债权工作总结_0

1 / 46 债权工作总结 第一次债权人会议议程的简单总结 一、会前准备 1.债权人签到、与会其他人员签到 ; 2.人民法院核对参加会议的债权人身份及代理人的授权委托书 ; 3. 人民法院宣布参加会议的人员：债权人、管理人、企业法定代表人、企业财务人员、工会代表 ; 4.人民法院对第一次债权人会议有关问题的说明 (包括：对参会人员的说明、对 通过决议条件的说明、对申报债权总额和比例的说明、对暂不成立债权人委员会的说明 ); 5.指定债权人会议主席。 二、开会 2 / 46 1.宣读破产案件受理裁定 ; 2.宣读债权人会议职权 ; 3.通告对债权人的通知情况 ; 4.破产管理人作执行职务的阶段性工作报告 ; 5.破产管理人宣读管理人对申报债权的说明 ; 6.向债权人提交申报债权材料，提请债权人会议核查债权 ; 7.宣布债权人会议对债权的审查结果 ; 8.破产管理 人委托会计师事务所作债务人财产状况报告 ; 9.破产管理人宣读资产处置方案 ; 10.债权人会议就资产处置方案进行表决 ; 11.破产管理人宣读破产管理人报酬方案 ; 3 / 46 12.债权人会议就管理人报酬方案进行审议 ; 13.破产管理人宣读提请债权人会议决定停止债务人营业的意见 ; 14.债权人就是否停止债务人营业进行表决 ; 15.破产管理人宣读下一阶段工作计划，并提请债权人会议监督计划的实施 ; 16.宣布闭会。 第 一次债权人会议由人民法院主持召开，依最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定，第一次债权人会议一般应有下列内容： 一、 宣布债权人会议的职权和其他有关事项 ; 二、 宣布债权 人资格审查结果 ; 三、 指定并宣布债权人会议主席 ; 4 / 46 四、 安排债务人的法定代表人 或者主要负责人接受债权人询问 ; 五、 清算组通报债务人的生产经营、财产、债务情况并作清算工作报告和提出财产处理方案及分配方案 ; 六、 讨论审查债权的证明材料，财产的债权担保情况及数额、讨论通过和解协议、审阅清算组的清算报告、讨论通过财产的处理方案与分配方案等。讨论内容应当记明笔录。债权人对人民法院或者清算登记的债权提出异议的，人民法院应当及时审查并作出裁定 ; 七、 根 据讨论情况，依照企业破产法第十六条的规定进行表决。 以上第五、六、七项议程内容的工作在本次债权人会议上无法完成的，交由下次债权人会议继续进行。 债权人因故不能出席债权人会议，可以委托代理人出席债权人会议，并可以授权代理人行使表决权。 5 / 46 代理人代表债权人出席债权人会议，应当向人民法院或者债权人会议主席提交授权委托书。 【延伸阅读】 债权人会议定义和性 质 债权人会议是全体债权人参加破产程序进行权利自治的临时机构。其权利范围和行使方式均由法律直接规定，主要是决议职能和监督职能。债权人会议是人民法院审理企业破产案件中一个重要的环节。是 “ 实现债权人破产程序参与权的机构 ” 。债权人会议的制度构建和运作方式以及债权人会议的职权设定等均应围绕此一定性展开。 为便于充分实现债权人的破产程序参与权，应当承认和强化债权人会议的听取报告权、选任常设的监督机构权、决定营业的继续和停止、指示破产财产的管理方法等职权。 债权人会议的性质是一个非常复杂的问题，它不仅与各国关于债权人会议的不同立法例连在一起，而且与债权人会议的职权及其与破产程序中的其他机构的关系连在 一起，债权人会议的定性问题直接决定着其在破产程序中的程序地位。 6 / 46 债权人会议组成情况 债权人会议由出席人员和列席人员组成。关于出席人员，中国企业破产法第 13 条规定，所有债权人均为债权人会议成员。包括无财产担保的债权人、有财产担保的债权人和代替债务人清偿债务后的保证人等。鉴于中国破产法对未如期申报债权的债权人剥夺其参加破产程序的权利，因而，实际参加债权人会议的债权人应当符合以下条件： (1)其债权须在破产案件受理前成立 ; (2)已于法定期间内申报和登记 ; (3)经审查，人民法院已确认其债权人资格。 