公司治理理论框架与基本问题.pdf

第二章第二章 公司治理公司治理: : : : 理论框架与基本问题理论框架与基本问题 第一节 公司科层契约与公司治理体系 第二节 公司治理边界及其原理 第三节 有效公司治理机制的设计原则和权力指数 复习思考题 案例讨论题 帕玛拉特VS安然： 欧美模式的失败？ 第二章第二章 公司治理公司治理: : : : 理论框架与基本问题理论框架与基本问题 学习目的 1了解公司科层公司科层公司科层 公司科层 和市场契约市场契约市场契约 市场契约 的关系； 2掌握公司治理的基本问题和当事人，以及公司的不同当事人 在公司治理中所处的地位； 3理解专用性资产专用性资产专用性资产 专用性资产 与公司治理边界公司治理边界公司治理边界 公司治理边界 之间的关系，掌握公司边界、 公司治理边界的类型和主要内容； 4熟悉有效公司治理机制有效公司治理机制有效公司治理机制 有效公司治理机制 的设计原则； 5明确一股一票一股一票一股一票 一股一票 和投票多数制度投票多数制度投票多数制度 投票多数制度 ，掌握权力指数权力指数权力指数 权力指数 的应用。 关键词 ：科层和契约科层和契约科层和契约 科层和契约 公司治理边界公司治理边界公司治理边界 公司治理边界 公司治理机制公司治理机制公司治理机制 公司治理机制 第一节第一节 公司科层契约与公司治理体系公司科层契约与公司治理体系 一、公司科层和市场契约一、公司科层和市场契约 二、公司治理涉及的问题二、公司治理涉及的问题 三、公司治理涉及的当事人三、公司治理涉及的当事人 四、公司治理的基本框架四、公司治理的基本框架 一、公司科层和市场契约一、公司科层和市场契约 股东 （会） 董事会 经理层 员 工 要素市场 产品市场 金融市场 劳动力劳动力 供应商 批发商 消 费 者 / 客 户 外部债权人 投资者 图图2-1 2-1 2-1 2-1 公司科层与市场契约公司科层与市场契约 二、公司治理涉及的问题二、公司治理涉及的问题 1.股东需要一种机制来有效地监督和制约经营者。 2.一个拥有大量股份的股东股东或股东团伙股东团伙可能会完 全有效地监督经营者，但是他们的权利也必须 受到制约，以防止他们做出损害其他股东利益 的不公平行为。 3.“ “ 有限责任有限责任有限责任 有限责任 ” ” 对股东来说是一个优势，但这一对股东来说是一个优势，但这一对股东来说是一个优势，但这一 对股东来说是一个优势，但这一 原则的滥用也会危害债权人的利益原则的滥用也会危害债权人的利益原则的滥用也会危害债权人的利益 原则的滥用也会危害债权人的利益 ，保护债权 人的利益已经成为一个重要问题。 4 4 4 4 公司当事人博弈行为和他们的公司当事人博弈行为和他们的公司当事人博弈行为和他们的 公司当事人博弈行为和他们的 专用性资产专用性资产专用性资产 专用性资产 之间的关系构成之间的关系构成之间的关系构成 之间的关系构成 关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是 关键的公司治理微观行为基础，这一微观基础的表征也是 公司治理的重要问题。公司治理的重要问题。公司治理的重要问题。 公司治理的重要问题。 5投资者希望在他们的投资中拥有流动性和多样性的 优势这一优势不一定与参与监控所付出的始终一 致。 6.设计一套机制来保证投资者能够得到他们应该得到的 信息。 7.7.7. 7. 公司科层公司科层公司科层 公司科层 与与与 与 市场契约市场契约市场契约 市场契约 之间的双向关系对公司治理的调节问之间的双向关系对公司治理的调节问之间的双向关系对公司治理的调节问 之间的双向关系对公司治理的调节问 题，使公司治理成为一个永恒的主题。题，使公司治理成为一个永恒的主题。题，使公司治理成为一个永恒的主题。 题，使公司治理成为一个永恒的主题。 专用性资产专用性资产专用性资产 专用性资产 专用性资产是指，只有当某种资产和某项特殊的用途 结合在一起的时候，这种资产才是有价值的，否则它 的价值基本上体现不出来，或者即使有价值，与为了 获得这项资产所进行的投入相比，资产的所有者也是 受损失的。 资产的专用性越强，其所有者在和别人进行谈判时“筹 码”也就越少。 专用性资产专用性资产专用性资产 专用性资产 Williamson指出：资产专用性有多种形式，包括人力资本专用 性和物质资本的专用性。 他把资产专用性分成五种类型： （1）场地专用性，它指为节约库存和运输成本而被排列的相互密切 联系的一系列站点； （2）物质资源专用性，比如生产某零件所必须的专用模具； （3）以干中学方式获得的人力资本专用性；（飞行员、地铁司机） （4）专项资产，主要指根据客户的紧急要求特意进行的投资； （5）品牌资产专用性，包括组织或产品的品牌和企业的商誉等。 三、公司治理涉及的当事人三、公司治理涉及的当事人 （一）股东、债权人、经营者、雇员（一）股东、债权人、经营者、雇员 （二）供应商、客户和社区、政府（二）供应商、客户和社区、政府 股东股东 股东在公司治理中的权力：股东在公司治理中的权力：股东在公司治理中的权力： 股东在公司治理中的权力： 1.1.1. 