承包经营合同法

1 / 12 承包经营合同法 适用合同法 农村承包经营合同集中体现农地承包制度中承包经营权的主体、客体、承包期限、承包双方的权利义务等基本内容。 行政合同与民事合同在签订原则、协商结果与参与程度、权利义务的配置和救济上都存在不同，对合同当事人利益影响也差不较大，所以首先界定是民事合同抑或是行政合同 行政合同是为了实现行政管理目标，行政机关与相对人之间相互协商、意思表示一致所达成的协议。民事合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 就农村土地承包合同而言，可以从合同的主体、合同主体间权利义务的性质、合同应体现的基本原则等方面分析 合同双方主体。农村土地承包合同的主体索然是法定的 发包方与农地所有权范围相一致的农村集体经济组织，承包方一般为本集体经济组织的农户，他们之间是一种平等的民事主体关系。第一，发包方无论是村民委员会还是村民小组都是不是一级行政机关，法律法规规定最低一级行政机关是乡镇一级，村民委员会是基层群众自治性组织，村2 / 12 民委员会下设的村民小组就更加不是行政机关。第二，委员会或者村民小组也不是法律法规授权组织。 农村土地的集体所有当地全体居民共同所有，村民委员会与村民小组作为发包方，实际上是所有人选定机关依法行使其土地所有权而已，这是不必需要法律法规授权的。因此作为发包方的村民委员会或者村民小组并不具有行政主体的特征，其双方是一种平等地位的民事主体。 农村土地承包的实质。土地承包并未改变土地的所有制关系，所改变的仅仅是提地的经营方式，且这种经营方式是农民自己创造出来的，法律法规只是对既有经营方式的确认与引导，土地承包制是国家的基本政策之一，但与通过行政管理而实施的其他政策而言有根本的区别，市场经济中，尊 重农民的经营自主权，也应该是国家政策的导向和法律原则。所以双方签订的承包经营合同，属于双误合同，发包方尊重承包方经营自主权，承包方享有占有、适用收益和流转权利，维持农业用途，通过合同的形式将双方的权利义务固定下来，其意义至少首先不是为了实现国家的行政管理的目的。 签订程序与原则。农村土地承包法要求承包合同签订贯彻“民主协商，公平合理”原则，集体经济组织成员地位平等，承包方案需经村民会议通过，国家机关工作人员无权干涉，承包期限内，发包方也不得收回或者调整承包地。3 / 12 而行政合同虽然也许贯彻“公平合理”的 原则，但其要约的提出并不体现“民主协商”，往往是由行政机关单方提出。而且在给予行政管理和公共利益的需要时，行政主体可以单方面解除行政合同，只需要承担一定得赔偿责任，甚至在一定条件下还可以免责。 不履行法律后果。农村土地承包法 56 条明确规定不履行合同义务依照中华人民共和国合同法承担违约责任，违约者承担的明显是一种民事责任。而行政合同中，特别是行政相对人不履行合同，则可能承担相应的民事责任外之外的其他法律责任，还有可能被行政主体强制执行或代执行，明显具有行政制裁色彩。 农村土地承 包合同中虽然掺有少量的非民事条款，如发包方的监督权、承包方维持土地农业用途的义务等，但这些并不是刑侦合同与民事的区别所在。正如借款合同的利率约定不得违反中国人民银行规定的利率标准。 所以，笔者认为农村承包合同应该是一种民事合同，适用合同法。 承包经营协议 甲方： 乙方： 依照合同法，根据平等、公正、自愿、诚信的原则，甲、乙双方经过充分协商，就乙方承包甲方“金马歌舞4 / 12 厅”事宜现达成如下协议： 一、甲方同意将位于交于乙方承包经营服务和管 理。 二、承包经营期限。自年 月日至年月 日时止。承包期满后，在同等条件下，乙方有优先承包经营权。 三、乙方在签订合同时，需向甲方交纳资产保证金，人民币 甲方将保证金退还给乙方 四、承包费每月人民币应在年 月日、 年月日、 年月日、 日之前将每季度的承包金人民币元交于甲方。 五、乙方应按时交纳水电费，垃圾代运费。乙方在接到甲方水电单三天内应将款项付于甲方。 六、甲乙双方权利义务 1、甲方负责经营所需的证照年审费用。 2、 税金由甲乙负责交纳并由甲方承担。 3、双方水得在对方无违约的情形下单方提前终止合同，否则视 为违约。 4、甲方每月有免费签字元包厢费，茶水费权利，但每月余额不得下移使用。 5、乙方应按时交纳承包金、水电费，如超过时限五日应视为违约。 6、乙方在承包经营期间，应遵守国家法律、法规。因乙方违法经营被相关部门查处的，由乙方负责一切责任，5 / 12 包括经济责任。 