债权人会议的出席人员享有请求召开债权人会议以及参加会议和在会议上发言、询问、表决的权利，但有财产担保的债权人因为对担保财产可不依破产清算程序受清偿且大多能够得到满足，故除非其放弃优先受偿权，则与破产分配与和解利益关系不大，不享有表决权。但其优先受偿权的行使受到限制或者债权人会议的决议可能对其利益产生消极影响的应当除外。实务中，是否放弃优先受偿 权，取决于表决7 / 46 权对其程序利益的重要程度，通常，有财产担保的债权人放弃优先受偿权对债权清偿来说是不利的，它会使债权失 民法典：总论，物权，合同法，侵权责任法，婚姻法，收养法，继承法，人格权法，涉外民事法律关系适用法 特色：民商合一；权利本位为主，兼顾社会本位 债权总论 第一节 一、 概述 1. 债的概念：债是特定当事人之间 请求为一定行为或不为一定行为的法律关系 牛津法律大辞典：债是 “ 联系两个法律人格、赋予每个法律人格以具有法律效力的相互权利、义务的约束或纽带 ” 民法通则： “ 债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。 ” 注意：债8 / 46 是一种法律关系；债是发生在特定当事人 之间的；债的内容是特定的 2. 债的本质 1） 债为特定主体之间的民事法律关系 2） 债为财产性的法律关系 3） 债是特定主体之间的法律关系 4） 债为当事人之间的特别结合关系 基于法律规定强制发生；基于当事人的约定 5） 债 为当事人实现其特定利益的法律手段 3. 债的发生原因 1） 合同 2） 侵权 9 / 46 3） 无因管理 4） 不当得利 5） 缔约过失 6） 单方允诺 4. 债的构成要素 1） 主体：债权人，债务人 2） 内容：债权、债务，以及违反债权债务的法律责任 3） 客体：债权债务共同指向的对象，称为 “ 给付 ” 首先界定它是一种行为。 a. 交付财产：买卖中 b. 转移权利：知识产权、商标权 10 / 46 c. 支付金钱：支付货款 d. 提供工作成果 e. 提供劳动：保管运输 f. 不作为：保密义务，如保密、竞业禁止 二、 债权 1. 概念：请求特定人为特定的行为的或者不为特定行为的权利 2. 特征： 1） 债权为请求权 2） 债权为相对权 债权概述 3） 债权具有期限性 11 / 46 4） 债权具有相容性 5） 债权具有平等性， 4 若债务负担相同，按照债务到期的先后顺序抵偿， 5 若到期时间相同的按比例清偿；无力清偿债务的全部费用、本金、利息时，优先清偿实现债权的费用 本金 利息，但当事人约定优先） 6） 债权的设定多具有任意性 3. 权能 1） 给付请求权 2） 给付受领权 3） 保护请求权 三、 债务 1. 概念：依法律规定或当事人的约定，义务人所应负担的应为特定行为的或者不为特定行为的义务 12 / 46 2. 特征 1） 特定性 2） 期限性 3） 强制性 3. 种类 1） 给付义务：包括主义务，从义务 2） 附随义务：指在债的关系发展过程中，债务人在给付义务之外，基于诚实信用原则，根据债的性质、 目的和交易习惯而应当履行的义务。包括：照顾义务，告知义务，保管义务，保密义务，说明义务，保护义务 四、 债权法的概念和特征 1. 概念：债权法是调整特定当事人之间请求为一定行为或不为一定行为的财产关系的法律规范的总称 13 / 46 2. 特征： 1） 债权法是财产法的一种，主要调整财产流转，重在交易关系 2） 债权法是任意法 3） 债权法的内容不断更新 4） 债权法的国际化趋势日趋明显 第二节 债的分类 一、 法定之债和意定之债 标准：债的设定及内容的确定是否依据当事人的自由意志 法定之债：不依据当事人的自由意志，有侵权之债，不当得利，无因管理 意定之债：合同之债与单方允诺为意定之债 14 / 46 二、 主债和从债 标准：具有牵连关系的两个并存的债相互之间的效力的关系 主债：能够独立存在，不以他债的存在为前提，而且能够决定债的命运的债为主债 从 债：不能独立存在，必须以他种债的存在为前提和基础，在效力上要受到他种债的制约。