1. 对公司重大问题的表决权。对公司重大问题的表决权。对公司重大问题的表决权。 对公司重大问题的表决权。 如在收购、兼并、转 让，以及选举董事等问题上，股东享有决定权，经 理层甚至董事会成员则没有这种权力； 2.2.2. 2. 享有股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认享有股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认享有股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认 享有股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认 购优先权、股份转让权等。购优先权、股份转让权等。购优先权、股份转让权等。 购优先权、股份转让权等。 3.3.3. 3. 拥有股东会议召集请求权、诉讼权、提案权、质拥有股东会议召集请求权、诉讼权、提案权、质拥有股东会议召集请求权、诉讼权、提案权、质 拥有股东会议召集请求权、诉讼权、提案权、质 询权、会计文件和账簿查阅权等。询权、会计文件和账簿查阅权等。询权、会计文件和账簿查阅权等。 询权、会计文件和账簿查阅权等。 债权人债权人 1.1.1. 1. 债权人参与公司治理的必要性债权人参与公司治理的必要性债权人参与公司治理的必要性 债权人参与公司治理的必要性 债权人将其资本借给企业经营也会出现代理问题。 股东和债权人之间存在利益冲突，公司治理的权力不能完 全交给股东。债权人也必须在公司治理中有发言权。 股东的收益对经理是软约束，而债务是硬约束。一定数量 的债务要求企业有了收入后必须先还债，从而限制了经理低 效率使用资金的自由，并对经理的努力和绩效画了一个底 线，即企业获取的收入至少能偿还债务，否则就面临破产威 胁。 债权人参与公司治理，不仅是解决债权人与企业之间代理 问题的需要，也对解决股东与经理之间的代理问题有积极作 用。这在日本和德国的公司治理以及美国20 世纪80 年代利 用债务对大公司进行并购、重组浪潮中，表现得尤为突出。 2.2.2. 2. 债权人参与公司治理的方式债权人参与公司治理的方式债权人参与公司治理的方式 债权人参与公司治理的方式 （1）采用债务契约保护和行使其权利。 （2）到期还债。 （3）接管企业。 员工员工 1.人力资本及其特征 （1）一般人力资本 （2）特殊人力资本 2 2 2 2 员工参与公司治理的体制和方式员工参与公司治理的体制和方式 (1)员工参与治理的三种体制： 硬体制、软体制、“不参与体制”。 硬体制：硬体制：硬体制： 硬体制： 法律和制度保障员工参与公司治理（德 国）； 软体制：软体制：软体制： 软体制： 无明确的法律和制度保障员工参与公司治 理（日本）； 不参与体制：不参与体制：不参与体制： 不参与体制： 员工参与公司治理没有标准的运行机制 （美国）。 （2）共同决策。 员工选举自己的代表进入企业的最高决策机 构，将员工利益反映到监事会或董事会，从高 层决策上保护职工的权利。 在这方面，德国最为典型。荷兰、中国等国家 也在这种形式参与共同决策。 ( 3 ( 3 ( 3 ( 3 ）员工持股计划。）员工持股计划。 员工持股计划与雇员福利特别是养老金计划密切相员工持股计划与雇员福利特别是养老金计划密切相 关，不确定性和风险较大。关，不确定性和风险较大。 在美国，为了实施在美国，为了实施ESOPs ESOPs ESOPs ESOPs ，依照信托法，设立了，依照信托法，设立了 独立的外部信托基金会。该计划必须通过信托基金独立的外部信托基金会。该计划必须通过信托基金 会保存股份，防止职工随意出售股份，以确保民主会保存股份，防止职工随意出售股份，以确保民主 的公司结构。的公司结构。 四、公司治理的基本框架四、公司治理的基本框架 （一）说明责任和问责制（一）说明责任和问责制 （二）公司治理的架构（二）公司治理的架构 （三）公司治理的一般模式（三）公司治理的一般模式 （一）说明责任和问责制（一）说明责任和问责制 说明责任说明责任说明责任 说明责任 和问责制问责制问责制 问责制 ，是指由于代理人利用了 委托人的资源并以此获得收益，因此代理人 有将自己行为的结果向委托人进行说明报告说明报告说明报告 说明报告 的义务的义务的义务 的义务 。 在理解说明责任和问责制时，关键问题是理 解好委托代理关系。 