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侵权责任法总论第一章 侵权责任法概述重点问题n 侵权责任法保护的民事权利和民事法益n 侵权行为的概念和特征n 侵权行为的分类n 侵权民事责任的概念、特征及意义n 侵权责任法的概念和渊源第一节 侵权责任法保护的民事权利n 一、侵权责任法保护的民事权利 所有绝对权（人格权、知识产权、继承权、所有权和其他物权）都属于侵权责任法保护的民事权利。n 依权利可以对抗的义务人范围划分： n M绝对权（对世权）：效力及于一切人，任何人均负有不妨害权利人实现其权利的（不作为）义务。n M相对权（对人权），如债权。对抗的是特定的义务人。n 二、侵权责任法保护的民事法益 侵权责任法保护的民事法益主要包括1.纯粹经济利益 （ “关系性经济损失” ） 非因绝对权（人身、财产）之侵害，而由其他原因致使的单纯经济上的不利益。（瑞典:不与任何人身体伤害或者财产损害相联系而产生的经济损失）A不正当竞争等原因引发的纯粹经济损失：如故意低价（低于成本价格）销售某商品，导致该类商品其他商家的商品积压。A或行业垄断，造成其它企业纷纷倒闭或面临亏损。A“某工厂污染海域，该地区的渔夫所捕之鱼因污染而不能出、海鲜厅歇业。2.某些财产性质的信赖利益n 认为基于对被告允诺的信赖，原告改变了他的处境，以在这种场合受保护的利益可叫作信赖利益。与信赖利益相对应的概念是履行利益（期待利益、预期利益）。n M信赖利益的保护，是在经济上使权利人回复到信赖关系成立前的状态（向后看：如买卖土地合同，买方在调查卖方的所有权上支付了费用，或者错过了订立其他合同的机会）。n M履行利益的保护，是旨在补偿依债之本旨履行时，权利人可获得利益（向前看）。n 可得利益具有以下特点：n ）未来性。n ）可期望性。n ）现实性。只要合同如约履行就会为当事人所获得。3.某些尚未上升为民事权利的精神利益。 因车祸造成上唇裂伤 亲吻权受损应否赔偿? 法制日报 2001年8月29日 据报道，四川省广汉市市民陶女士因一起车祸造成上嘴唇裂伤，因此陶女士向法院起诉，要求被告方酒后驾车肇事司机吴某赔偿亲吻权受到的侵害。n 侵权责任法非周延、开放性列举行规定：生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、著作权、专利权、用益物权、担保权、商标专用权、发现权、股权、继承权，等人身、财产权第二节 侵权行为：n 一、侵权行为的概念和特征 （一）侵权行为的概念 侵权行为（罗马法上的私犯） C狭义：侵权人的（加害）侵权行为 C广义：包括准侵权行为。即行为人为非自己的直接行为而产生的损害承担责任 M准侵权行为的两大类： 1.物件或动物致人损害承担责任 2.为他人（雇员、被监护人）行为致人损害承担责第三节 自己加害行为与准侵权行为 侵权的特征： Z被侵害人遭受损害：现实损害（人身和财产）、现实危险。 Z可归责性：故意、过失，特别关系（监护和雇佣关系）、与致害物财产权关系（所有、占有、保有、管理关系） Z违法性：是侵权行为的本质特征（某些不要求，比如符合排污标准的污染） （二）狭义侵权行为的基本特征 1、狭义侵权行为是侵害他人人身权、财产权以及法律保护的利益的行为M 侵权行为：D 狭义侵权行为不具有意思表示的要素（是事实行为，因而不同于合同法）D狭义侵权行为侵害对象不限于民事权利（还包括利益或法益）D 必须造成实际损害、损害危险或妨害 2、一般情况下行为人主观上有过错（有些不需要有过错）。n D 过错表明行为的非正当性和非道德性（否定评价）。n D 过错包括故意和过失。（过错的要求是对自由的一定保护）n D 特殊情况下实行无过错原则。n 二、侵权行为的基本分类n （一）一般侵权行为和特殊侵权行为n 主要区别：过错。n M普通和特别民事法律行为以过错为要件n M特殊侵权行为不以过错为要件 （二）作为的侵权行为和不作为的侵权行为（作为，不作为） M作为侵权：违反不作为义务。 M不作为侵权：负有作为义务而不履行或履行不适当（施工不设置安全标志）。 F标志：行为人是否负有作为的义务。 （三）自己加害行为和准侵权行为M自己加害行为：自己实施的侵害，自负其责M准侵权行为：对自己的物件或他人（被监护人、雇员、国家工作人员）的侵权，承担责任。准侵权可以追溯到罗马法上的私犯与准私犯。优士丁尼法学阶梯，记载了四种“准私犯”：n （1）放置物或悬挂物致人损害；n （2）坠落物或投掷物致人损害；n （3）审判员误判致害；n （4）产生于自己雇员的盗窃或加害行为的责任。第三节 侵权的民事责任：概念、特征与意义n 一、侵权民事责任的概念和特征n （一）侵权责任是民事责任的一种基本形式n 民事责任分为侵权（法定义务）和违约（约定义务）责任 （二）侵权责任的本质：一种不利的法律后果 M财产上的不利后果：财产减少。 