夫妻赠与合同无效

1 / 15 夫妻赠与合同无效 一、基本案情 程某某与李某某系夫妻关系。程某某与冯某某于 XX年 11 月开始婚外同居，当月程某某给冯某某 20 万元现金购买轿车，冯某某用该款购买轿车一辆且登记在自己名下。 XX年 6月，程某某购买蓝湾俊园住房一套，向开发商支付 530500元购房款。 XX 年 4 月，程某某以合同更名的方式将该套房屋赠与冯某某，房屋产权登记在冯某某名下。 XX 年 10 月至 XX年期间，冯某某以办公司需要注册资金为由向程某某索要资金，程某某共给付冯某某 3049928 元。 XX 年 7 月 2 日，冯某某与张某 签订借款协议，张某承认实际收到 290 万元借款。 XX 年 7 月，李某某诉至一审法院，请求判令：确认程某某赠与冯某某财产的行为无效，要求冯某某返还万元、车牌号鄂 A-FL385 轿车一辆、蓝湾俊园住房一套，要求张某返还 290 万元。 二、法院裁判情况 一审法院经审理认为，冯某某与程某某年龄相差悬殊，明知其有配偶而以情人身份与之同居生活，并向程某某索取汽车、房产及将近 305 万元的钱款，其行为违反了社会公德，主观上并非出自善意。程某某未经李某某同意，将夫妻共有巨额财产赠与冯某某，侵害 了李某某的合法财产权2 / 15 益，其赠与行为无效。第三人张某明知冯某某是通过不正当手段获得上述财产，却与冯某某恶意串通，以所谓长期借款的形式将 290 万元转移到自己名下，其应将该款项返还给李某某。据此判决：冯某某向李某某返还轿车及房屋，过户费用由程某某承担 ;冯某某向李某某返还 3049928 元 ;张某对其中的 290 万元承担连带返还责任 ;驳回李某某其他诉讼请求。 冯某某、张某不服提起上诉，二审法院认为，程某某向冯某某的赠与行为应依合同法的规定单独判断，赠与行为是程某某的真实意思表示，且已办理过户登记，故应当认定为 有效。冯某某向程某某索取资金 3049928 元应予返还。二审判决维持一审判决第、项，撤销了第一项，即冯某某返还现金但不返还轿车和房屋。 某检察院抗诉认为：程某某将夫妻共同财产赠与冯某某的行为违反了公序良俗的法律原则，冯某某取得诉争房屋和车辆是基于其与程某某之间不正当的婚外同居关系，其取得财产主观上并非善意，且不是有偿取得，不符合善意取得的法定条件。终审判决认定程某某赠与冯某某房产与车辆的行为有效，系适用法律错误。 再审法院认为，程某某擅自处分夫妻共同财产的赠与行为无效，冯某某应返还 当时购买车辆和房屋的对价730500 元以及其索取的资金 3049928 元，张某应对其收到的290 万元承担连带返还责任。 3 / 15 三、主要观点和理由 在本案审理过程中，对夫妻一方擅自将共同财产赠与他人的效力问题，存在两种不同的观点。 第一种观点认为： 1.程某某和冯某某婚外同居有违公序良俗，但该行为的无效并不能等同予 赠与无效，对程某某向冯某某的赠与行为应依合同法的规定单独判断。而依合同法的相关规定，程某某对冯某某就车辆和房产的赠与行为已完成了所有权转移登记，故该赠与行为不应予以撤销 。 2.程某某的赠与并不必然侵犯李某某的夫妻共有财产权。虽然婚姻关系存续期间所得的财产一般属于夫妻共同共有，但程某某作为夫妻一方应享有部分财产的独立处分权。程某某与李某某的夫妻共同财产总额较大，程某某在本案中单独处分的部分财产较之于夫妻共同财产比例较小，故该赠与并不必然损害李某某的夫妻共有财产权。而且，即使程某某侵犯了李某某的夫妻共有财产权，也应由程某某对李某某承担责任，而不应由冯某某承担责任。 3.程某某的社会地位和经济地位均高于冯某某，其与冯某某婚外同居，双方均有过错。如果判令冯某某将程某某赠 与的财产完全返还，不能体现对于程某某作为主要过错一方的惩罚。故在判令冯某某已返还货币财产的情况下，鉴于程某某赠与冯某某的房屋和车辆均已登记在冯某某名下，该赠与行为应认定为合法有效，冯某某对诉争房屋和车辆享4 / 15 有所有权。 第二种观点认为： 1.程某某赠与冯某某的购车款和房产均系程某某与李某某的夫妻共同财产，程某某未征得李某某的同意将上述财产赠与冯某某，侵犯了李某某的财产权。 2.