代理人的行动、类型或信 号 委托人代理人归类 防盗措施保险公司投保人 隐藏行动道 德风险 饮酒、吸烟保险公司投保人 耕作努力地主佃农 工作努力工作努力工作努力 工作努力 股东股东股东 股东 经理经理经理 经理 工作努力工作努力工作努力 工作努力 经理经理经理 经理 员工员工员工 员工 经营决策经营决策经营决策 经营决策 员工员工员工 员工 经理经理经理 经理 项目风险债权人债务人 房屋修缮住户房东 房屋维护房东住户 是否真正代表选民利益选民议员或代 表 廉洁奉公或贪污腐化公民政府官员 是否努力办案原告/被告代理律师 表表2-1 2-1 2-1 2-1 委托人代理人划分表委托人代理人划分表 表表2-1 2-1 2-1 2-1 委托人代理人划分表续委托人代理人划分表续 市场需求/投资决策股东经理隐藏信息道德 风险 项目风险/投资决策债权人债务人 市场需求/销售策略企业经理销售人员 任务的难易/工作努力雇主雇员 赢的概率/办案努力原告/被告代理律师 健康状况健康状况健康状况 健康状况 保险公司保险公司保险公司 保险公司 投保人投保人投保人 投保人 逆向选择 工作技能雇主雇员 产品质量买者卖者 项目风险债权人债务人 工作技能工作技能工作技能 工作技能 / / / / 教育水平教育水平教育水平 教育水平 雇主雇主雇主 雇主 雇员雇员雇员 雇员 信号传递和信 号甄别 产品质量/质量保证期买者卖者 需求强度/价格歧视垄断者消费者 盈利率/负债率、内部股票持 有比例 投资者经理 健康状况/赔偿办法保险公司投保人 （二）公司治理的架构（二）公司治理的架构 内部治理和外部治理内部治理和外部治理内部治理和外部治理 内部治理和外部治理 1.1.1. 1. 内部治理内部治理内部治理 内部治理 是公司法所确认的一种正式的制度安 排，构成公司治理的基础，主要是指股东（会）、董股东（会）、董股东（会）、董 股东（会）、董 事（会）、监事（会）和经理之间事（会）、监事（会）和经理之间事（会）、监事（会）和经理之间 事（会）、监事（会）和经理之间 的博弈均衡安排及 其博弈均衡路径。 2.2.2. 2. 公司的外部治理公司的外部治理公司的外部治理 公司的外部治理 主要是指外在市场的倒逼机制，市 场的竞争压迫公司要有适应市场压力的治理制度安排。 公司的外部治理活动场所主要体现在：公司的外部治理活动场所主要体现在：公司的外部治理活动场所主要体现在： 公司的外部治理活动场所主要体现在： 资本市场、产资本市场、产资本市场、产 资本市场、产 品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论 品市场、劳动力市场、国家法律和社会舆论 等。等。等。 等。 1. 1. 1. 1. 在内部治理中，股东大会在内部治理中，股东大会在内部治理中，股东大会 在内部治理中，股东大会 被规定为公司最高的 权力机构，对公司重大问题做出决策。它的运作是 按照拥有股份的多少进行投票，采用多数票原则表 决方案。某一股东要想使其意图或提案在股东大会 上通过，就必须持有足够的股份，成为大股东，或 进行代理权竞争，征集足够的投票权。除了利用股 东大会外，股东还拥有诉讼权，对董事或经理违反 其利益的行为提起诉讼，要求法律赔偿。 由于股东大会每年只定期召开一次（临时股东 大会除外），在此期间公司的运营便委托给董事会 负责。董事会由股东所选举的董事构成，其基本职 能是执行股东大会的决议，制定公司的战略并监督 其执行，其中一个十分重要的任务就是选好经理班 子，将日常经营交给经理层负责，并对其进行有效 的监督。 内部治理除了制衡功能外，还有一个重要的功 能就是提供激励。这包括对经理层的激励及对董事 的激励。董事的报酬要由股东大会来定，经理的报 酬基本上由董事会来定，并向股东大会报告。 公司内部的治理机制为股东发表意见和参与决策提公司内部的治理机制为股东发表意见和参与决策提 供了必要的组织机构、程序和制度保证，供了必要的组织机构、程序和制度保证，这一套鼓励这一套鼓励这一套鼓励 这一套鼓励 和保证股东参与公司治理的内部机制和保证股东参与公司治理的内部机制和保证股东参与公司治理的内部机制 和保证股东参与公司治理的内部机制 也就是通常所说也就是通常所说 的的“ “ “ “ 用手投票用手投票” ” ” ” 机制机制。 在理想状况下，这一套制度安排在理想状况下，这一套制度安排可以保证可以保证可以保证 可以保证 股东对公股东对公 司经营的有效控制，使公司的运营符合所有者的利益司经营的有效控制，使公司的运营符合所有者的利益 。就个别股东而言，其对公司运营的发言权或决定权。就个别股东而言，其对公司运营的发言权或决定权 ，必须经由从股东大会到董事会再到经理层这一迂回，必须经由从股东大会到董事会再到经理层这一迂回 路径，路径，不能直接对执行系统发号施令。不能直接对执行系统发号施令。 2.2.2. 2. 外部治理外部治理 产品市场产品市场 消费者消费者 资本市场资本市场 债权人和股东债权人和股东 市场市场 经理市场经理市场 外部治理外部治理外部治理外部治理 劳动市场劳动市场 员工员工 政府和社区政府和社区 （ （ 1 1 1 1 ）来自产品市场的治理）来自产品市场的治理）来自产品市场的治理 ）来自产品市场的治理 产品市场对公司的治理主要是通过生产同类产品企业间的竞产品市场对公司的治理主要是通过生产同类产品企业间的竞 争和消费者的选择进行的，同时也包括新进入者、替代产品争和消费者的选择进行的，同时也包括新进入者、替代产品 及供应商所施加的压力。及供应商所施加的压力。 （ （ 2 2 2 2 ）来自劳动力市场的治理）来自劳动力市场的治理）来自劳动力市场的治理 ）来自劳动力市场的治理 企业根据自己的需要和市场既定的工资雇佣所需的员工，员工则根据 自己的特长、偏好及雇主提供的工资、工作条件等来选择雇主，双方都 根据自己的意愿进行选择，签订完整的劳动契约，规定工资、工作内容、 劳动条件及雇佣期限等。 员工在不满意工资、工作环境及其他雇佣条件时可辞职，雇主也可根 据市场需要的变化及雇员的能力、努力程度等因素，延长雇佣或解雇员 工。员工辞职的权利迫使雇主设法吸引和稳住所需要的员工，满足员工 的要求；雇主解雇的权利则迫使雇员努力工作，满足雇主的要求。竞争 性的劳动市场便对雇佣关系的双方提供足够的激励和约束，提高雇佣关 系的效率。在这样的劳动力市场上，企业按市场条件及内部的规定雇佣 和使用员工，实现利润最大化；员工则通过选择辞职、利用工会组织进 行集体谈判，甚至罢工等方式，保护其在企业中的基本权利。 （ （ 3 3 3 3 ）来自经理市场的治理）来自经理市场的治理）来自经理市场的治理 ）来自经理市场的治理 在发达国家，拥有这种稀缺人力资本的经理人员已职业化，并形成在发达国家，拥有这种稀缺人力资本的经理人员已职业化，并形成经理市经理市 场。场。其供给方由拥有企业家才能的高级管理人员构成，需求方是企业。 企业通常借助各公司董事会中的聘用委员会、猎头公司等，为公司选择合 适的经营者。这些机构对经理的评估除了知识、经验以及信用和忠诚度以 外，主要看其经营绩效。如果出现经营劣迹，现任经理可能会断送其职业生如果出现经营劣迹，现任经理可能会断送其职业生 涯。涯。面对社会评价和市场约束，现任及候选的经理人员都会对自身行为进行 自我约束。 经理人员之间的竞争，特别是潜在竞争者（包括本公司内部的其他高级管经理人员之间的竞争，特别是潜在竞争者（包括本公司内部的其他高级管 理人员）的存在，也会使现任经理努力经营，最起码使公司的经营绩效让董理人员）的存在，也会使现任经理努力经营，最起码使公司的经营绩效让董 事会满意。事会满意。 经理市场主要通过业绩考核及潜在对手对经理职位争夺的威胁，对在位经 理提供了很强的约束。 （ （ 4 4 4 4 ）来自资本市场的治理）来自资本市场的治理）来自资本市场的治理 ）来自资本市场的治理 债权人主要通过是否向企业贷款，规定贷款的条件、使 用方向及偿还方式，以及在企业不能还款时处置抵押资产 和资不抵债时对其进行破产等方式，对企业及其经营者施 加约束。 由于企业会经常借债，借贷市场借贷市场借贷市场 借贷市场 就迫使企业首先建立良 好的信用，按借贷契约规定还款，为此就必须努力经营， 使企业的财务状况保持良好状况，有足够的资金还款。 股票市场股票市场股票市场 股票市场 在公司治理中的作用更为重要。在公司治理中的作用更为重要。股价反映企业的价 值，当企业经营不善、偏离利润最大化状态时，其股价就会 下降。当下降到一定程度时，企业的价值就被低估，即低于 潜在的价值，收购该企业便有利可图。 这时资本市场上的收购者就会以高于市场的价格向股东公开这时资本市场上的收购者就会以高于市场的价格向股东公开这时资本市场上的收购者就会以高于市场的价格向股东公开 这时资本市场上的收购者就会以高于市场的价格向股东公开 招标收购股票。招标收购股票。招标收购股票。 招标收购股票。 在达到控股额后，收购者就会改组董事会，在达到控股额后，收购者就会改组董事会，在达到控股额后，收购者就会改组董事会， 在达到控股额后，收购者就会改组董事会， 任命新的经营者，任命新的经营者，任命新的经营者， 任命新的经营者， 实施新的战略，使企业重新回到利润最大实施新的战略，使企业重新回到利润最大实施新的战略，使企业重新回到利润最大 实施新的战略，使企业重新回到利润最大 化的轨道，股价上升，接管者便从中受益。化的轨道，股价上升，接管者便从中受益。化的轨道，股价上升，接管者便从中受益。 化的轨道，股价上升，接管者便从中受益。 这样，股票价格变动及其由此可能引发的接管，对经营者的 职业安全构成直接威胁，迫使其付出必要的努力，至少不敢 偏离利润最大化目标太远，这一机制也因此被认为是股权分 散公司一个十分重要的控制机制。 公司治理体系公司治理体系 资本市场资本市场 经理市场经理市场 产品市场产品市场 劳动力市场劳动力市场 市市 场场 环环 境境 股东大会股东大会 董事会董事会 总经理总经理 监事会监事会 社社 会会 文文 化化 环环 境境 外部治理外部治理 内部治理内部治理 请记录下来请记录下来请记录下来 请记录下来 公司治理公司治理公司治理 公司治理 的课程邮箱的课程邮箱的课程邮箱 的课程邮箱 账户：btbumaster 密码 ：btbumaster123 （三）公司治理的一般模式（三）公司治理的一般模式 1.1.1. 1. 构筑公司治理模式的三个原则：构筑公司治理模式的三个原则： 可以对公司治理的不同类别的制度安排作出描述和分析。 应该能说明特定公司治理安排产生的条件。 必须说明一种公司治理安排的不同构成之间的联系，它 们与金融体系以及经济系统其他部分之间的相互关系。 