M人身（人格）不利后果：负面评价（道歉、回复名誉、消除影响） （与侵犯他人人身对称） （三）侵权责任的形式多样化 损害赔偿（救济）之外，还有： 返还财产、 停止侵害、 排除妨碍、 消除危险、 回复名誉、 赔礼道歉等。可以同时适用两种以上形式。 二、侵权责任的意义 （一）填补损害：补偿、救济、回复原状，回复到受害前状况 （二）预防损害： 预防损害发生（消除危险）、防止损害扩大（停止侵害） （三）教育与惩戒作用 侵权责任，原则上不具有惩罚性。但： M 对部分侵权行为规定了惩罚性赔偿（产品责任） M 对其他人具有惩戒 （四）分担损失与平衡社会利益n 雇主责任（替代责任）n 共同侵权责任（连带分担）n 侵权人和被侵权人共同过错责任（与过错对称分担）n 双方均没有过错的损害（公平）分担n 受益人损失负担（对称分担）n 损失转移给其他主体（保险公司，社会分担）n 第三人过错责任n 从而实现填补、平衡损失的功能第四节 侵权责任法的概念、特征、体系、渊源和立法目的一、我国侵权责任法的概念、特征和体系（一） 我国侵权责任法的概念D我国侵权责任法概念： 是调整侵害他人财产、人身而产生的侵权关系的法律总和。（二）我国侵权责任法的特征 1、是赔偿权利人与赔偿义务人之间以损害赔偿（等价填补，对称恢复）为核心的权利义务关系： （1）特定人之间（侵权人被侵权人） （2）以已有的法定民事法律关系（作为不作为义务。不是合同）为前提 （3）以侵权、准侵权为事实要件 （4）以法律规定的民事责任（救济）为内容 （5）一般适用强制性而不是任意性规范 2、渊源（宪法、民法，侵权法）具有广泛性。 3、属于民法的一个部分，其所调整的对象仍是平等主体之间的财产和人身关系。 （二）我国侵权责任法的体系n 我国侵权责任法的体系，是指我国侵权责任法的内在结构。 总则规定与分则总则：1-3章（一般规定、责任构成、责任方式、不承担责任、减轻责任的情形）分则：4-11章（责任主体的特殊规定；侵权责任的列举规定【无过错、过错推定、过错责任原则中的各种责任】） 12章：附则-生效时间二、侵权责任法与其他相关法律部门的关系 1.侵权责任法与刑法 刑法（罪与刑；公法）M联系： D行为违法性； D有关过错、构成要件理论相互借鉴 D部分犯罪行为也构成侵权行为，两种责任重合M区别： F惩罚与赔偿（非制裁） F国家主动查处与自诉 F刑事案件（自诉案件除外）原则上不得协商解决，民事可以协商n 2.侵权责任法与行政法n 行政法为公法。 3.侵权责任法与经济法 经济法调整宏观（反垄断、反不正当竞争法、物价法）。但反垄断、反不正当竞争法的赔偿规定是侵权责任法的特别规定。 4.侵权责任法与劳动法 劳动法早期适用侵权责任，现强化了劳动保护 5.侵权责任法与保险法 均是补偿性（分散损失）。 M区别： 侵权关系与保险关系 F保险关系以合同为基础（侵权不存在合同关系） F且，保险仅限于财产赔偿（侵权责任形式多样）三、我国侵权责任法的渊源 1.宪法 2.民法通则 3.中华人民共和国侵权责任法 4.单行民事法律 5.司法解释。 6.民事习惯与民法学说四、我国侵权责任法的立法目的 （一）对侵权责任法立法目的的一般理解 保护权益、“预防并制裁侵权行为。 （二）明确侵权责任 1.归责原则和构成要件 2.责任方式和适用条件 3.减轻和不承担责任的事由 4.他人损害或物件损害的规定 5.适用无过错、过错推定责任（过错的特殊规定） （三）预防和制裁侵权行为 n M预防和制止：停止（家庭暴力）、排除、消除n M制裁：n F广义制裁：包括各种责任的（不利益）承担。n F狭义制裁：责令承担超出实际损失之外的赔偿（惩罚性赔偿责任）复习和练习n 关键词： 侵权 侵权行为 自己加害行为 准侵权行为 民事法益 侵权责任 侵权责任法 损害的分担机制 社会保障制度 责任保险n 思考题：n 1.简述侵权责任法保护的民事权利和民事法益。n 2.简述侵权行为的基本分类。n 3.试述侵权民事责任的概念、特征及意义。n 4.侵权责任法的概念与渊源。n 5.我国侵权责任法上的侵权损害的责任分担包括哪些情形？第二章 侵权责任的归责原则重点问题 u 归责原则的概念u 我国侵权责任法的归责原则体系u 过错责任原则的含义与适用u 过错推定u 无过错责任原则的含义与适用范围第一节 侵权责任的归责原则概述 一、 归责原则的概念 % 侵权责任法上的“归责”：确认和追究赔偿义务人的民事责任。 % 归责原则：以何种根据确认和追究侵权人责任。（平等、公平诚实信用）我国一般抽象为过错和无过错（危险）责任%过错原则适用过错，%无过错原则适用危险（引起、保有、对危险有控制力）和特殊法律关系（监护、雇员、公务行为）二、我国侵权责任法之归责原则体系 （一）理论观点 u 1单一的过错责任归责原则说。 