程某某基于与冯某某之间存在的不正当婚外同居关系将诉争房屋和车辆赠与冯某某，该行为违反了公序良俗的法律原则，依法无效。 3.冯某某取得诉争房屋 和车辆并非善意、有偿取得，而程某某非因日常生活需要、在未与其妻李某某协商一致的情形下，擅自将诉争房屋和车辆赠与冯某某，应认定无效。 4.从保证裁决结果之间一致性上考虑，既然认定程某某赠与冯某某货币财产的行为无效，那么赠与冯某某房产和车辆的行为亦同属无效。 5.从良好的社会导向考虑，亦应当认定程某某在未与李某某协商一致情形下、非因日常生活需要、对基于不正当婚外同居关系向冯某某无偿赠与的擅自处分行为无效。 6.二审判决认定赠与行为有效的依据不足，其抛开我国民法通则规定民事行为应遵循的公序良俗原则，仅依合同法规定单独判 断赠与行为的效力显属不当。 四、观点评析 本案是典型的有配偶者与他人婚外同居发生的赠与纠纷，处理时应从法律、情理与当事人之间利益平衡方面综合考虑。 其一，现行婚姻法第三条规定：“禁止有配偶者与5 / 15 他人伺居”，程某某在已有配偶的情况下与冯某某婚外同居，其行为违反了婚姻法的禁止性规定，其与冯某某的同居关系属于违法关系。 其二，夫妻共同财产是基于法律的规定，因夫妻关系的存在而产生的。在夫妻双方未选择其他财产制的情形下，夫妻对共同财产形成共同共有，而非按份共有。根据共同共有的一般原理，在婚姻关系存续期间，夫妻共同财产应作为一个不可分割的整体，夫妻对全部共同财产不分份额地共同享有所有权，夫妻双方无法对共同财产划分个人份额，在没有重大理由时也无权于共有期间请求分割共同财产。夫妻对共同财产享有平等的处理权，并不意味着夫妻各自对共同财产享有一半的处分权。只有在共同共有关系终止时，才可对共同财产进行分割，确定各自份额。因此夫妻一方擅自将共同财产赠与他人的行为应为全部无效，而非部分无效。 对此问题德国民法典有明确规定：“配偶一方不得处分其在共同财产中的应有部分和在属于共 同财产的各个标的中的应有部分” ;瑞士民法典也规定：“任何配偶一方不得处分其在共同财产中的应有部分”：美国统一婚姻财产法规定：当一方配偶对婚姻财产行使管理、处分 权时，其在 1 年内以婚姻财产赠与第三人的礼物累计金额不得超出 500 美元，或者根据该配偶的经济能力，其赠与的数额是合理的、恰当的，除非配偶双方共同赠与第三人，6 / 15 超过该数额之其他赠与必须经由配偶双方共同赠与。否则，另一方配偶有权启动返还原物之诉或恢复财产原状，要求损害赔偿之诉。该方配偶可起诉行使赠与的配偶一方、受赠方或者双方当事人。 虽 然我国婚姻法缺乏上述有针对性的明确规定，但婚姻法司法解释第 17 条规定：婚姻法第十七条关于“夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权”的规定，应当理解为： 夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产作重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。本案中程某某赠与冯某某大额财产，显然不是因日常生活需要而处理夫妻共同财 产的行为，其未经妻子李某某同意赠与冯某某车辆、房屋及钱款，侵犯了李某某的财产权益，该赠与行为应认定为无效 ;冯某某明知程某某有配偶而与其婚外同居并接受大额财产的赠与，显然也不能视为善意第三人。 其三，超出日常生活需要对夫妻共同财产进行处分，双方应当协商一致，程某某单独将 大额夫妻共同财产赠与他人，也是一种无权处分行为。在7 / 15 李某某事先不知情、事后未追认的情况下，根据合同法第五十一条的规定精神，除非权利人追认或处分人事后取得处分权，否则该处分行为无效 ;物权法第一百零六条也规定：“无处分权人将不动产或 者动产转让给受让人的，所有权人有权追回。”当财产被他人无合法依据占有时，所有权人有权根据物权的追及效力要求非法占有人返还财产，夫妻中的受害方可以行使物上请求权，以配偶和婚外同居者为共同被告，请求法院判令其返还财产。 其四，涉及具体处理问题，对于程某某赠与冯某某的轿车和房产，究竟是返还原物还是返还相应的款项，审判实践中做法不一。