7、乙方在承包经营期间，应做好防护，防盗和其它安全事项，如出现甲方或消费者利益受损的情况下，由 乙方承担赔偿责任和其他法律规定的责任。 8、乙方应妥善使用保管舞厅设备设施，如损坏应予修理赔偿。如需装修更新需经甲方同意。 9、乙方在经营期间，应搞好内部卫生，不得在楼道及公共场所摆放其它物品和张贴宣传画。不得在舞厅内夜间留宿人员。 10、乙方不得将歌舞厅转包、转让、转租给其他经营者经营，否则视为违约。 七、甲乙双方任何一方违约，违约方应向受约方支付违约金人民币 元。如遇法律规定不可抗拒的情况，双方协议自然终止，互不追究违约责任。 八、本协议一式 两份，双方签字后生效。 甲方： 乙方： 年月日 附： 1、乙方身份证复印件 2、资产移交清单 业承包经营法律责任问题 企业内部承包 经营责任难逃 原告系经营调料的商行， 2016 年与被告内部的食堂6 / 12 之间形成供需调料的合同，原告长期向被告供应调料，以往都是本期送货次月结算， 2016 年 12 月份被告未能结算，尾欠货款三万余元，原告起诉后，被告辩称原告未与被告形成购销关系，原告只是给被告的内部食堂送调，而内部食堂由安微人宋某承包 经营，原告向法庭提交了入库单，以证明送货及收验货的事实，被告对此证据认可，但辩称该入库单上没有被告的公章及验货人签名，收货的是承包人的员工，原告称入库单抬头写的是被告的名称，系被告提供的制式单据，针对被告的辩解，原告还提供了食堂曾付款的银行入账单，付款人是被告之名， 被告对上述事实没有异议，仅以承包经营提出抗辩。 法院审理认为，被告关于承包的事实，只是被告与承包人之间的内部法律关系，不能对抗原告，证据可见，虽有承包行为，但承包人对外是以是被告的名义与原告发生法律事实，依据合同法规定 ，应由被告承担责任，被告与其承包人之间的法律关系，另案处理。 全国经济审判工作座谈会纪要关于承包企业在承包期间发生的债务纠纷如何确定诉讼主体和承担责任的问题：对具备法人资格的企业在实行承包期间发生的债务，债权人起诉的，可按以下办法处理：发生诉讼时，承包人仍在承包的，以该企业为诉讼当事人承担责任，承包人可作为企业的法定代表人参加诉讼。承包人与发包人之间的纠纷按7 / 12 照承包合同另行处理。发生诉讼时，原承包合同已经期满或被依法解除，由企业向对方当事人承担责任，由承包人按照承包合同向企业承担责任。我国合 同法第 159 条规定：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第 61 条、第 62 条第二项的规定。第 107 规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。在公司承包经营模式下，承包人往往以发包公司的名义对外开展经营活动，创设债权债务关系。针对公司对外债务的承担问题，多数公司承包经营合同约定 : 承包人以其自有全部财产对其承包期间的全部公司债务承担清偿责任。这是否意味着，公司的债权人只能追究承包人的债务清偿责任、而不能追究公司的债务清偿责任呢？鉴于发包公司的法人资格在承包经营期间并不消失，发包公司作为法人具备独立的民事责任能力，公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系、公司与债权人之间的债权债务关系属于公司外部关系，作为一般法律原则，公司仍应对自己债务负责。换言之，在对外关系中，债权人有权直接追究发包公司的民事责任，人民法院或者仲裁机构也应把公司列为被告或者被申请人，而不应把承包人列为被告。但是， 在对内关系中，发包公司在承担债务清偿责任之后，有权向承包人追偿。至于发包公司能否从承包人悉数获偿，则取决于发包公8 / 12 司协议，为了防范自身的法律风险、强化承包经营的风险锁定功能，发包公司可在承包经营合同中要求承包人预先提供真实、合法、有效、充分的担保手段。 所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中， 发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。根据条 例和规定，企业承包经营责任制的主要内容是，包生产经营任务；包税收和利润上缴；包企业提留；包产品质量，技改任务，安全生产；包固定资产流动资金的增值；实行工资总额与经济效益挂钩。企业民事主体资格的取得和法律地位。 法人企业：具备法人条件的企业取得企业法人资格。民法通则第 36 条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。