u 只承认过错原则，其他是过错责任的扩大u 2二元归责原则说。u 过错（一般侵权）和无过错（特殊侵权）u 3多元归责原则说。u 过错、无过错、公平、推定、危险责任。u （二）二元归责体系之合理性p 1.，具有周延性。 p 3.，符合当代侵权责任法的发展潮流。p （二元责任原则制度基本形成） n 4.过错推定、公平责任不是独立原则。n （1）过错推定是过错原则的特殊运用。大陆法系属于过错责任，英美法系属于严格责任。n （2）危险责任应归入无过错责任n （3）公平责任不是解决责任承担，而是特定情况下损害后果的分担。三、归责原则之意义 l （一）体现国家对侵权行为的民事立法政策l 1.普通侵权适用过错l 2.机动车对行人及非机动车、产品责任、环境污染、高度危险、饲养动物侵害等，适用无过错。体现维护弱者保障社会公平的正义观念。l （二）对司法人员的意义l 正确主持诉讼。掌握谁举证、赔偿范围及最高限额 l （三）对当事人的意义 l 提出合理诉讼请求：l M适用过错原则，被侵权人必须遵守“谁主张谁举证”.l M适用无过错原则，被侵权人就不必证明侵权人主观故意或过失。l （四）理论意义l 归责原则是基础、统领问题。侵权责任法的任何问题都不能避开归责原则l （五）对于民事立法和侵权案件分类的意义n 可分为过错侵权和无过错侵权案件。n 第二节 过错责任原则 一、过错责任原则的含义 （一）过错责任的含义 过错责任原则（包含故意和过失）： 过错（主观上有可归责的事由）是承担责任的基础。主观上无过错不承担责任。（二）有关过错责任的规定及其分析侵权责任法第6条第1款“行为人因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任”1.昰一种主观（故意、过失两种心理状态）归责原则： “有过错方有责任，无过错方无责任”2.过错有无是追究责任的中心环节3.过错大小决定责任范围T过错轻重程度T共同过错（侵权行为人与第三人）T被侵权人过错T混合过错（被侵权人与行为人）： 大陆法系称之为与有过失，英美法系称之为共同过失。实行过失相抵原则, 通过过错的比较和原因力的比较, 依比例确定当事人责任比例,依此减轻加害人的责任。n 案例n 受害人赵正，系3岁男孩，加害人尹发惠，女，云南省某县职员，40岁。赵、尹两家居在同一宿舍区，相距不远。某日下午，尹发惠到开水房提开水回家准备给她的孩子洗澡，当提到赵家门口通道与公共通道汇合处，因提不动，遂将两只装满开水的水桶放下，另去找扁担。这时侯，赵正从外面玩耍回家，倒退着行至水桶旁，被水桶的耳子刮着毛线裤，跌人开水桶中，致使赵正左背部、臀部及双下肢烫伤，面积为28%，深度为一度。最高人民法院批复：“尹发惠的疏忽大意行为致使幼童赵正被烫伤，应当承担侵权民事责任；赵正的父母对赵正监护不周，亦有过失，应适当减轻尹发惠的民事责任。” 最高人民法院的上述司法解释也说明了侵权行为混合过错双方当事人应按过失相抵的规则来进行责任分担n 4.过错责任原则确立的四个理论依据：n X法律调整应尊重行为人的相对自由（正常活动）n X法律制裁应起到教育预防作用n X法律规范应成为昭示道德观念的手段n X法律制度应适当保持一定的弹性n 5.过错原则是公平原则体现n 过错原则体现了公平、正义，确定了基本行为标准二、过错责任原则之适用 （一）适用范围 只要法律未规定适用无过错时，一般适用过错原则。推定过错须有法律特别规定.（二）适用方法（过错举证和证明负担分配方法）：两种谁主张谁举证（证明对方有过错，自己无过错）过错推定中举证责任的倒置（推定侵权人有过错，由侵权人承担证明自己无过错的责任）三、关于过错推定 （一）过错推定的含义和意义 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。举证责任倒置。加大了对被侵权人的保护。 （二）过错推定与归责原则 过错推定是过错原则适用的特殊情形（过错原则的一部分）。 仍以过错为根据。 不是普遍适用（具体适用于一部分法律条文规定）。第三节 无过错责任原则一、无过错责任原则概述 u （一）无过错责任原则的产生和发展u 起源于19世纪。工业灾害、交通事故、环境污染、产品缺陷致害。在过错原则之外寻找新的归责原则无过错原则 u （二）无过错责任原则的含义u 责任承担，“不论行为人有无过错”（侵权责任法106条3款）。 u （三）适用无过错责任原则案件的“可归责事由”u 1.潜在侵害的“危险性”（行为或危险物品）u 2.在先存在的法律关系（存在“控制力”的雇员、监护关系）u 3.侵权人的优势地位 u （四）无过错责任原则的特征 u 1.适用对象特别规定（以与过错原则区别）u 2.