笔者认为，一般可分为两种情况：如果赠与人给受赠人钱款让其购房、购车等且登记在受赠人名下，赠与行为被确认无效后，受赠人应返还相应的钱款 ;如果赠与人是把原来登记在自己名下的房 屋、车辆等变更登记为受赠人，受赠人应返还原房屋或车辆等。 从本案的实际情况来看，程某某给冯某某 20 万元现金购买轿车，登记在冯某某名下，判令冯某某返还 20 万元应该争议不大 ;诉争房屋的情况有些特别， XX 年 6 月程某某与开发商签订购房合同并支付购房款 530500 元， XX 年 4 月程某某以合同更名的方式将房屋赠与冯某某且登记在冯某某名下。如果单纯从法律角度考虑，程某某 XX 年 6 月签订购房合同并支付购房款，可以说已经享有了房屋的准物权，8 / 15 以后房产登记时顺理成章地应以购房合同上的购买人为准。因此，一审法院判令冯某某向 李某某返还房屋也有一定道理。但是，程某某赠与冯某某的房屋当时是以 530500 元的价格购买，现房价已大幅度增长，从不能让有过错的程某某在与他人婚外同居过程中不合理受益的角度考虑，即使判令冯某某返还，亦只应返还当时已支付车、房的对价 730500元，而不应判令将房屋和车辆实物返还。 如果判令冯某某返还诉争房屋，程某某不仅没有财产损失，反而可以从房屋增值部分获利，这种人财两得的示范效应不利于婚姻家庭的和谐稳定，与婚姻法的立法本意相悖。 有观点认为，实际生活中一方不知道对方有配偶而“被小三”的情况也不鲜见，此种情况应区别处理，对“被小三”一方的利益该保护也得保护。笔者不赞同这种观点，审判实践中对一方是否属于“被小三”的事实，认定难度比较大。另外，感情问题不是商业行为，有付出未必一定有收获，在当事人双方均为成年人的情况下，其应当明确预知自己行为的法律后果。 有人提出这样的问题，即夫妻一方擅自赠与婚外情人大额财产，是否属于婚姻法解释 第 4 条“转移夫妻共同财产”的情形 ? 从辞典的解释来看，“转移”一词是指改换位 置，从9 / 15 一方移到另一方 ;另外还有“改变”之意。笔者认为，一方擅自赠与婚外情人大额夫妻共同财产的行为与转移夫妻共同财产的概念有重合之处，应当认定属于婚姻法司法解释第4 条的情形，即构成分割夫妻共同财产的重大理由，另一方可以要求在婚姻关系存续期间分割夫妻共同财产。 五、倾向性处理意见 夫妻一方与他人婚外同居违反了婚姻法的禁止性规定，这种婚外同居关系属于违法关系。 在婚姻关系存续期间，夫妻双方对共同财产不分份额地共同享有所有权，夫或妻非因日常生活需要处分夫妻共同财产时，应当协商一致，任何一方 无权单独处分夫妻共同财产。如果夫妻一方超出日常生活需要擅自将共同财产赠与他人，这种赠与行为应认定为无效 ;夫妻中的另一方以侵犯共有财产权为由请求返还的，人民法院应予支持。 夫妻财产约定与赠与合同的区分 摘 要 婚姻法在制定过程中更多地引入了合同法的价值取向，一定程度上偏离了婚姻法固有的价值体系。其中一个典型即是婚姻法第 6 条与婚姻法第 19 条的关系在法理与法律实务中存在巨大争议。而在实务中区分夫妻财产约定与夫妻间赠与合同，确定夫妻财产约定与夫妻间赠与合同的效力都需要通过对 婚姻法及其司法解释进行深入的逻辑分析。文章对运用文义解释方法分析婚姻法10 / 15 第 19 条和婚姻法第 6 条在实务运用中的争议焦点，理顺二者关系及适用结果，最后对婚姻法第 6 条的法律价值进行了简要评析。 关键词 约定夫妻财产制；赠与合同；任意撤销权 一、问题的提出与界定 最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释第 6 条规定，“婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记之前撤销赠与，另一方请求判令继续履行的， 人民法院可以按照合同法第 186 条的规定处理”。婚姻法第19 条第 1 款和第 2 款规定，“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第 17 条、第 18 条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”有人认为两条规定相互冲突，夫妻间的赠与行为就是夫妻财产约定的一种形式，婚姻法第 6 条将正常夫妻财产约定视为赠与而颠覆了约定夫妻财产的法律地位，不仅没有使得裁判原则更加清晰， 反而增加了法官不必要的负累。 