如：为主合同而设的担保合同的担保之债 注意：主义务与从义务为一个债，而主债与从债为两个债，具有相对独立性 意义： 1）主债是从债发生的根据 2）主债效力决定从债效力：主债无效，则从债无效 3）主债消灭，从债也消灭 15 / 46 三、特定之债和种类之债 标准：债的标的物在债成立时是否特定化 注意：标准是在债成立时，而在债履行时，不管是人特定之债还是种类之债，都要特定化 意义： 若为特定之债，当事人可以约定动产所有权自债成立时起转移 如果为特定之 债，标的物灭失发生履行不能，但种类物可以代替，不发生履行不能 四、单纯之债与选择之债 标准：标的是单一的标的还是有数个标的可以选择 若某种标的履行不能，则转化为单纯之债； 若因为债权人的原因而导致某种标的履行不能，债务人有权选择不能的标的，以达到债务解除的目的。 五、按份之债与连带之债 16 / 46 标准：按多数之债，其份额之间是或否具有牵连关系来划分，有牵连关系的是按份之债，没有牵连关系的是连带之债 1.按份之债 概念：是指债的多数主体，各自按照确定的份额分享债权或者分担债务的债 按份债务的成立要件： 债的主体一方或双方是多数人 给付是基于同一原因发生的 债的标的必须可分 份额在债的成立时即确定，嗣后达成合意的也成立 按份之债的效力：各对自己的份额负责，互相不牵涉 2.连带之债 概念：指债权人或债务人有数人时，各债权人均得请求债务人履行全部债务，各债务人均负有履行全部债务的义务，且全部债务因一次全 部履行而归于消灭的债，分为连带债权和连带债务 成立要件： 17 / 46 债的一方或双方当事人为多数 数个债必须具有同一标的 数个债必须具有同一目的 债权人之间或债务人之间须具有连带关系，连带之债中，一个债权人受领了债务人的全部给付，其他债权人的债权同归消灭，一个债务人履行了全部给付，其他债务人的债务同归于消灭 效力 对外效力： 清偿提存抵消使债务消灭的，效力及于其他债务人 债务免除、时效完成抵消而使一个人债务负担的债务消灭的，就其分担部分其他债务人得以共同免责 债权人受领延迟，该效果及于所有的债务人 18 / 46 个债务人得到法院的有力判决，其他债务人均可援用该判决 连带债务中时效是相互独立的，向其中一债务人主张权利的中断效果不及于其他债务人 对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的使用，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力 对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的使用，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力 对内效力：内部数 额无法区分的，平均分担 内部求偿关系：内部按份额划分，若债务人超过自己所但份额部分的清偿，有权向其他债务人求偿，必须发生在债务清偿完毕之后 3.不真正连带债务 概念：指多 数债务人基于不同原因而偶然发生统一内容的给付，各负全部履行的义务，并且因债务人之一的履行而使全19 / 46 体债务人债务归于消灭的一种债务 缺陷产品的致害责任，即可向生产者主张，也可向销售者主张 不真正连带债务与连带债务的区别： 产生原因不同：连带债务如合同关系、共同侵权等，通常一开始就有连带关系；不真正连带关系必须基于不同的法律事实，只因偶然原因而发生对债权人同一给付的债务 目的不同：连带债务具有同一目的，连带债务人共同向债权人负责；不真正连带债务则不具有共同目的，各对自己的债务负责 数额分担不同：连带债务的债务人之间有确定的债务分担数额，发生内部求偿权；不真正连带债务的债务人均负有全部赔偿的义务，没有内部求偿权，但有最终责任者的追偿权 第三节 一 无因管理 概念和性质 20 / 46 1. 概念：指无法定或约定的义务，为避免他人利益受损失，而进行管理或者服务的行为 2. 性质：事实行为 法律行为以意思表示为要件，无因管理虽然也要求管理人有为他人管理事务的意思，但此意思仅指管理人要有使无因管理而产生的利益归属于本人 的意思，并不是发生何种法律后果的意思。 3. 