构成要件三项（侵权行为、损害、因果关系）u 但绝不意味着不考虑被侵权人的过错u （五）无过错责任原则的意义u 【过错从主观方面体现公平】u 1.无过错原则考虑：u =从社会角度考虑整个社会利益之均衡u =不同社会群体力量强弱对比u =寻求补偿，息事宁人u 2.具有鲜明的时代感（工业文明下作业的高度危险、污染等）u 3.程序法上的两层意义：减轻原告举证；减轻诉讼程序u 4.无过错责任原则局限性及补救：u W局限：对的确无过错（个别案件）责任人有失公允u （但体现整体公平）u W补救措施：u 规定适用范围、u 最高赔偿限额、二、无过错责任原则的适用 （一）适用范围由法律专门规定Z民法通则5种:公务侵权、产品责任高低危险作业污染饲养动物致害Z侵权责任法增加2种：雇主责任监护人责任（二）适用方法 Z免除被侵权人的“过错”举证和证明责任 Z侵害人不得以无过错主张免责抗辩 Z但被侵权人仍需证明“侵权行为或准侵权行为、损害、因果关系”（三）责任限制美国：原告以严格责任起诉。Z通行的限制是：赔偿最高限额 （四）免责条件 ：1.不可抗力，2.被侵权人故意，3.第三人过错第四节 关于严格责任原则和“公平责任原则” 一、严格责任原则 严格责任，英美侵权责任法概念。在大陆法系对应的是危险责任、客观责任。 是比合理注意更严格的责任（无论尽到了怎样的注意和预防措施都应当承担责任）。 大致等于无过错责任二、关于“公平责任原则” “公平责任原则”理论： 概念：双方对损害均无过错，根据公平观念，考虑到损害、当事人财产状况等，判令侵权人适当补偿。适用范围：1.监护人尽到应尽职责，由监护人对被监护人对致害适当承担民事责任2.见义勇为受到损害，受益人应适当补偿。3.对于损害，当事人均无过错，但一方为另一方或共同利益而受损害，对方应给予一定经济补偿。自然原因引起的紧急避险造成损失，行为人措施又无不当，不承担责任复习和练习 关键术语 归责原则 过错责任 无过错责任 过错推定严格责任 复习思考题 1 简述我国侵权责任法中的归责原则体系。 2 简述过错推定与过错责任之间的关系。 3简述无过错责任原则。第三章 侵权责任的构成要件重点问题 l 一般侵权责任的构成要件 l 加害行为的含义与分类l 损害的含义与分类 l 因果关系的检验方法、形态与证明 l 过错的属性与判断标准 第一节 一般侵权责任构成要件 一、 一般侵权责任 “一般侵权责任”是指：（1）自己加害行为（狭义侵权行为）造成损害的责任；（2）自己加害行为适用过错责任原则。二、 我国倾向于四要件： 损害、行为违法、因果、过错 第二节 加害行为 。 加害行为：不法行为。 （一）加害行为是侵权行为人或者被监护人、雇员等实施的行为 Y无行为能力人的“行为”不是严格意义上的行为 Y动物侵害不是“行为”， Y物件内在危险造成损害也不是加害“行为” M因而称“准侵权行为” （一）自己的加害行为与他人的加害行为 M对自己行为负责 M对“他人致害行为”承担责任。（他人：雇员、被监护人、国家工作人员） （二）直接加害行为与间接加害行为 直接：侵权人的加害行为直接作用于被加害人 间接：通过他人或其它介质。（教唆、诱使他人违约致害第三人） （三）积极加害行为与消极加害行为M积极：积极作为致害他人M消极：消极不履行法定义务 第三节 损害 （一）损害的概念与特征 损害也称为损害后果（财产、名誉、人身、生命，已经存在损害）。特征：1.是人身、财产受到的损害2.具有救济的必要性和可能性n （二）损害后果的分类与证明n M单纯损害：（单纯财产、非财产、人身、非人身）损失n M复合损失：多重损害损害：财产（直接，间接）。 人身（死亡，伤残） 。 精神损害损害原则上由原告证明（损害存在、种类、范围、程度）但对于非财产损害（社会评价降低）则采取法律上的推定方式确（三）现实威胁或妨碍现实威胁：面临的威胁（损失尚未发生，但已具有现实可能性，随时可能发生）可以请求停止侵害、消除危险。妨碍：造成权利或实现利益的“不方便” 、困难状况可请求排除妨碍行使请求权所支出的费用应当赔偿 u （一）财产损失的概念与证明u 9 概念：u 侵害财产或人身受到的经济损失（可以用金钱计算的物质财富损失）u 应当是实际的损失u 9实际损失应包括：u 1.已有的财产损失和可得的财产利益的减少；u 2.