2.2.2. 2. 公司治理模式的类型公司治理模式的类型 （1）亚洲的家族式治理模式。 （2）日本和德国式的内部治理模式。 （3）英国和美国式的外部治理模式。 （1）亚洲的家族式治理模式 这种模式也可称为股东决定股东决定直接主导型模式。 形成原因：形成原因：形成原因： 形成原因： 儒家思想的影响（子承父业）儒家思想的影响（子承父业）儒家思想的影响（子承父业） 儒家思想的影响（子承父业） 政府对家政府对家政府对家 政府对家 族企业的支持。族企业的支持。族企业的支持。 族企业的支持。 这种家族式治理模式体现了主要所有者对公司的控制， 主要股东的意志能得到直接体现。 缺点：缺点：缺点： 缺点： 企业发展过程中需要的大量资金从家族那里是难 以得到满足的，而在保持家族控制的情况下，资金必然而在保持家族控制的情况下，资金必然 大量来自借款大量来自借款，从而使企业受债务市场的影响很大 。 例如：李嘉诚家族、何鸿燊家族、王健林家族、韩国的例如：李嘉诚家族、何鸿燊家族、王健林家族、韩国的 李健熙李健熙 （2）日本和德国式的内部治理模式 在日本和德国企业里，股权主要由产业法人持有，企业 间交叉持股较为普遍，银行也是股东，银行也是股东，银行、供应商、银行、供应商、 客户和职工客户和职工都积极通过公司的董事会、监事会等参与公 司治理事务，发挥监督作用。 这些由银行和主要的法人股东所组成的力量被称为这些由银行和主要的法人股东所组成的力量被称为这些由银行和主要的法人股东所组成的力量被称为 这些由银行和主要的法人股东所组成的力量被称为 “ “ 内内内 内 部人集团部人集团部人集团 部人集团 ” ” ， ， 而企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的而企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的而企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的 而企业与企业之间，企业与银行之间形成的长期稳定的 资本关系和贸易关系所构成的一种对经营者进行监控和资本关系和贸易关系所构成的一种对经营者进行监控和资本关系和贸易关系所构成的一种对经营者进行监控和 资本关系和贸易关系所构成的一种对经营者进行监控和 制约的内在机制，被称为制约的内在机制，被称为制约的内在机制，被称为 制约的内在机制，被称为 内部治理模式内部治理模式内部治理模式 内部治理模式 。 。 （3）英国和美国式的外部治理模式 英美等国企业特点是股份相当分散股份相当分散，这样，公众公司控制 权就掌握在管理者手中掌握在管理者手中。 （股份分散的原因：股份分散的原因：政治压力、反托拉斯法、反垄断政策政治压力、反托拉斯法、反垄断政策政治压力、反托拉斯法、反垄断政策 政治压力、反托拉斯法、反垄断政策 ） ） 美国喜爱竞争、讨厌垄断，在美国的文化和政治中，凡是集中性的都将美国喜爱竞争、讨厌垄断，在美国的文化和政治中，凡是集中性的都将美国喜爱竞争、讨厌垄断，在美国的文化和政治中，凡是集中性的都将 美国喜爱竞争、讨厌垄断，在美国的文化和政治中，凡是集中性的都将 成为众矢之的。（成为众矢之的。（成为众矢之的。（ 成为众矢之的。（ 杜邦被迫出售所持有的通用汽车高达杜邦被迫出售所持有的通用汽车高达杜邦被迫出售所持有的通用汽车高达 杜邦被迫出售所持有的通用汽车高达 33%33%33% 33% 的股份、微的股份、微的股份、微 的股份、微 软被分拆等软被分拆等软被分拆等 软被分拆等 ） ） 美国是这个世界上拥有最多大型公司的国家，也是公司可以以最快的步美国是这个世界上拥有最多大型公司的国家，也是公司可以以最快的步美国是这个世界上拥有最多大型公司的国家，也是公司可以以最快的步 美国是这个世界上拥有最多大型公司的国家，也是公司可以以最快的步 伐从初创期发展到举行公司的国家，但同时美国又是一个世界上最为积伐从初创期发展到举行公司的国家，但同时美国又是一个世界上最为积伐从初创期发展到举行公司的国家，但同时美国又是一个世界上最为积 伐从初创期发展到举行公司的国家，但同时美国又是一个世界上最为积 极和坚决地站在大公司的对立面、与之作战的政府。极和坚决地站在大公司的对立面、与之作战的政府。极和坚决地站在大公司的对立面、与之作战的政府。 极和坚决地站在大公司的对立面、与之作战的政府。 美国新大陆缺乏欧洲国家那样的传统美国新大陆缺乏欧洲国家那样的传统美国新大陆缺乏欧洲国家那样的传统 美国新大陆缺乏欧洲国家那样的传统 贵族资本贵族资本贵族资本 贵族资本 ，美国公司融资更依赖于，美国公司融资更依赖于，美国公司融资更依赖于 ，美国公司融资更依赖于 大众资本大众资本大众资本 大众资本 。 。 （3）英国和美国式的外部治理模式 在这样的情况下，外部监控机制外部监控机制发挥着主要的监控 作用，资本市场和经理市场自然相当发达。 