约产 生的损 失失赔偿额的计算方法， 这这样可以有效的避免双 方方在产生分歧时在违约 金金上纠缠不清。这里要 特特别说明的一点是定金 和和订金的区别，在法律 上上只有定金存在双倍返 回回的问题，其他的都只 有有返还本金的义务。 6、标的物灭失的风 险险 标的物毁损、灭 失失的风险，在标的物交 付付之前由出卖人承担， 交交付之后由买受人承担 ，但法律另有规定或者 当当事人另有约定的除外 。为了分清交付过程中 的的灭失风险，在签定合 同同时一定要把履行的时 间间、地点、履行的标准 明明确化，以避免产生意 外外灭失时无法确定责任 。 五、合同的合法 性性 合同无效主要出 于于以下的几种原因之一 ： （ 1）一方以欺 诈诈、胁迫的手段订立合 同同，损害国家利益； （ 2）恶意串通，损害 国国家、集体或者第三人 利利益； （ 3）以合 法法形式掩盖非法目的； （ 4）损害社会公 共共利益； 12 / 16 （ 5）违 反反法律、行政法规的强 制制性规定。 签定一 个个无效的合同会给善意 履履行方带来很大的风险 ，也会给恶意方很多随 意意解除合同的借口。其 风风险是非常大的，故在 签签定合同时应特别注意 有有无存在合同无效的情 形形，以避免合同无效给 自自己带来风险。 六 、解除合同的法律风险 解除合同分法定的 解解除和约定的解除， 法定的解除是指只要具 备备以下情形之一的，当 事事人可以解除合同： （ 1）因不可抗力致 使使不能实现合同目的； （ 2）在履行期限 届届满之前，当事人一方 明明确表示或者以自己的 行行为表明不履行主要债 务务； （ 3）当事人 一一方迟延履行主要债务 ，经催告后在合理期限 内内仍未履行； （ 4）当事人一方迟延履行 债债务或者有其他违约行 为为致使不能实现合同目 的的； （ 5）法律规 定定的其他情形。 约 定定解除应以双方合同约 定定的解除条件为准。 解除合同是是有期限 的的一定应在 法律规定（ 一一般为一年）或者当事 人人约定解除权行使期限 内内要求解除，期限届满 当13 / 16 当事人不行使的，该权 利利消灭。 解除合同 过过程中最容易产生风险 的的地方是解除合同的程 序序及解除合同条件的理 解解上，解除合同一般应 当当以书面的形式通知对 方方，合同自通知到达对 方方时解除。在解除合同 时时一定要特别的注意， 随随意的解除合同会给企 业业带来很大的风险。在 解解除合同时如果对方有 异异议，可以请求人民法 院院或者仲裁机构确认解 除除合同的效力，在行使 合合同解除权的过程中， 一一定要把解除合同的通 知知送达对方的手上，并 留留有证据。以免在 是否 已已经解除的问题上发生 争争议。 合同解除后 ，尚未履行的，终止履 行行；已经履行的，根据 履履行情况和合同性质， 当当事人可以要求恢复原 状状、采取其他补救措施 ，并有权要求赔偿损失 。 合同的权利义务 终终止，不影响合同中结 算算和清理条款的效力 七、可撤销的合同 （ 1）重大误解：既一 方方因自己的过错对合同 的的背景、目的、内容产 生生重要误解而订立的合 同同； （ 2）显失公 平平的合同：既一方在或 缺缺乏经验的情况下，订 立立了明显对自己不利的 合合同； （ 3）乘人 之之危：既行为人利用他 人人的危难处境或紧迫需 要要强迫对方接受违背意 志志的合同； 14 / 16 以上三 种种类型合同是属于可撤 销销的合同，受害人一方 可可以在知道或者应当知 道道存在以上情况之一的 那那时起一年内要求撤销 上上述的合同。 八、 合合同履行过程中的几种 特特殊情形 1、同时 履履行抗辩权 合同双 方方互负债务，没有履行 的的先后顺序，如果存在 对对方不履行或不完全履 行行的情形，则另