侵害人身可能造成的间接或附带损失（侵害任何民事权益都可能出现直接间接财产损失）u 9举证：被侵权人负有举证责任（种类、范围、数额）u （二）财产损失的分类 u 1直接损失u 又称积极损失：直接作用于财产客体所造成的财产损失u 直接损失包括 被侵害人为了补救权益所为的支出u 直接损失两个特征：u 直接加害导致的财产量的损失u 包括被侵权人维权的支出u 2间接损失u 概念：可能的利益的丧失：包括侵权导至的：u 法定或天然孳息的丧失u 可得的经营利润的丧失u 可得的收入（工资奖金）的丧失u 可能的挣钱能力的丧失或降低u 特征：u I受侵害时该权益尚未存在u I如果不受侵害，该权益必然或极有可能得到三 人身生命权：死亡健康权： 健康水平下降 疾病产生 肢体器官等：完好性被破坏、功能丧失或降低，甚至残疾、丧失劳动能力四 精神损害精神方面的痛苦、疼痛或严重的精神反常n 精神损害的发生：侵害人身权侵害特定的人格关系n 侵害精神利益指向的对象F死者的名誉、隐私、遗体、坟墓侵害特定的情感物（具有特殊意义的纪念物等）n 单纯侵害物权性质的财产权益或者纯粹的经济利益、知识产权的财产权部分不导致精神损失（法院不支持）第四节 因果关系 因果关系是指加害行为与损害之间的引起与被引起关系； 行为人自己的加害行为、他人（如被监护人、雇员等）的加害行为或者物之内在危险的实现（如建筑物倒塌）是原因，损失是结果。因果关系应当是客观的，而且原因发生于结果之前，原因对于结果而言是近因并符合“相当因果关系”等检验标准。二 两大法系关于因果关系的主要学说u （一）大陆法系因果关系的主要理论 1条件说 凡是对损害后果发生作用的条件行为都是原因 2相当（充分）因果关系说。 只赔偿以他的行为为相当条件的损害，超出部分不承担责任。 3盖然因果关系说 被侵权人证明加害与损害之间存在相当程度的因果关系的可能性即达到了其证明责任的要求，然后由被告进行反正。如果被告不能证明因果关系不成立则认定因果关系存在 （二）英美侵权责任法上的因果关系理论 1法律上的因果关系与事实上的因果关系 法律上的因果关系： 请求和事实与特定的侵权诉因之间的关系是否成立 事实上的因果关系：加害行为与损害之间的内在联系是否存在n 2近因理论（英美）n 法律上的近因（不同于时间空间关系）：加害与损害之间存在一个公平公正意义上的“近距离”原因。n 如一车撞到另一车，撞倒电线杆致使停电造成一系列损害，这是事实上的原因。但将近因关系理论适用这一案件，就可以免除部分责任。因为按照公平公正的原理，有些损害已经被远远的排除在过失驾驶的危险之外。三、因果关系的检验方法 （一）时间上的顺序性：原因先于结果 （二）原因现象的客观性：原因是外化的具体行为，不是主观心理状态 （三）必要条件的检验： Z反正检验法提出一个反问句：要是没有甲现象，乙现象也会出现吗？ Z剔除法建一个拟制的模式，排列各种现象，一个个剔除，如果某一现象被剔除，损害结果仍然发生，则被剔除的不是原因。 Z替代法替代后结果仍然发生，被替代的不是原因。四、因果关系的形态 （一）一因一果：单个加害行为的单纯损害结果 （二）一因多果：原因为单数，结果为复数。数个被侵权人或一个被侵权人多个损害结果。 如一违章车撞另一车同时撞伤车内人。 （三）多因一果：甲误伤乙，乙被送往医院治疗，医院疏于医护伤口感染引起乙后遗症。 （四）多因多果：多个侵害人的行为引起多行为导致被侵害人多想损害或多个被侵害人的损害结果。 一因或多因引起的多果。对多果应该分别计算清楚，同时应作为整体。而不应分别孤立对待。 多因现象不同于“共同侵权行为” 。 因为共同侵权其行为不具有独立价值。数个侵权人行为是具有关联性的统一行为。五、因果关系的证明与推定 （一）“谁主张谁举证”与“举证责任倒置” 一般由原告承担举证责任。 但被告： 1.被告欲以“损害是由原告故意造成的”为由而否认其责任，就必须证明原告主观上的故意及故意与损害之间的因果关系。 2.被告欲以“第三人的过错造成损害”为由而否认其责任，就必须证明第三人的的过错及过错与损害的之间因果关系 为了保护被告人的利益，法律直接规定由被告承担证明责任（举证责任倒置） 最高法院关于民诉证据的若干规定第4条（举证责任倒置）： （专利侵权诉讼由侵权方证明其生产方法不同于专利方法） S高度危险作业、 S污染、 S建筑物（以及其他设施、搁置物、悬挂物倒塌、坠落、脱落）、 S饲养动物（被告对被侵权人和第三人有过错举证）、 S共同危险行为（由被告就其行为与损害结果之间不存在因果关系举证）、 S医疗事故。%ABCDEFIMZ89=?FHGYWXTS_ （二）证明的程度 传统要求原告充分证明（完全揭示因果关系）。 过错推定和无过错原则的适用。减低和免除了原告的证明责任。两种情况： _一是原告证明到一定成度，将证明责任转移给被告（证明因果关系不成立） _二是在一定条件下接受统计学和流行病学的方法（污染、产品致害、莫些有害物品致害）。以此证明因果关系存在的较大可能性n （三）事实上因果关系的推定n 事实上的因果关系由原告证明。但在举证责任倒置的案件中，如果被告不能证明因果关系不存在，则推定存在。第五节 过 错 一、过错的概念与属性 过错的性质有两种观点：主观、客观说主观说（四要件）：过错是行为人的过失和故意的心理状态。客观说（三要件）：强调侵权行为的违法性质。