如何区分夫妻财产约定与赠与合同？婚姻法是否使得夫妻财产约定制度形同虚设？笔者认为，应当从成立11 / 15 要件出发，运用文义解释的方法进行分析。 分析中需要解决的争议焦点是：第一，夫妻之间的财产约定是否是赠与？第二，夫妻之间的财产约定有无物权变动的效力？下文将对这两个问题进行详细的论述。 二、夫妻财产约定与赠与合同的构成不同 通过对文义分析，可以看出婚姻法第 19 条第一款实则规定的是夫妻约定财产制。夫妻财产约定制度的构成如下： 第一，约定的主体必须是夫妻； 夫妻间赠与协议的效力应当如何认定 随着现代人法律意识的提高，夫妻之间也会运用协议的方式去约定财产的权属。在通常情况下，除非违反法律规定、损害第三人利益这类特殊情形，这种约定都是有效的。有一个争议的问题是夫妻间的赠与的效力应该如何认定 ?根据婚姻法司法解释第 6 条的规定，夫妻间的赠与同样适用合同法第一百八十六条的规定。随后来自最高人民法院的声音表示，上述条文仅仅适用于一方婚前个人财产约定归属于另一方的约定，对于夫妻对共同财产的分配约定不在该条文规范的范围之内。 【基本案情】 原告：张某某 被告：陈某某 12 / 15 张某某、陈某某 2016 年 2 月 10 日登记结婚。 2016年 5 月 15 日，陈某某书写便签条一张，载明：我陈某某现自愿将婚前婚后的全部财产给妻子张某某，将昆明的房子房产证户主改为妻子的名字。当天陈某某另书写便签条一份，载明：我陈某某现自愿将婚前婚后全部财产给予妻子张某某所有，房产证下来后户主改为妻子的名字 ;张某某另提交一份张某某、陈某某签名但没有签署日期的夫妻协议，约定：陈某某要做到当爸爸、丈夫的责任和义 务，无论什么时候都是，不能故意失踪，借口工作说谎 ;从今以后为妻子儿子尽心尽力，尽职尽责，不能再说半句谎 ;工资当天发当天就交给妻子 ;丈夫陈某某的一切财产都归妻子、儿子所有，陈某某分文不要 ;我陈某某愿意把一切财产给妻子。 【法院审理】 一审法院：陈某某书面承诺将房子过户至张某某名下，过户的结果必然会导致房子所有权的转移，故其实质是陈某某承诺将房子赠与张某某。依照合同法第一百八十六条，中华人民共和国民事诉讼法第六十四条第一款，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，房子没有过户 至张某某名下之前，关于房子所有权没有转移，故陈某某有权撤销赠与，判决驳回原告的诉讼请求。二审法院：张某某、陈某某是夫妻关系。在二人婚姻关系存续期间，陈某某出具便条两张、夫妻协议一份，载明的主要内容为“陈某13 / 15 某愿意将自己的房产扥该财产全部给张某某所有”。根据合同法第一百八十五条的规定，陈某某承诺将自己所有的财产无偿给予张某某，张某某愿意接受的行为系赠与性质。合同法第一百八十六条规定，赠与人在赠与财产的所有权转移之前可以撤销赠与。张某某依陈某某的承诺，提起诉讼，要求陈某某将涉案房产所有权过户至自己名下。陈 某某以出具的便条、夫妻协议的内容不是真实意思表示为由，拒绝将自己的房产过户到张某某名下。陈某某明确表示不同意办理房产所有权转移手续的行 为应认定为撤销赠与行为。原审判决认定事实、适用法律均无不当，本院予以维持。 【法律分析】 婚姻法司法解释颁布后，其第 6 条提出了“夫妻赠与”这一概念，并认为夫妻间的赠与超越了夫妻财产约定的范畴，且合同法中关于赠与的规定并未将夫妻身份排除在外。因此，夫妻间的赠与适用合同法，结合物权法关于物权移转的法律规定，对于不动产的赠与而未经公证或履行物权变动手续的，赠与人可以行使任意撤销权 ;而依照夫妻财产约定移转所有权无须履行物权变动手续，且婚姻法中未规定夫妻财产约定的变更和撤销制度，由此导致对此问题的不同认识裁判结果极为悬殊。 房产的“夫妻赠与”与“夫妻财产约定”的区别在14 / 15 于所有权变动上的区别。不动产的“夫妻赠与”，是一个自“有”到“无”，自“无”到“有的过程，这种转移是无对价的，故适用合同法中的赠与关系。而“