农村土地承包经营权信托法律规定怎样？.doc

农村土地承包经营权信托法律规定怎样？ 土地承包经营权是允许流转的，信托作为土地承包经营权的“其他流转方式”，应该说是法律允许范围内的流转方式。承包方可以在一定期限内将部分或者全部土地承包经营权转包或者出租给第三方，承包方与发包方的承包关系不变 一、土地承包经营权流转的法律规定怎样?有关农村土地承包经营权流转的法律法规有宪法、物权法、土地管理法、农业法、草原法、农村土地承包法(以下简称承包法)、农村土地承包经营权流转管理办法(以下简称流转办法)等。承包法第32条规定：通过家庭承包取得土地流转的方式有转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。从以上法律可以看出，土地承包经营权是允许流转的，信托作为土地承包经营权的“其他流转方式”，应该说是法律允许范围内的流转方式。但关键是土地承包经营权流转中，谁可以成为相对人。承包法第39条规定：“承包方可以在一定期限内将部分或者全部土地承包经营权转包或者出租给第三方，承包方与发包方的承包关系不变。”第40条规定：“承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地承包经营权进行互换。”第41条规定：“承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的，经发包方同意，可以将全部或者部分土地承包经营权转让给其他从事农业生产经营的农户。”从承包法的条文来看，对互换方式的流转需要受让人是同一经济组织，对转让方式的流转要求受让方必须是农户。对转包与租赁方式的流转，没有规定受让方的资格要件。但是，2005年实施的流转办法第35条对受让方的资格做了具体规定：“本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。转包是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。接包方按转包时约定的条件对转包方负责。承包方将土地交他人代耕不足一年的除外。互换是指承包方之间为方便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的承包地块进行交换，同时交换相应的土地承包经营权。入股是指实行家庭承包方式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营;其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化为股权，入股组成股份公司或者合作社等，从事农业生产经营。出租是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业生产经营。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承租方按出租时约定的条件对承包方负责。本办法所称受让方包括接包方、承租方等。在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先权。”从以上规定可以看出，以转让方式流转土地承包经营权的，其受让方必须是从事农业生产经营的农户;以转包方式流转土地承包经营权的，其受让方必须是同一集体经济组织从事农业经营的其他农户;以互换方式流转的，必须是同一集体经济组织内部的互换;以入股方式流转的，因规定“承包方之间”为发展农业经济而入股，入股之人必须是承包方，而能够成为承包方就意味着一定是农户。只有以出租方式流转的，对受让方的资格要求较为宽松，只要是从事农业经营之人即可，并没有要求一定是农户或同一集体。以信托方式流转土地承包经营权，应该属于法律规定的“其他流转方式”，2法律对其他流转方式没有对受让方作出明确的资格要求。以土地承包经营权作为信托财产为前提，采用信托模式流转的，土地承包经营权的转移可以分为两部分：一是信托设立阶段，委托人将土地承包经营权信托给受托人，因为需要转移土地承包经营权，对于受让方之受托人的资格是否需要满足承包法、流转办法的规定二是，受托人作为管理、处分信托事务的一环，向第三人转让、转包、互换、作价入股时，与受托人交易的第三人是否适用承包法、流转办法的规定，要求第三人是“同一集体”或“农户”?对于信托方式流转土地承包经营权的，对受让方的资格是否与其他流转方式一样受到法律的限制问题，从解释上可以分为两种：一是在信托设立阶段，因为信托这种流转方式也涉及土地承包经营权的转让问题，应该与一般的转让方式一样适用对受让方的资格限制。如果这样理解，就意味着作为土地承包经营权的受托人必须为农户。在信托财产管理阶段，同样是对作为信托财产之土地承包经营权的转让、转包、出租、入股等，同理，也需要受到受让方资格的限制。相反，另外一种解释就是信托作为一个特殊的流转方式，土地承包经营权作为信托财产，只适用相关信托法的规制，突破土地承包经营权流转的要件。笔者赞同前者的观点，认为在法律没有明确排除信托流转方式不受承包法、流转办法限制的，立足于保护农民的利益出发，从承包法、流转办法的立法目的出发，应该遵循法律的规定，不能特殊对待信托这种流转方式。3三、土地承包经营权信托中的法律问题(一)信托财产的权利归属问题信托财产的权属归属问题一直是争议的焦点，在学术界还没有共识。具有代表性的学说归纳起来可以分为三种：一种观点受到英美信托制度的影响，将信托财产的所有权分为名义所有权与实质所有权，信托财产的名义所有权由受托人享有而实质所有权则由受益人享有。4第二种观点认为，信托财产为单一所有权，由受托人享有。目前这种观点处于主流地位。5第三种观点认为，信托财产的所有权为单一所有权，由委托人享有。6信托法第14条第1款规定：“受托人因承诺信托而取得的财产是信托财产”，以及受托人的自我交易禁止，受托人债权人的扣押、抵销禁止等，都彰显了信托财产是转移给受托人的。并且，在商业信托中，一般都以信托财产转移给受托人为基础。7因此，笔者以信托财产的转移为前提，相应地，土地承包经营权信托是将土地承包经营权转移给受托人，由受托人保有土地承包经营权。(二)中信土地承包经营权信托中相关法律关系分析在中信土地承包经营权流转信托中，第一层法律关系是，“持有信托土地承包经营权的农户与朱庙村、塔桥村村委会分别签署农村土地承包经营权委托转包合同，将信托土地的承包经营权转包给朱庙村、塔桥村村委会”。另又书写为农户与村委会签订“土地承包经营权转包合同”。8“委托转包合同”与“转包合同”是完全不同性质的合同，从字面意思理解，笔者认为“委托转包合同”是农户将土地承包经营权委托朱庙村村委会、塔桥村村委会进行转包，村委会享有的是一种权限。由此，村委会有权处理转包事务，村委会作为委托代理人的身份与第三人签订转包合同，合同的当事人为农户与第三人。如果是转包，暂不论村委会能否成为次承包人，村委会在转包的范围内，成为次承包人，对次土地承包经营权享有权利。根据“关于申请中信农村土地承包经营权集合信托计划1301期实施的请示”文件的信托结构图以及相关资料来看，可以明确农户与村委会签订的是转包合同。第二层关系是村委会与镇政府、镇政府与区政府的“委托管理协议”。村委会与镇政府之间的“委托管理协议”的性质，一般认为是法律上的委托合同关系，是典型的以受托人的特定社会技能提供劳务以完成一定任务的合同。9因此，村委会与镇政府之间的“管理协议”是委托关系，镇政府与区政府之间的“委托管理协议”便是转委托合同关系。区政府是转委托的受托人，对本人之村委会负责。委托合同也应同时赋予了代理权，是委托代理关系，因为只有赋予了代理权，村委会与镇政府之间才能签订有效的“管理协议”，“管理协议”是委托代理关系，镇政府与区政府之间的“委托管理协议”是复代理合同关系，区政府作为