公开的流动性很强的公开的流动性很强的公开的流动性很强的 公开的流动性很强的 股票市场股票市场股票市场 股票市场 、健全的、健全的、健全的 、健全的 经理市场经理市场经理市场 经理市场 等等等 等 对持股企业有直接影响。对持股企业有直接影响。对持股企业有直接影响。 对持股企业有直接影响。 这种治理模式被称为“ “ “ “ 外部治理模式外部治理模式” ” ” ” ，也被称为“ “ “ “ 外外 部人系统部人系统” ” ” ” 。 模式的渐变：美国公司治理结构的革命性变革模式的渐变：美国公司治理结构的革命性变革 1992年邓小平南巡，中国开始轰轰烈烈的第二波改革大潮之 际，美国也发生了一场静悄悄革命，其意义不下于中国的深度 改革。 从1992年年前年后的一年多时间里，美国几家最著名大公司 的董事会先后解雇了六名声名显赫的超级总裁。 他们分别是：美国美国美国 美国 IBMIBMIBM IBM 总裁约翰总裁约翰总裁约翰 总裁约翰 爱克斯，美国通用汽车公司总爱克斯，美国通用汽车公司总爱克斯，美国通用汽车公司总 爱克斯，美国通用汽车公司总 裁罗伯特裁罗伯特裁罗伯特 裁罗伯特 斯但颇尔、美国捷达总裁杰姆斯斯但颇尔、美国捷达总裁杰姆斯斯但颇尔、美国捷达总裁杰姆斯 斯但颇尔、美国捷达总裁杰姆斯 罗宾孙、西屋公司罗宾孙、西屋公司罗宾孙、西屋公司 罗宾孙、西屋公司 总裁保尔总裁保尔总裁保尔 总裁保尔 莱格和康柏电脑总裁若德莱格和康柏电脑总裁若德莱格和康柏电脑总裁若德 莱格和康柏电脑总裁若德 凯宁。凯宁。凯宁。 凯宁。 在短短的一年多时在短短的一年多时在短短的一年多时 在短短的一年多时 间里，六位巨星级总裁被炒鱿鱼，这在美国历史还是第一次。间里，六位巨星级总裁被炒鱿鱼，这在美国历史还是第一次。间里，六位巨星级总裁被炒鱿鱼，这在美国历史还是第一次。 间里，六位巨星级总裁被炒鱿鱼，这在美国历史还是第一次。 究其原因，就是美国公司治理结构的革命性变革。 机构投资者机构投资者机构投资者 机构投资者 的治理从幕后走到台前，成为推动公司治理的一个的治理从幕后走到台前，成为推动公司治理的一个的治理从幕后走到台前，成为推动公司治理的一个 的治理从幕后走到台前，成为推动公司治理的一个 重要的外部力量。重要的外部力量。重要的外部力量。 重要的外部力量。 美国公司治理结构的革命性变革美国公司治理结构的革命性变革 根据美国一份最近的调查报告，由于机构投资者机构投资者近年来的积 极参与，董事会对总裁的制度制约出现了“硬化”的趋势。 被调查的被调查的被调查的 被调查的 118811881188 1188 家企业中，有家企业中，有家企业中，有 家企业中，有 252525 25 的企业在的企业在的企业在 的企业在 199219921992 1992 年以来出现了年以来出现了年以来出现了 年以来出现了 总裁的总裁的总裁的 总裁的 “ “ “ “ 非自愿离职非自愿离职非自愿离职 非自愿离职 ” ” ” ” 现象，据估计，美国总裁的平均任职周现象，据估计，美国总裁的平均任职周现象，据估计，美国总裁的平均任职周 现象，据估计，美国总裁的平均任职周 期已经从期已经从期已经从 期已经从 80 80 80 80 年代的年代的年代的 年代的 101010 10 年降到了目前的年降到了目前的年降到了目前的 年降到了目前的 7 7 7 7 年甚至更短。年甚至更短。年甚至更短。 年甚至更短。 这标志着美国的企业制度已经从经理人员事实上执掌全权的 “ “ “ “ 经理人资本主义经理人资本主义” ” ” ” 转变成了投资人对经理人实行有效制约的 “ “ “ “ 投资人资本主义投资人资本主义” ” ” ” 。从而使得机构投资者机构投资者在公司治理中发挥 着越来越重要的作用。 第二节第二节 公司治理边界及其原理公司治理边界及其原理 一、现代公司与公司边界一、现代公司与公司边界 二、专用性资产与公司治理边界二、专用性资产与公司治理边界 三、公司治理边界的主要类型三、公司治理边界的主要类型 一、现代公司与公司边界一、现代公司与公司边界 问题：边界是什么？问题：边界是什么？ 公司边界公司边界可从如下角度进行界定： （1）财产边界：公司的产权。 （2）组织边界：公司组织包括：股东大会、董事会、监事 会、高层管理机构、各职能部门，公司的组织边界组织边界决定于 公司的组织特征。 （3）法人边界：公司的行为表现为法人的行为，公司的 边界体现为法人的边界。 一、现代公司与公司边界一、现代公司与公司边界 公司边界与公司治理边界既有区别又有联系： 1.公司的参与人为了各自的利益而达成的一种制度安排妥协 构成公司治理框架公司治理框架，不同的公司参与人与公司的关系及评 价是不一样的，这取决于公司当事人在公司中形成的专用 性资产的多少。 因此，公司治理边界公司治理边界公司治理边界 公司治理边界 是公司中所有当事人的行为集合公司中所有当事人的行为集合公司中所有当事人的行为集合 公司中所有当事人的行为集合 （必 须是那些拥有专用性资产的当事人）。（例如：某个专用例如：某个专用例如：某个专用 例如：某个专用 模具供应商对于公司并购的态度模具供应商对于公司并购的态度模具供应商对于公司并购的态度 模具供应商对于公司并购的态度 ） 2. 