过错作为可归责性，因为过错：（1）是一种不正当和不良心理反应；（2）包含了（损害他人的）不正当和不良的动机、目的或心理驱动力。因此，过错是最常见的“可归责事由”。n 过错与行为的关系：过错是违法行为的心理（基础）驱动力；行为是过错的外在表现。过错不必然出现违法行为，违法行为不必然基于过错（因而两者同为责任要件）。n 过错作为责任要件，表明法律与道德对过错的共同的否定价值判断。n 二、故意 n （一）故意的概念与分类n M直接故意：希望、追求n M间接故意：放任n 过失是不希望不放任。n （二）故意的可归责性 n 昰一种典型的可归责心理状态：n 1.行为人具有直接追求或间接放任损害他人的恶劣心态n 2.行为人对结果具有主动性和控制力n （三）故意的内容n 表现为对他人权益的积极主动的否定：n 1.明知损害后果可能发生n 2.希望、放任损害结果发生n 三、过失n （一）过失的概念与分类 n 概念：行为人丧失他的预见性，叫做过失。n 表现为行为人因疏忽或轻信而未达到应有的注意程度的不正常不良心理状态。n 是侵权责任法的最常见的过失形态：n 1.疏忽的过失应当或者能够预见而没有（疏于）预见。n 2.轻信的过失预见到了但轻信可以避免n （二）过失的可归责性n 可归责性：n D心理状态的不正当和不良性：n 行为人能够预见而未能预见，或者已预见到但未尽到必要的注意n D个人自由妨碍了他人自由n 三）过失的内容n 疏于一般或特别注意n M一般注意：对一般人（无特殊义务和职责）n M特别注意：对于特别职业的人（消防队员、医生）n （四）过失的程度 M重大过失： 极端疏忽或极端轻信。 疏于特别的注意义务属于重大过失（医生将手术钳留在患者体内） M一般过失：一般人在通常情况下的过失 M轻微过失：（误入他人土地） 在有的案件中要求侵权人的过失达到了比较严重程度，才构成侵权责任。 四、过错的判断标准 （一） “理性人（reasonable man）”的注意程度对行为人注意程度的要求 1.侵权责任法上的“理性人” （诚信之人、善良家父、善良管理人）：不是具有崇高道德的、不是道德水平低下。他代表了社会一般道德水平。 2.“理性人”的注意程度 （一般人应有的）注意程度是侵权人有无过错的标准 人的自身情况 （一般人应有的）注意程度举例： 一位司机，见到前边道路上有一物体（人、动物、坠落物），司机可能会有三种心态： 想到停车提供帮助（道德高尚应当提倡，但不能做为一般的标准要求全社会成员） 想到减速缓行绕过不明物（符合一般人的心态）多数、一般人的注意程度 豪不心动，甚至想开车碾压过去或趁火打劫 3.对于“理性人”的“一般性”之把握 一般教育程度 % 一般道德水平 % 一般的技能 % 英美法系陪审团体现一般道德、教育、技能水平 没有陪审制的诉讼中取决于法官的判断 （二）法律、行政法规和操作规程等要求的特别注意程度的要求 对特定情况下 特 定行为人的要求： 医生对于患者 律师对于诉讼权利人 运输公司对于乘客 都有法律规定（比一般注意程度高） 一般行业操作规程（手术操作规范、注射皮下实验） （三）关于行为人自身的情况 年龄、智力、知识、经历、经验 对于负有特别义务义务的人无需考虑自身因素（应有的职业素质） 我国民法原则上不考虑行为人的“主观因素”复习和练习关键术语 侵权责任构成要件 三要件说 四要件说 加害行为 不法性 积极加害行为 消极加害行为 损害 财产损失 人身损害 精神损害 因果关系 事实上的因果关系 法律上的因果关系 近因 过错 故意 过失 理性人复习思考题 1一般侵权责任应该包括哪些构成要件？ 2简述加害行为的含义及基本分类。 3简述两大法系主要的因果关系判断学说。 4试论我国侵权责任法上的因果关系的检验方法。 第四章 数人的共同侵权责任 重点问题 l 数人承担共同侵权责任的概念与主要类型 l 共同侵权行为的概念和构成要件 l 共同危险行为的概念和构成要件 第一节 数人共同侵权责任概述 一、数人共同侵权责任的概念与分类 （一）数人共同侵权责任的概念和特征 1数人共同侵权责任的概念 单个责任主体单独承担侵权责任为常态。 数个独立的责任主体对统一损害结果承担不同类型的共同责任（共同责任）为例外，需法律特别规定 % 广义概念:数个责任主体对同一损害后果承担侵权责任的形式 % 狭义概念：仅指连带的侵权责任n 朱甲、朱乙共谋对被害人淡某实施抢劫，2008年11月17日，二人持刀进入淡某的住所内，朱乙用胶带捆住淡某手脚，两人劫得人民币数百元、银行卡两张。在逼问出银行卡密码后，由朱甲负责看守淡某，朱乙外出取钱。朱甲在朱乙告知密码准确后，随即将淡某杀死。朱乙则用淡某的银行卡取得部分钱款。 n 2008 年 5 月，王某驾驶一辆两轮电动车由南向北行驶，在经过一个路口时，一辆大货车违 反交通规则强行转弯，将王某连人带车撞倒，大货车司机(下称“司机甲”)肇事逃逸，至今未 能归案，王某倒地后，翻滚至由北向南的车道中央，恰有刘某驾驶中型货车由北向南正常驶来， 刘某驾驶货车躲避不及，再次撞到王某。 