抵押合同生效应当具备的条件不包括抵押登记吗.doc

抵押合同生效应当具备的条件不包括抵押登记吗 抵押合同自签订之日起成立，自依法成立时生效，不需要办理登记。但是根据物权法的规定，抵押只是某些抵押权成立的有效要件，为办理抵押登记的，抵押权不成立。 热门城市：通辽律师 南阳律师 山南律师 克拉玛依律师 苏州律师 邵阳律师 衡水律师 上饶律师 黑龙江律师企业在经营过程中有时会因资金的周转问题进行办理抵押贷款，签订抵押合同是办理抵押贷款的一个重要环节，但是抵押合同是否一经签订就会生效呢，抵押合同生效都要具备哪些要件，抵押合同生效应当具备的条件不包括抵押登记吗，让我们一起来了解一下。一、抵押合同的生效要件抵押合同的生效，是指依法成立的抵押合同对当事人产生法律约束力。同一般合同的生效一样，抵押合同的生效也须具备主体适格、意思表示真实、不违反法律或社会公共利益，以及标的确定与可能四项要件。1、主体适格主体适格即当事人适格，是指抵押合同的当事人必须符合法律要求，在主体资格上不存在瑕疵。民法通则第55条第1项规定，民事法律行为的行为人应当具有相应的行为能力。合同法第9条也规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。抵押合同作为法律行为的一种，必须符合一般法律行为对当事人在行为能力方面的要求，即订立抵押合同的双方当事人应具备相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人是否具有合法的主体资格，是由法律直接规定的。此外，由于抵押权的设定行为属处分行为，因此，当事人除具有行为能力之外，抵押人还应具有对抵押财产的处分能力，对抵押物享有所有权或处分权。2、意思表示真实意思表示是法律行为的本质要素，是指向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为。意思表示由两个要素所构成：一是内心意思;二是此项内心意思的外部表示。当事人的内心意思经过外部表示而客观化，从而为他人所知悉，便构成意思表示。我国民法通则第55条第2项规定，民事法律行为的意思表示应当真实。而所谓意思表示真实，就是指当事人的内心意思与经过表示而外观化的意思相互吻合，没有瑕疵而言。抵押合同是抵押人与抵押权人通过意思表示设定抵押权以担保债权实现的合同，抵押合同中的意思表示就是抵押当事人通过合同表达的意欲发生抵押权设定效果的意思。抵押人与抵押权人签订抵押合同，应当表现自己内心的真实意愿，并本着平等自愿、诚实信用的原则确定双方的权利和义务，不允许一方将自己的意志强加于对方，使其违背自己的真实意志而签订抵押合同。3、不违反法律或社会公共利益合同法第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”根据上述规定，合同不得违反法律的强制性规定和禁止性规定，也不得违反社会公共利益。依照法律规定，抵押财产应当是流通物和可转让财产，禁止流通物和不可转让的财产，不得用于抵押，如毒品、枪支弹药，以及依法被查封、扣押、监管的财产，等等。此外，抵押人与抵押权人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而订立的抵押合同，以合法形式掩盖非法目的的抵押合同损害社会公共利益、违背善良风俗的抵押合同，以及其他违反法律强制性或者禁止性规定的抵押合同等等，都属于违反法律和社会公共利益的抵押合同，皆为法律所禁止。4、标的确定与可能合同标的决定着合同权利义务的质和量，因此，合同标的应具有确定性、可能性。标的确定是指合同成立时，其内容须确定，否则合同的内容无从实现，合同也就无法发生效力。标的可能则是指合同中的给付可能实现。尽管我国民法通则与合同法均未明确要求合同的标的必须确定与可能，但此为合同标的的题中应有之义。就抵押合同来说，其标的确定即为抵押权的确定。抵押权的确定性体现在抵押物必须特定以及抵押权所担保的债权必须特定两方面。担保法第 39条以及物权法第185条第2款对此均有明确的规定。其中“被担保债权的种类和数额”是对抵押权所担保的债权必须确定的要求，而“抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属”则是对抵押物必须特定的要求。如果抵押合同的标的不确定，则抵押合同无法发生法律效力。抵押合同的标的可能则是指抵押当事人通过抵押合同设定的抵押权有可能实现。如果抵押权没有实现的可能，则属抵押合同的标的不可能。二、抵押合同生效应当具备的条件不包括抵押登记吗1、担保法第41条：当事人以本法第42条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。2、担保法第42条：办理抵押物登记的部门如下：(1)以无地上定着物的土地使用权抵押的，应去核发土地使用权证书的土地管理部门办理抵押登记;(2)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的，应去县级以上地方人民政府规定的部门办理抵押登记;(3)以林木抵押的，应到县级以上林木主管部门办理抵押登记;(4)以航空器、船舶、车辆抵押的，应到运输工具的登记部门办理抵押登记;(5)以企业的设备和其他动产抵押的，应到财产所在地的工商行政管理部门办理抵押登记。3、担保法第43条：当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。抵押合同生效应当具备的条件不包括抵押登记吗?通过上文中的描述我们了解到抵押合同除了担保法