而公司边界公司边界公司边界 公司边界 主要是从静态上从静态上从静态上 从静态上 以公司作为视角主体，来判 断它的财产边界、组织边界和法人边界。 二、专用性资产与公司治理边界二、专用性资产与公司治理边界 （一）交易纬度差异和专用性资产（一）交易纬度差异和专用性资产 （二）公司的治理边界（二）公司的治理边界 （一）交易纬度差异和专用性资产（一）交易纬度差异和专用性资产 不同交易的主要表现纬度是资产专用性、资产专用性、资产专用性、 资产专用性、 不确定性和交易次数。不确定性和交易次数。不确定性和交易次数。 不确定性和交易次数。 在不同交易的三个主要纬度上，资产专用资产专用资产专用 资产专用 性性性 性 是最主要的。从最广泛的交易角度来推 演公司治理的边界也取决于资产专用性。 （二）公司的治理边界（二）公司的治理边界 不同专用性资产的补偿，在一定的法律框架下有先后顺不同专用性资产的补偿，在一定的法律框架下有先后顺不同专用性资产的补偿，在一定的法律框架下有先后顺 不同专用性资产的补偿，在一定的法律框架下有先后顺 序，这可根据状态依存所有权的理念做出一般界定。序，这可根据状态依存所有权的理念做出一般界定。序，这可根据状态依存所有权的理念做出一般界定。 序，这可根据状态依存所有权的理念做出一般界定。 设设设 设 I I I I 为公司的总收入为公司的总收入为公司的总收入 为公司的总收入 ，且，且，且 ，且 0 0 0 0 I I I I P P P P ， ， P P P P 为公司最大可能的为公司最大可能的为公司最大可能的 为公司最大可能的 收入；收入；收入； 收入； w w w w i i i i 为应该支付的各类合同工资，其中为应该支付的各类合同工资，其中为应该支付的各类合同工资，其中 为应该支付的各类合同工资，其中 w w w w 1 1 1 1 为支付为支付为支付 为支付 员工的工资，员工的工资，员工的工资， 员工的工资， w w w w 2 2 2 2 为支付给经理人员的工资为支付给经理人员的工资为支付给经理人员的工资 为支付给经理人员的工资 ； ； r r r r 为应该支为应该支为应该支 为应该支 付给债权人的本金加利息；付给债权人的本金加利息；付给债权人的本金加利息； 付给债权人的本金加利息； 为股东所追求的满意利为股东所追求的满意利为股东所追求的满意利 为股东所追求的满意利 润；润；润； 润； t t t t 为公司上缴的税费。为公司上缴的税费。为公司上缴的税费。 为公司上缴的税费。 （每一个字母代表一个参与（每一个字母代表一个参与（每一个字母代表一个参与 （每一个字母代表一个参与 主体）主体）主体） 主体） 根据目前各国法律等正式的制度安排，上述不同的当事 人索取权索取权索取权 索取权 的分布为：员工债权人 股东 政府。 （二）公司的治理边界（二）公司的治理边界 （1 1 1 1 ）当）当 I I I I w w w w 1 1 1 1 时时，员工的专用性资产首先得到补偿，其他人都其他人都 在为员工打工（在为员工打工（为何这样说呢？为何这样说呢？），他们继续保持公司运转是 寄希望于公司将来盈利。除了员工以外的当事人由于专用性资除了员工以外的当事人由于专用性资除了员工以外的当事人由于专用性资 除了员工以外的当事人由于专用性资 产的约束，都有对公司治理的高度要求。产的约束，都有对公司治理的高度要求。产的约束，都有对公司治理的高度要求。 产的约束，都有对公司治理的高度要求。 （2 2 2 2 ）当）当w w w w i i i i I I I I I w w w w i i i i +r+r+r+ +r+ 时，时，股东对未来美好的预期变为现实， 股东和政府的利益都有了依据。由于由于由于 由于 股东股东股东 股东 和和和 和 经理人经理人经理人 经理人 在公司在公司在公司 在公司 的利益和专用性资产比其他当事人丰富，仍然有追求公司的利益和专用性资产比其他当事人丰富，仍然有追求公司的利益和专用性资产比其他当事人丰富，仍然有追求公司 的利益和专用性资产比其他当事人丰富，仍然有追求公司 治理的要求。治理的要求。治理的要求。 治理的要求。 基于以上分析，基于以上分析，基于以上分析， 基于以上分析， 公司治理的边界公司治理的边界公司治理的边界 公司治理的边界 就是指，公司当事人就是指，公司当事人就是指，公司当事人 就是指，公司当事人 在公司中在公司中在公司中 在公司中 专用性资产的维度专用性资产的维度专用性资产的维度 专用性资产的维度 和和和 和 半径半径半径 半径 所形成的范围所形成的范围所形成的范围 所形成的范围 。 。 公司治理边界公司治理边界公司治理边界 公司治理边界 就是指，公司当事人在公司中专用性资产的 纬度和半径所形成的范围，可用下图表示。 经营者 股东 （董事会） 债权人 雇 员 政 府 社 区 供应商 竞争者 公司公司 图图2-2 2-2 2-2 2-2 公司的当事人关系图公司的当事人关系图 公司治理边界的主要内容包括：公司治理边界的主要内容包括：公司治理边界的主要内容包括： 公司治理边界的主要内容包括： 1.