n 各 加害人的行为构成一个具有关联性的统一行为，各行为共同造成了损害后果的发生 ，应当承担连带责 任。符合司法解释中有关“直接结合”的规定 n 案例：王某与李某发生纠纷，相互打架，王某被李某用草刀砍伤手腕，手腕部伸肌腱被砍断，致王某重伤乙级。王某到甲市人民医院住院治疗，甲市人民医院在为王某进行肌腱吻合手术时，将一根肌腱遗漏，致使王某在先行手术逾合后再次在甲市人民医院切开手腕行肌腱吻合手术，造成王某残疾。 （二）数人共同侵权责任的分类 依据我国民事法律和司法解释的规定，数人对同一损害后果承担共同责任，可以作以下分类： （1）数人对同一损害后果承担连带的侵权责任； （2）数人对同一损害后果承担按份的侵权责任； （3）在数个责任主体中，部分责任主体承担全部侵权责任，部分责任主体承担补充的侵权责任。 二、数人承担连带的侵权责任（一） 连带的侵权责任的概念 Z 责任主体作为一个整体对损害共同承担责任，其中任何一个主体都对全部损害承担责任； Z一人（或部分人）对全部损害承担侵权责任（履行全部赔偿义务）之后，有权对其它主体进行追偿。 （二） 数个责任主体承担连带的侵权责任后的内部追偿内部追偿原则：1.比较过错原则。过错（主观）较大的承担较大份额的赔偿；过错不差上下的或难以比较的，原则上平均分担。2.比较原因力（客观）原则。原因作用较大的，分担较大赔偿额 ；作用不相上下的，原则上平均分担。3.衡平考虑原则（公平考虑原则，司法政策考虑原则）。衡平（因素）：适当考虑各侵权人的经济状况和其它相关因素（侵权责任法14条）。（三） 连带的侵权责任的适用范围 依据我国法律规定，连带的侵权责任适用于以下五种情形：（1）实施共同侵权行为的数个加害行为人（民法通则第130条、侵权责任法第8条）；（2）帮助、教唆他人实施侵权行为的人（侵权责任法第9条，帮助、教唆无行为能力和限制行为能力人的情况除外）；（3）实施共同危险行为的数个危险行为人（侵权责任法第10条）；（4）原因叠加的情况下的多数侵权人（侵权责任法第11条）；（5）法律直接规定数个责任主体承担连带的侵权责任的情况中华人民共和国侵权责任法第十一条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。”第十一条是新增条文，为叠加的共同侵权行为，又称并发的侵权行为，即无意思联络数人侵权在聚合（等价）因果关系情况下如何承担责任的规定。 B叠加的共同侵权行为的构成要件包括：一、数人之间并无意思联络；二、分别实施了侵权行为；三、损害后果具有同一性；四、各独立行为均足以造成全部损害：（一）各侵权人的行为均为发生损害后果的直接原因；（二）每一独立的侵权行为均具有造成全部损害后果的原因力；（三）各原因力可相互替代，而损害后果的同一性并不因此发生改变。我国法律和司法解释规定数个责任主体承担连带的侵权责任的情况主要包括： 1、广告经营者的共同侵权 广告经营、发布者，明知或应知广告虚假，仍设计、制作、发布虚假广告的承担连带责任。 在虚假广告中推荐商品或劳务的承担连带责任 2、证券法上公司董事的共同侵权责任p46 3、证券市场虚假陈述的法定共同侵权责任 p46.4、产品质量法规定的共同侵权责任（1）产品质量认证机构对不符合认证标准而使用认证标志的产品，未依法要求其改正或者取消其使用认证标志资格的。与生产者和销售者承担连带责任。（2）社会团体和中介机构对产品质量作出承诺、保证，与生产者和销售者承担连带责任 “叠加的侵权行为”之所以由法律从“无过错联系的侵权行为”中分离出来，是因为：“叠加的侵权行为”中，各行为作为致害原因力，相互独立，每一原因力均不需要其他原因力的介入即可造成损害结果，法律称之为“每个人的侵权行为都足以造成全部损害”。另外，法律将“叠加的侵权行为”责任形式特别规定为“连带责任”。“叠加的侵权行为”中的每个行为都是100%的致害原因力，各加害人理应对受害人承担100%的民事责任。 n “无过错联系的侵权行为”，各行为作为致害原因力，彼此不能独立，如果没有其他原因力的介入就不会发生全部的损害结果或根本不会发生损害结果。法律将该类侵权行为的责任形式规定为“按份责任”。 三、数人承担按份的侵权责任 p （一）数人承担按份的侵权责任的概念 p B（与连带责任相对）的概念：是在共同侵权情形下，每一责任主体只对其应当承担的责任份额负清偿责任，不与其他主体发生（追偿的）连带责任 。p B从权利人角度：只能分别向各个责任主体主张不同份额的赔偿责任，赔偿总额等于全部损害。p B分别主张只能在一个诉讼中提出（各责任主体作为同一案的共同被告）p B能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。