与无权代理的区别： 无权代理行为人是以本人的名义进行活动的；无因管理不要求 无权代理属于民事行为，要求行为人必须具有相应的民 事行为能力；无因管理不要求具有相应的 民事行为能力，但要求具有相应的识别能力 无权代理发生本人的追认问题；无因管理不论本人是否追21 / 46 认，均发生无因管理之债 无权代理必然和第三 人发生关系；无因管理不一定和第三人发生关系 无权代理发生的后果可能有利于也可能不利于本人；无因管理从根本上讲应当有利于本人 二 无因管理的构成要件 1. 管理他人事务 管理人的管理行为是对事务进行处理、实现事务内容的行为 事务既可以是财产性的，也可以是非财产性的，管理人的行为可以是法律行为，也可以是非法律行为，但必须适宜发生债的关系。 不成立无因管理的行为： 违法或违背社会公德的行为 22 / 46 不足以发生民事法律后果的纯粹道义上的宗教上的或者其他意义上的一般性生活事务 单纯不作为行为 依照法律规定必须由本人实施或经本人授权才能实施的行为 管理的事务应是他人的事务 该 “ 他人 ” 不要求具体名称 须是对他人事务的管理行为 管理：对他人事务的管理，包括对财物的保存、利用、改良、处分 2. 为避免他人利益受损失而进行管理 阻却行为违法性的条件，界定无因管理与侵权行为的界限 3. 无法定或约定的义务 23 / 46 无因管理中的无因就是指没有法律规定的或合同约定的义务 4. 不违反本人的意思 本人的意思包括本人明示的意思和本人可推知的意思两个方面 三 无因管理的效力 1. 管理人的义务 适当管理的义务 以是否尽到相关注意义务为判断标准 注意义务包括： 一般注意义务：违反 重大过失 如同处理自己事务同样的注意义务：违反 具体轻过失 24 / 46 善良管理人的注意义务：违反 抽象轻过失 无因管理是无偿 行为，不要求尽到善良管理人的注意义务，一般要求尽到如同处理自己事务同样的注意义务 通知义务 管理人于管理开始时，应将管理开始的事实及时通知本人 报告及计算义务 内容：第一，管理人于管理过程中，应向本人报告管理事务的进行情况以及管理的结束；第二，管理人在管理事务所取得的物品、钱款以及孳息应交付本人；第三，管理人在管理过程中，为了自己的利益而使用了应交付本人的钱款，则应自使用之日起向本人支付利息 2. 本人的义务 偿还必要的费用 25 / 46 管理人为管理本人的事务而支出的必要费用或有益费用，本人应予以偿还，并应同时支付自金钱支出之日起的利息。 必要费用：管理、服务活动中直接支出的费用以及在活动中受到的实际损失，包括管理人垫付的费用、 管理人产生的举债、管理人自身受到的财产损失 管理人自身无过失，由本人偿还 偿还必要的债务 赔偿损害 第四节 一 二 不当得利 概念 性质 不当得利是指没有合法的根据取得利益，使他人遭受损失的事实 是一种法律事实，也可是一种 事件。 26 / 46 基于受益人的行为、受害人的行为或第三人的行为，也可因自然事实引起 三 构成要件 1. 取得利益 财产利益，不包括精神利益的增加 财产利益的积极增加： 财产权利的取得，如所有权、用益物权、担保物权、债权等 债权转让的法律规定及相关的风险防范 一、合同法对债权转让的规定： 1、债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： (一 )根据合同性质不得转让 ; 27 / 46 (二 )按照当事人约定不得转让 ; (三 )依照法律规定不得转让。 2、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 3、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 4、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 5、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 6、债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债 务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 二、债权转让法律风险的防范 28 / 46 (一 )针对表见让与的风险，让与人在未如数收到受让人对价的情况下，不向债务人送达债、权让与的通知，这样也可以防范受让人与债务人恶意串通，损害债 权让与人合法权益的风险 。 