主要当事人组成的组织结构，在这种结构中，他们 之间形成一定的制衡关系。 2.董事与董事会作为股东代表在相互博弈及与其他人 的博弈均衡中实现公司治理。 3.除以上两点，接管威胁、代理权争夺、财务结构等 博弈形态也成为公司治理 的一些内容。 三、公司治理边界的三、公司治理边界的主要类型主要类型 （一）有限责任与集团子公司的治理边界（一）有限责任与集团子公司的治理边界 （二）集团母公司的治理边界（二）集团母公司的治理边界 （三）网络经济中的公司治理边界（三）网络经济中的公司治理边界 有限责任有限责任有限责任 有限责任 是公司作为独立企业法人具有的最为重要的法律 特征，被奉为公司法的经典原则，也是公司成为现代市场 经济社会赖以存在的基础和迅猛发展的动力之源泉。 然而，随着现代公司的发展，公司与各方面利益关系的复 杂化以及由诸如关联交易关联交易引起的公司间关系的复杂化， 所有者与公司所有者与公司、母公司与子公司母公司与子公司之间的关系往往比较微妙 ，以至于利用公司形式和有限责任的保护来粉饰业绩、欺 诈债权人和背离其他利益相关者的利益。 也就是说，公司的实际活动往往是超越法人边界法人边界的。 （一）有限责任与集团子公司的治理边界（一）有限责任与集团子公司的治理边界 具体表现具体表现 （ （ 1 1 1 1 ）有限责任为母公司滥用公司的法律人格提供了机会。）有限责任为母公司滥用公司的法律人格提供了机会。）有限责任为母公司滥用公司的法律人格提供了机会。 ）有限责任为母公司滥用公司的法律人格提供了机会。 在某些情况下，子公司会受到来自母公司的支配与操纵， 甚至也可能利用公司的法人资格，借助于有限责任的保护 损害子公司债权人的利益而为集团谋取利益， 如：隐匿财 产、逃避清偿债务的责任等。 （ （ 2 2 2 2 ）对子公司雇员和股东利益的忽视。）对子公司雇员和股东利益的忽视。）对子公司雇员和股东利益的忽视。 ）对子公司雇员和股东利益的忽视。 如子公司因经营不善而破产，则雇员无法向公司的集团或 母公司请求赔偿工资及福利。子公司的股东也不能向其母 公司请求利益补偿。 （ （ 3 3 3 3 ）对消费者潜在债务的责任回避。）对消费者潜在债务的责任回避。）对消费者潜在债务的责任回避。 ）对消费者潜在债务的责任回避。 在现实中，往往存在这样的情况，子公司的行为可能导致消费者 利益的损害，使消费者成为债权人。由于有限责任的存在，如果 子公司在侵权后因资产不足而倒闭，则消费者作为潜在的债权人 其损失也无法向母公司追索。 （ （ 4 4 4 4 ）对政府有关法律和义务的规避。）对政府有关法律和义务的规避。）对政府有关法律和义务的规避。 ）对政府有关法律和义务的规避。 在许多情况下，集团公司也同样利用子公司的法律人格来规避政 府的法律。例如，例如，例如， 例如， 一家公司因其经营业务受到法律许可的限制或一家公司因其经营业务受到法律许可的限制或 注册登记的限制，那么，它就会成立一家新的公司，并实际上拥注册登记的限制，那么，它就会成立一家新的公司，并实际上拥 有和操纵这家公司来进行变相的经营；有和操纵这家公司来进行变相的经营；一家公司还可以通过新设一家公司还可以通过新设 立公司或通过关联交易控制另一家公司，然后通过转移资产、利立公司或通过关联交易控制另一家公司，然后通过转移资产、利 润的办法来规避税收。润的办法来规避税收。公司还可以利用有限责任来规避政府的其 他法律，如行政法、劳动法、国际法等。 可见，在集团公司治理的实践中， 处于被支配地位的子公司的 法人边界作为其治理边界是不能反映公司的实际权责关系的。 近些年来，西方的公司治理和法律实践已经证明，经近些年来，西方的公司治理和法律实践已经证明，经 典的有限责任原则并不是神圣的和永久的法则。典的有限责任原则并不是神圣的和永久的法则。 在许多情况下，需要揭开公司的在许多情况下，需要揭开公司的法人法人“ “ “ “ 面纱面纱” ” ” ” ，扩大子，扩大子 公司的治理边界，公司的治理边界， 通过从属公司的通过从属公司的法人法人“ “ “ “ 面纱面纱” ” ” ” 去透视去透视 背后的控制者背后的控制者和和支配者支配者， 从而平衡公司与其利害相关从而平衡公司与其利害相关 者之间的关系。者之间的关系。 显然，在这些情况下，显然，在这些情况下，公司治理的边界公司治理的边界就需要扩大。就需要扩大。 （一）有限责任与集团子公司的治理边界（一）有限责任与集团子公司的治理边界 一些西方国家的判例和立法已在相当程度上对这一问题进行了一些西方国家的判例和立法已在相当程度上对这一问题进行了 突破。：突破。： （1 1 1 1 ）揭开公司法人）揭开公司法人“ “ “ “ 面纱面纱” ” ” ” 是英美国家的法律对公司特别是在是英美国家的法律对公司特别是在 处理关联公司中债权人保护所遵循的主要原则。处理关联公司中债权人保护所遵循的主要原则。 这一原则最早在这一原则最早在 1897 1897 1897 1897 年英国的年英国的 Salo