（侵权责任法12条p （二）数人承担按份的侵权责任之份额确定p 份额由两个因素确定：p 1.责任主体过错大小。p 2.加害行为原因力。p B过错和原因力难以确定的平均分担四、数人中部分承担全部侵权责任、部分承担补充的侵权责任 p （一）补充的侵权责任的概念p Z 补充（补充赔偿）的侵权责任的概念：一个侵权造成的损害事实产生了两个相重合的赔偿请求权的情况下，权利人必需按先后顺序行使请求权。在前位赔偿义务人赔偿不足以弥补损害时，由排在后位的赔偿义务人补足赔偿额。即履行补充的侵权责任。p （二）补充的侵权责任的适用范围p 人身损害赔偿解释第6条：安全保障义务人有过错的，在其能够防止或制止损害范围内承担相应的补充赔偿责任。承担补充赔偿责任之后有权向直接侵权人追偿。p 但是：p 人身损害赔偿解释第7条：学校、幼儿园等教育机构有过错的应担承担相应的补充赔偿责任，但在其承担补充赔偿责任之后不取得追偿权。p 侵权责任法第37、40条：安全保障义务人在承担补充责任之后不取得追偿权。p 侵权责任法第32条：监护人责任实际上也是补充责任(三）全部赔偿与相应补充责任p 侵权责任法规定了两种补充责任：p I全部补充责任监护人承担的是全部补充责任。缺多少补多少。p I相应的补充责任安全保障义务人和教育机构等承担的是相应的补充责任。只是承担与过错大小相适应的责任，同时考虑赢利状况。p 第二节 共同侵权行为 一、共同侵权行为的概念与分类 （一）共同侵权行为的概念 概念：二人以上共同故意或过失致人损害，或者虽无共同故意或过失但侵权行为直接结合发生同一损害后果。 （二）共同侵权行为的分类 按共同侵权人之间有无主观上的共同过错（故意或过失）分为两类：有意思联络和无意思联络 1.共同故意或过失的共同侵权。 2.无共同故意或过失，但损害行为“直接结合”发生同一损害后果 I“直接结合” ：数人的行为密接关联作为一个整体导致损害。各行为人的行为对于损害发生不可或缺（构成引起损害发生的不可分割的统一原因），且无法比较原因力 （间接结合：是各侵权人行为对损害发生均有作用，但作用大小不相同，可以区别原因力） 二、共同侵权行为的构成要件 只有构成共同侵权行为，才承担连带责任。 （一）主体的复数性 二人以上。不存在雇主雇员关系（同一企业数个雇员在执行职务时对第三人造成损害，不属于共同侵权，因为承担责任的是雇主不是雇员 （二）意思联络或行为关联 M主观说需要意思联络（必要地共谋：事先策划、分工等） M客观说没有意思联络，但其共同行为相互关联造成损害（客观上有共同关联即为足矣） M折中说 （1）数人均需有过错（过错的内容是相同或相似） （2）无需共同故意或意思联络（在行为方面， 行为密切联系，构成不可分割的统一原因）。 侵权责任法接近主观说。 （三）结果的统一性 即损害结果是一个统一的不可分割的整体，含义： 1.是侵害的权益为同一类型（或相似），被侵权人是同一主体，损害后果构成统一整体。后果在事实上或法理上不具有独立性 2.存在因果关系三、共同侵权行为的主要形态 （一）“共同正犯” 实施加害行为时所有共同侵权人都处于相同地位，都实施了具体行为，起作用相当或大致相同。 （是共同侵权的最经常、最典型形态） (二）教唆者、帮助者 教唆者即造意者，是鼓动、唆使、策划他人实施侵权行为的人。民法通则148规定三种情况： 1.原则上，教唆帮助者为共同侵权人，应承担连带责任。 2.教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，教唆者帮助者为侵权人，应当承担民事责任 3.教唆、帮助限制民事行为能力人，为共同侵权人，应承担主要责任 帮助者：为侵权行为提供必要条件的人。 侵权责任法： 教唆、帮助无行为能力人、限制行为能力人，如果监护人未尽到监护责任的应当承担相应责任（可减轻教唆、帮助者责任）。 （三）关于团伙集合行为的共同侵权责任 1992年荷兰民法典：“如果一个团伙成员不法造成损害，如果没有其集合行为则可以避免造成损害之发生，如果该集合行为可以归责于这一团伙，则这些成员承担连带责任”。“这些人中的每一个都对赔偿承担责任”。 这一规定有利于对侵权人的保护，有利于对团伙不法行为的控制。 1.团伙的定义：犯罪集团、黑势力帮派、邪教组织等 2.集合行为：上述犯罪团伙的集体行为或惯常行为，均承担连带责任（除非他能证明该加害行为不属于团伙的集合行为）。四、受害人起诉部分共同侵权行为人，与放弃对部分共同侵权行为人的赔偿请求连带责任原理：1.即使被侵权人仅向部分共同侵权人主张全部赔偿，他也可以获得全部赔偿。2.即使被侵权人放弃对部分侵权人的赔偿请求权，他也可以从剩余的共同侵权人那里获得全部赔偿。（剩下的只是共同侵权人内部追偿