表见让与，即当债权人将债权转让通知债务人后，即使让与合同未成立或未生效，但债务人基于对通知事实的信赖而向受让人履行仍然有效。表见让与情况下， 债务人向受让人清偿债务后，债权人无权再向债务人主张权利。 (二 )受让人对债权让与法律风险的防范 1、避免签订已过诉讼时效或债务人下落不明的债权让与的风险，受让人在与债权人进行谈判时，应尽量聘请律师参与谈判和调查。签订合同前受让人应聘请律师调查债务人的相关情况，如住所、财产状况等，避免利益受损。 2、对于债权 人通知债务人的期限和形式，在转让合同中应29 / 46 做出明确约定，要求债权人须于合同签订后 日内通知债务人，并约定通知的形式。不轻信债权让与合同中载明的 “ 债权转让通知由债权人负责通知债务人，否则一切风险和责任由债权人承担 ” 或 “ 如无法通知债务人的，将退回已收对方的价款 ” 等谎言。 3、为防止受让瑕疵债权，受让人要求转让人对转让的债权承担瑕疵担保责任。 4、为避免债权二重让与的情况发生，受让人必须注意落实以下防范措施： (1)设立债权人保证条款，如：债权人明确声明合同项下的债权无任何第三人主张权利，且权利不受限制，即不存在被法院保全、查封或强制执行的情况或已 设担保 ;在签订本合同之前，债权人没有与第三方签订过本合同项下债权让与合同 ;并约定相应的违约责任。 (2)双方共同将债权让与通知送达债务人签收，或公证邮寄转让通知给债务人。 30 / 46 (3)共同拟定债权转让通知回执的内容格式，载明： “ 债务人于 年 月 日收到债权人 将 ( 内容及金额 )的债权让与受让人 的债权转让通知，债务人声明，在签收本通知回执日之前，没有收到债权人将相同债权转让给第三人的通知。 ” 据 此证明本受让人受让的债权通知时间在先，同时也可避免债权人与债务人串通，将已让与的债权再行让与第三人时将通知回执的时间倒签。 文章来源：中顾法律网 (免费法律咨询，就上中顾法律网） 债权复习纲要 1.侵权行为构成要件： 侵权行为构成要件是指一般侵权责任的构成要件，是各种侵权责任在通常情况下所共同具有的条件。 ?损害事实。是指法律所保护的物质财富和非物质财富遭受的客观结果。所造成损失包括两个方面，一是侵害他人人身引起的物质财富的损失，二 是精神财富的损失。作为侵权行为的构成要件应满足以下要求。第一，损害具有量和质上的可补救性，二是损害具有客观真实性和确定性。三是31 / 46 损害的后果和范围是可确定的。 ?违法行为。行为人的行为违反了法律的要求，也就是说，行为具有应受谴责性。其中包括形式违法和实质违法。在判断是否违法上，采用结果不法说，除有阻却违法事由外，对权利侵害的结果即构成违法。 ?因果关系。指自然界中，事物之间一种引起与被引起的关系，原 因与结果这种客观存在的联系就是因果联系。第一，必须正确认识因果关系的时间顺序性。第二，必须明确因果联系的客观性和必然性。第三，必须正确认识因果关系表现的多样性。第四，必须把原因和结果区分开来。第五，必须分析主要原因和次要原因。 主观过错。指行为人行为时的主观心理态度。包括故意和过失 2.损害赔偿。 ?过失相抵原则。又称为与有过失，是指受害人对损害的发生或者扩大也有过错，需减少或免除加害人的损害赔偿，而并非指双方的过失相互抵消。 ?适用范围。过失相抵在过错责任，过错推定责任，32 / 46 无过错责任中均可适用。既适用于财产上的损害赔偿，也适用于精神损害赔偿。 ?构成要件。第一，受害人须过失行为。第二，受害人的过失行为与损害的发生或者扩大之间有因果联系。第三，受害人哟哟过失相抵能力。 内容。在过错责任中，受害人有故意或者过失的，可以减轻和免除惩罚。在无过错责任中，同上。 法律效果。