企业法人是法律拟制 人，依法成立后，就具有独立的人格，享有独立的民事权利，独立实施其民事行为能力范围内的一切民事法律行为，并在享有独立财产基础上，对外独立承担民事责任。 9 / 12 非法人企业：最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第 40 条规定了民事诉讼法第 49 条所说的其他组织，是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，其中包括依法登记领取营业执照的法人分支机构、乡镇、街道、村办企业。可见，不具备法人条件的企业虽不能成立企业法人，但其具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以作为相对独立于出 资人的经营单位，取得合法经营的资格 。就法人分支机构而言，与企业法人不同的是，领有营业执照的企业分支机构作为原告的可独立参加诉讼，但作为被告，以企业分支机构和企业法人为共同被告参加诉讼。 企业承包经营者的法律地位：条例第 30 条规定，企业经营者是企业的厂长，企业的法定代表人，对企业全面负责。规定第 16 条也明确企业经营者是企业的厂长，企业实行厂长负责制。厂长是企业的法定代表人，对企业全面负责，代表企业行使职权。由此可见，企业承包经营者在承包期间就是企业的法定代表人，与企业主管部门直接任命的厂 长具有相同的法律地位。民法通则第 43 条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。企业法定代表人在代表企业对外进行的一切经营活动，其个人人格被企业人格所吸收。其在权限内所为的一切经营行为，均为企业本身行为，其行为后果应由企业承担，10 / 12 而不问企业是否倒闭，有无财产清偿债务，是否继续承包经营。那么，为什么因承包经营而产生的法定代表人要对倒闭的无财产清偿债务的企业对外承担民事责任呢？同样理由，承包经营者在承包期满后，也不能作为第三人参加有关于企业为被告的诉讼。 企业作为民事 主体资格的物质基础：企业从事经营活动的物质基础是其享有的独立财产。企业在对外进行经济交往时，是以企业所享有的独立财产为一般担保。正如前述，承包经营责任制，只是将企业的所有权与经营权分离。企业经营者不享有独立的企业产权。企业承包经营后，企业名称、性质、生产经营场所、条件以及经营范围没有发生质的变化，变化的只是企业生产经营管理方式。企业作为民事主体资格的法律地位丝毫没有改变。因此，企业经营者以企业名义对外设立民事法律关系时，该民事法律关系中的权利由企业享有，义务由企业承担。民事主体只能是企业，而不是经营者本人。 承包经营者与发包方订立承包合同的效力认定：发包方在与承包经营者代表企业订立承包合同时，无一例外都约定企业实行自主经营，自负盈亏，承包期间的一切债务与发包方无关，有的合同甚至明确约定债务由经营者个人负担。持经营者为诉讼当事人承担民事责任的观点，就是依据承包合同中有关债务条款的约定。根据合同相对性原理，这11 / 12 种约定只能约束合同当事人。发包方、企业及经营者一切责权利纠纷均在承包合同框架内处理，但对与业发生法律关系的第三人则没有任何拘束力，企业不能以此对抗承包合同关系之外的第三人。严格意义上讲，承包合同当 事人只有两个，一方为发包方，一方为承包方，即企业。企业是合同中“自主经营、自负盈亏”的主体，自然也是民事责任主体。而企业经营者作为企业法定代表人，对企业的经营活动不享有民事主体资格，因此企业的任何民事责任不应由经营者承担。很难想像，一个企业在承包期满后要求其法定代表人承担任期内企业对外民事责任。 关于企业内部承包的问题：所谓企业内部承包，就是指企业将生产、经营指标，层层分解到企业内部各生产经营单位，与单位负责人订立承包合同，约定双方责权利的一种企业内部经济责任制。条例第 41 条和规定第 38条作了相似的规定，承包经营企业应当建立健全内部经济责任制，加强内部经营管理，搞好内部承包。可以说，企业内部承包经营，是企业调动职工积极性，加强内部经营管理的一种方式，是一种针对性更强的生产经营责任制。但企业内部承包合同不可能改变各生产经营单位的属性，不可能改变企业民事主体的法律地位。一方面，企业各生产经营单位的负责人作为企业工作人员，在承包期间的经营活动属于执行企业职务行为，由此产生的民事责任由其所属的企业承担。12 / 12 另一方面，由于企业内部各生产经营单位为企业分支机构，无营业执照，不具有诉讼主体资格，有关其诉讼