土地使用权出资合同的效力认定.doc

土地使用权出资合同的效力认定 用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。2、未能取得土地使用权的受让方请求解除合同、赔偿损失的，按照中华人民共和国合同法的有关规定处理。3、其他。 现代社会，随着改革开放的不断发展，并且这几年来房地产业的快速发展，土地使用权出资合同越来越多了。但是，在现实生活中，很多人并不是特别的了解土地使用权出资合同的相关问题，比如土地使用权出资合同效力应该如何认定？那么，接下来小编将为大家详细的介绍一下土地使用权出资合同的效力认定问题。一、以土地使用权作为出资的合同概述中华人民共和国公司法第二十七条规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。中华人民共和国土地管理法第二条：“中华人民共和国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。土地使用权可以依法转让。”由此可得，虽然在我国城市土地所有权是归属国有的，但是国有土地使用权却是可以与所有权分离并单独加以利用的。国有土地使用权是股东出资的法定形式之一。实践中，以国有土地使用权作为出资的合同也非常普遍，尤其是对于国有企业和外商投资企业。国企改革中，许多国企通过招商引资的方式与其他企业合作以壮大发展自己，这些国有企业最重要的财产就是土地，因此，在合作中，国有土地使用权是国企最常见的出资形式之一。同样，在中外合作企业中，外方以资金、技术入股，中方以国有土地使用权入股的形式也非常常见。中外合资经营企业法中表述的场地使用权，也属于有一定期限的国有土地使用权。本文所探讨的以土地使用权作为出资的合作开发合同，指国有土地使用权人与其他经济主体之间订立的，以国有土地使用权作为己方出资的部份或全部，共享利润，共同参与经营，共担风险的协议。以集体土地使用权作为出资的合作开发合同，由于相关法律法规尚不完善，暂不在本文探讨之列。二、以土地使用权作为出资的合作开发合同的效力认定划拨土地使用权是土地使用者经县级以上人民政府依法批准，在缴纳补偿安置等费用后取得的或者无偿取得的没有使用期限限制的国有土地使用权。划拨土地使用权能否进行合作开发，关键在于划拨土地使用权能否转让，只要能够通过合法的程序进行转让，划拨土地就可以作为出资进行合作开发，因此，对于划拨土地使用权，我们主要讨论其转让合同的效力。由于划拨土地的取得基本为无偿或仅需支付较小的费用，而且划拨土地用途的公益性及主体的特定性，所以，国家不允许划拨土地使用权直接进入土地交易市场。但是考虑到划拨土地使用权问题的复杂性，国家立法时并未搞“一刀切”的做法，而是留有一定的法律空间。1、1990年国务院颁布的城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第四十五条规定了划拨土地使用权转让的条件：“符合下列条件的，经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准，其划拨土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权可以转让、出租、抵押：（1）土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人；（2）领有国有土地使用证；（3）具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明；（4）依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同，向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获效益抵交土地使用权出让金。”1992年原国家土地管理局颁布的划拨土地使用权管理暂行办法第六条重申了上一规定并在第五条进一步规定：“未经市、县人民政府土地管理部门批准并办理土地使用权出让手续，交付土地使用权出让金的土地使用者，不得转让、出租、抵押土地使用权。”上述规定表明，划拨土地使用权，在没有转化为出让土地使用权之前是不能转让的。对于划拨土地转让合同的效力认定问题，最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释（以下简称解释）给出了下列规定：解释第十一条：土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。由解释第十一条的规定我们可得知，对于划拨土地转让合同的效力，主要认定标准为以下两个：1)是否经过有批准权的人民政府批准？2）批准后是否办理了土地使用权出让手续对于第一个标准，解释的规定非常明确：“如果没有得到有批准权的人民政府批准，合同无效。”对于第二个标准，在得到有批准权的政府批准后，是否办理了土地出让手续？由于各个地方政府在实际办理划拨土地使用权转让的审批手续时做法不同，较为严密的地方的做法是先由当事人申请，然后经政府主管部门批准，最后再办理土地出让或者划拨手续；有些地方则直接与新受让方办理出让或者划拨手续，一步到位的换发土地使用证，该办理的行为即表明已经得到批准。解释出于不轻易认定合同无效、尊重双方意思自治的考虑，由第十一条规定：“只要起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。”根据解释即使土地出让手续尚未完成，但是只要得到批准，合同就可被认定为有效。2、1995年开始实施的房地产管理法规定了随着划拨土地上房地产的转让而导致划拨土地使用权被动转让的操作办法。在保留上述法条规定的限制条件的同时，房地产管理法进一步延伸了划拨土地出让的操作空间，该法规定的具体操作办法有以下两种：（1）第一种办法是，办理土地使用权出让手续，并缴纳土地使用权出让金后方可转让。城市房地产管理法第三十九条第一款规定：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。”（2）另一种办法是，经过批准，可不办理土地使用权出让手续的，应将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或做其他处理。城市房地产管理法第三十九条第二款：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产报批时，有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的，转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。”可以不办理土地使用权出让手续的情形由城市房地产转让管理规定（2001年修订版）第十二条明文规定：1）经城市规划行政主管部门批准，转让的土地用于建设中华人民共和国城市房地产管理法第二十三条规定的项目的；2）私有住宅转让后仍用居住的；3）按照国务院住房制度改革有关规定出售公有住宅的；4）同一宗土地上部部门分房屋转让而土地使用权不可分割转让的；5）转让的房地产暂时难以确定土地使用权出让用途、年限和其他条件的；6）根据城市规划土地使用权不宜出让的；7）县级以上人民政府规定暂时无法或不需要采取土地使用权出让方式的基础情形。值得注意的是，在这种情况下，划拨土地使用权也并非直接进入土地二级市场进行交易。而是政府土地管理部门与新的受让人之间应建立起新的划拨土地供应关系，其土地使用权证上所注明的土地使用权获得方式仍为“划拨”。依据房地产管理法第三十九条，解释的第十二、十三条进一步规定了一定条件下，划拨土地使用权转让合同的性质转化。解释第十二条：土地使用权人与受让方订立合同转让划拨土地使用权，起诉前经有批准权的人民政府同意转让，并由受让方办理土地使用权出让手续的，土地使用权人与受让方订立的合同可以按照补偿性质的合同处理。按照房地产管理法第三十九条第一款的规定，政府同意当事人转让划拨土地使用权的，并不是先将土地使用权收回后再出让给新的受让人，而是办理转让审批手续的同时与新的受让人办理土地使用权的出让手续，但是并未对划拨土地使用权转让合同双方当事人之间的权利义务关系加以确定，依法律原划拨土地使用权人的利益就得不到保护。解释第十二条通过转性的方法对此做出了明确规定，在受让方与政府之间办理完成土地出让手续之后，原合同的双方当事人之间就不再是土地使用权的转让合同关系，而转变成了经济补偿合同关系。该合同的效力得到肯定，只是性质发生了变化，不影响原划拨土地使用权人获得收益的权利。至于经济补偿的标准，解释并未给出任何规定，亦不在本文的探讨范围之内。解释第十三条：土地使用权人与受让方订立合同转让划拨土地使用权，起诉前经有批准权的人民政府决定不办理土