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清算制度中的弹性衔接 导读：龙源期刊网 清算制度中的弹性衔接作者：陈小玲 来源：中小企业管理与科技学术版 2009 年第 09 期摘要：特别清算是介于普通清算与破产清算之间一项特殊的清算制度外商投资企业普通清算中的基本法律问题龙源期刊网 清算制度中的弹性衔接作者：陈小玲 来源：中小企业管理与科技学术版 2009 年第 09 期摘要：特别清算是介于普通清算与破产清算之间一项特殊的清算制度，它能够有效弥补普 通清算在强制性和监督机制方面的不足；也避免了破产清算的高额花费和严苛程序，进而协调 当事人利益和社会秩序，兼顾效率与公平。该制度在我国尚无明确的立法规定，由此产生了债 权人保护不充分等问题，损害了经济的稳定，希望在以后的立法工作中给予确立。关键词：普通清算 破产清算 特别清算 法院介入 债权人利益1 特别清算的含义和制度价值关于特别清算的含义，各个国家与地区都有不同的界定。根据日本商法第 431 条规定 “日本的特别清算是指解散的公司进行清算发生严重困难，或者有债务超过之虞时，根据法院 的命令进行的特别清算程序。”我国台湾的公司法和日本一脉相承，所以台湾学者的表述是和 日本基本一致。在大陆，由于没有在的法律有明确的规定，学界对于特别清算的定义有不同的 见解。在特别清算中，法院强制性介入清算程序，对清算进行直接积极地监督，运用公权力对清 算过程加以干涉，并且赋予债权人参加会议的权利，这样就保证清算的顺利进行，从而充分维 护债权人的权益。普通清算是指在一般情况下，“公司可以自行选任清算组，按照公司法规定的程序进行的 清算。它与特别清算是按照清算是否受法律或行政机关的干预进行的划分。”这种清算形式只 能用于股东具有善意和公司资产的充足的情形下。但是当股东在清算中违反诚信义务或者故意 阻碍清算的进行时，就会严重侵害债权人的利益；或者当公司资产不充足，有难以完全清偿债 务的可能性时，普通清算就难以完成清算任务，达到保护相关利益人的目的。破产清算是指公司不能清偿到期债务，被法院依法宣告破产时适用的清算程序，具有以下 特点；破产程序适用条件极为严格，只有在公司在连续时期内不能清偿到期债务的，才可以进 入破产清算程序，清算人只能有人民法院指定；清算程序一般以破产法的规定为准，属于 诉讼性程序。综合以上，国内很多学者都建议在我国公司法修改中引入特别清算制度，以完备我国公司 清算种类，更有利于建立规范化、制度化的公司监管制度。龙源期刊网 2 特别清算适用的条件、实施和终止2.1 特别清算的适用情形与条件在日本、台湾公司法中规定的特别清算程序适用情形有两 种一是普通清算在实行过程中遇到显著障碍，使普通清算发生显著困难，在此情况下债权人、 清算人或公司股东都有权利向法院提起特别清算的申请；二是当公司债务超过资产有不实之嫌 的时候，此种情形下，只有清算人才享有申请权。在台湾公司法规定；法院于此两种情形，均 可依职权命令公司开始特别清算。特别清算在适用条件方面应当考虑弥补普通清算程序缺乏强制性的不足之处，同时还要克 服破产清算在时间和费用方面成本过高的弊端，因此应有较严格的规定。按照日本国及我国台 湾地区公司法的规定，特别清算必须在普通清算实行发生显著障碍或公司负债超过资产有不实 之嫌疑时才可以采用。2.2 关于特别清算的启动特别清算是普通清算不能时采取的方式，与普通清算不同，特别 清算一直强调法院的介入。但根据法院介入的前提不同分为两种；第一，当法院在对公司的普 通清算有一般监督权行使过程中，如果查知公司有开始特别清算的原因时，即可依职权命令公 司开始特别清算：第二，当债权人等发现公司有资不抵债的可能，如按普通清算进行会损害本 人利益的，可以向法院提出申请适用特别清算。在公司清算过程中，公司的法人资格继续存在，但只能进行与清算有关的经营活动。法院 在介入清算后负责组织清算人成立清算组，负责解散公司的各项清算事务。2.3 关于特别清算中的特别程序程序启动的举证责任。特别清算程序开始之前的财产 保全。特别清算进行过程中的协定。2.4 特别清算适用的终止至于特别清算程序的终止，立法上一般有两种终止方式：一是特 别清算程序因顺利完成而终止；二是特别清算程序进行之后，发现公司财产确实不足以清偿债 务的，应当立即向法院申请宣告破产，转入破产清算程序而终止。关于特别清算程序转入破产清算程序的衔接上，应适用如下规定：第一，特别清算程序进 行中，当清算组发现公司财产不足以清偿全部债务时，应及时告知人民法院，并由特别清算程 序转入破产清算程序：但如果资不抵债的情况是由于股东滥用公司独立人格造成的，则应当继 续进行原清算程序，由