第一，加害人可以主张减轻或者免除相应的民事责任。第二，法院可以依职权减轻加害人的民事责任。 3.特殊侵权责任 动物致害 ?饲养动 物造成他人损害的，动物饲养人或管理人应当承担侵权责任，但能够证明被害人有故意或者是重大过失的，可以不承担责任。 ?关于规则原则，实务界和理论界一致认为是无过错33 / 46 责任，但是，实际规定为过错推定责任。 ?构成要件。第一，必须有饲养的动物。第二，必须有损害事实。第三，必须是动物行为与损害事实 之间具有因果联系。第四，必须是动物以独立的动作加害他人。 免责事由。第一，当事人双方约定有免责事由。第二，受害人过错。第三，第三人过错。第四，动物园无过错。 租赁合同 ?指出租人将租赁物交付给承租人使用，收益，承租人支付一定租金并于租赁期 限届满时返还租赁物的合同。 ?租赁合同的性质，有偿合同，诺成合同，双务合同和不要式合同。第二，接受交付的义务。 标的物所有权的转移和风险责任的承担。交付主义。标的物风险是指发生不可抗力或者意外事故等非因双方当事人的过错的情况下导致标的物意外损毁或灭失。 34 / 46 债的内容 债权 ?债权是债权人享有请求债务人未特定行为的权利。 ?债权的特征。第一，债权是一种请 求权。第二，一种相对权。第三，就合同之债而言，债权的设立具有任意性。第四，具有相容性。第五，具有平等性。第六，债权无追及性。第七，当与物权并存时，其效力一般低于物权。 0 债务 债务是指债务人依合同的约定或法律的规定所负担的应为特定行为的义务。 ?债务后就其本质来说，是债权人负担的不利 益，债务具有拘束力和法律强制性。 ?债务包括给付义务和附随义务。附随义务主要有照顾义务，告知义务，说明义务等。 债的发生原因 35 / 46 债的发生是指债权债务关系在相对的当事人之间的原始产生。 ?合同。是指当事人之间设立，变更，终止民事权利义务关系的协议。有以下特点。第一，合同之债依据合同而发生。合同制债大多数依据双务合同而发生。第三，具有任意性。 ?侵权行为。是指侵害他人人身，财产权益，给他人造成损害的行为。有以下特点。第一，由侵权人的步伐行为引起，第二，由侵害人的单方 意思引起，与受害人的意思和行为无关。第三，为法定之债，债的发生，构成要件，债的内容均由法律直接规定。其基础为侵权民事责任。 ?缔约过失。当事人在订立合同时未尽到必要的注意义务或存在其他故意或过失行为，是合同不成立，无效或被撤销。，给他方造成损失的情景。 单方允诺。指表意人向不特定的相对人做出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种利益的意思表示。 36 / 46 不当得利。 1，定义。所谓不当得利，是指一方没有合法依据而获得利益并导致他人利益遭受损失的事实。 2.构成要件。第一，一方取得不当利益。表现为财产或者利益的积极增加，包括以下情况。取得某项财产权利，取得对某物的占有，原有财产权的扩张或效力增强，财产利益的负担消灭。第二，造成他人财产损失。第三，没有合法根据。第四，取得利益和受有损失之间有因果关系。 3.不当得利的法律后果。受损人可行使不当得利返还请求权。第一，权利主体为受损失的人，而义务主体为获得不当利益者。第二，不当得利请求权的客体为返还原物和原物所产生的孳息和偿还价款。 4.不当得利返还的范围。善意得利人的返还范围。第一，善意是指受益时不知无法律上的依据，有无过失在所不问。第二，善意得利人不当得利返还的范围，以现存利益为限。 第三，返还现存利益时，得利人在收益过程中所受到的损失和支付应予以扣除。 37 / 46 5.恶意得利人的返还范围。第一，恶意是指受益人明知无法律上的依据仍受有利益。第二，恶意的返还范围包括受领时的利益，受领的利息以及受益人的损害赔偿。第三，损害赔偿范围除积极损害还包括消极损害。第四，返还利益时，恶意受益人不得主张扣除因受领利益所支付的费用。 代位权 ?债权人的代位权，是指债权人为了保全其债权，而于债务人怠于行使自己的权利而危及债权人债券实现时，的以自己的名义代位行使属于债务人权利的权利。简而言之，债权人的代位权就是债权人代债务人之位以自己的名义行使债务人权利的权利。 ?成立条件 。第一，债务人对第三人享有到期债务。包括以下几点，代位权的标的指债务人的到期债权，得代为行使的债务人的权利，必须是非专属于债权人的财产权利。第二，债务人怠于行使其到期债权。第三，代位权须到履行期。第四，债务人怠于行使债权已经危害到了债权人的债权，故有保全的必要。 撤销权 38 / 46 ?是指债权人 对于债务人所为的危害债权实现的行为，得请求法院予以撤销的权利。 ?成立条件。第一，债权人对债务人存在合法有效的债权，且该债权具有财产内容。第二，客观上，债务人实施处分财产的行为。包括放弃到期债权，无偿转让财产，以明显低价转让财产和低价抵押财产。第三，主观上，债务人具有诈害债权人债权的恶意。第四，债务人的处分行为有害于债权。 ?行使期间。第一，自知道或应当知道撤销事由之日起，债权人应当在 1 年内行使权利，第二，自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消 灭。 撤销权行使的效力。 第一，对于债务人和受益人的效力。债务人的行为一旦被撤销即自始失去法律约束力受益人应当将财产返还债务人，若债务人对返还财产不行使请求权的，债权人得行使代位权。 39 / 46 第二，对债权人的效力，有权请求受益人向自己返还收益财产，并有义务将收取的利益加入债务人的一 半财产，作为全体一半债权人的共同担保，而无优先受偿。 清偿 ?定义。债务人履行债务而是债的内容得到实现，导致债的关系归于消灭。 ?清偿人在一半情况下是债务人或其代理人，但也可是第三人。 ?清偿受领人。即是受领清偿利益的人，以下人可为之。债权人及其债权人的代理人，破产财产的管理人，收据的持有人，行使代位权的债权人，债权人与债务人约定受领清偿的第三人。 代物清偿。指债权人受领他种给付以代替原定给付，而是债的管辖消灭。 构成要件。第一，原有债权债务存在，第二，以她种给付代替原定给付。第三，当事人之间有何意。 合同的成立 40 / 46 要约 ?定义。是指希望与他人订立合同的意思表示。 ?要件。第一，要约是特定当事人以缔结合同为目的的意思表示。第二，要约应包含在被接受时就受其约束的意旨。第三，要约的必要内容应当确定，能够在当事人之间建立起债权债务关系。 承诺 ?定义。对要约的接受，是指受要约人接受要约的全部条款，向要约人的同意。 ?承诺的条件。第一，承诺是对要约同意的意思表示。第二，承诺必须是受要约人向要约人做出的答复。第三，承诺的内容必须与要约的内容一致，第四，承诺应当是在要约确定的期限内到达要约人。 合 同的成立 ?条件，第一，主体上要求存在双方或者多方当事人，第二，内容上要求具备了必要的条款，第三，形式上要求通过要约和承诺方式达到合意。 41 / 46 ?合同成立的时间，地点等问题， 合同的效力 合同成立与生效的关系 ?合同生效是指已经成立的合同生效，所以，合同成立时合同生效的前提。一般认为，合同成立是事实问题，合同生效时法律评价问题。一半情况下，合同成立即生效， 有事，成立但尚未生效。 ?成立时不生效，待生效条件完成后生效的合同，有以下情况。附条件的合同，自条件成就是生效。合同附生效期限的，自期限届至时生效。 ?虽然成立，但不能生效的合 同。一，当事人未能成功办理批准，登记手续的。二，生效条件未能成就。三，被确认无效的合同，自始无效。 可撤销的合同被撤销后，合同自始无效，但撤销前不被撤42 / 46 销的，是成立并生效的。 效力待 定的合同 ?行为能力欠缺的合同。 ?无权代理的合同 ?无权处分的合同 合同生效的要件 (l)合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力。 (2)合同当事人意思表示真实。 (3)合同不违反法律或社会公共利益。 (4)合同的内容必须确定或可能。 不安抗辩权 ?指双务合同中一方负有先履行的义务，如有确切证据证明后履行一方有丧失债务履行能力的情形时，有中止履行自己债务的权利。 ?成立要件。第一，当事人因同一双务合同互负债务，第二，一方负有先履行的义务，且已届履行期，第三，先履行一方有确切证据证