承揽合同当事人相对性

1 / 15 承揽合同当事人相对性 承揽合同案例 原告：兴达通公司 被告：恒万实业公司 2016 年 3 月 22 日，兴达通公司与恒万实业公司第九项目部签订北京市承揽合同，约定兴达通公司为恒万实业公司承揽的 66318 部队项目进行施工。施工项目及单价为：浮雕外墙施工单价为每平方米 22 元，一层仿石漆施工单价为每平方米 50 元；结算方式为：进场施工 7 天完成全部柔性腻子，付总款的 30%，工程完成合格后付到总款的 80%，年底付 15%，保修二年期满付 5%；兴达通公司自行提供材料；交付方式及期限 为：工地现场交付；工期为：浮雕外墙施工3 月 28 日开始施工， 4 月 25 日完成。仿石漆施工 5 月 3 日开始，至 6 月 15 日完工。李铁宝代表恒万实业公司第九项目部签字，并加盖恒万实业公司第九项目部公章，崔静书代表兴达通公司签字，并加盖兴达通公司公章。 合同签订后，恒万实业公司预付工程款 20 000 元。兴达通公司将所承包的工程分包给牛建元、刘秀花，由后者组织工程队负责施工。 2016 年 4 月 27 日，恒万实业公司因现场施工人员讨要工资，垫付 27 名工人工资共计： 39000 元。现场施工人员收到工资后，从施工 现场撤离。工人撤离后，恒万实业公司2 / 15 另行将仿石漆施工承包给第三方。 2016 年 8 月 19 日，李铁宝就浮雕外墙工程向兴达通公司出具结算单，确认兴达通公司实际施工面积 2241 平方米，单价为每平方米 22 元，合计 49302 元，保修款为 49302元的 5%，即元。结算款项尚未支付。 个人分析： 重点信息请见黄色标记内容 本案的焦点问题如下： 1、是否可以恒万实业公司第九项目部名义对外签署合同 2、双方合同是否生效 3、兴达通公司将所承包的 工程分包给牛建元、刘秀花是否合法 4、实际施工人员是否可向恒万实业公司讨要工资 5、李铁宝向兴达通公司出具的结算单是否有效 焦点问题分析： 1、 2 两问与钢铁买卖合同纠纷前两问情况相同，详细见该案例分析，此处不再赘述。 3、首先分包工程的承包人应当具有承接该项工程的相应资质，我国法律禁止个人承揽分包工程业务。且兴达通公司与牛建元、刘秀华之间不存在劳务合同，属于分包关系，不符合法律规定。此外，本案亦应查明恒万实业公司承揽的3 / 15 66318 部队项目是否仅 包含浮雕外墙施工以及一层仿石漆施工。如果仅为此两项，被告属于转包其承接的工程，转包是我国法律所禁止的，转包合同不具有法律效力。 4、兴达通公司与恒万实业公司存在合同关系，兴达通公司与牛建元、刘秀花存在合同关系，恒万实业公司与牛建元、刘秀花不存在直接的合同关系。根据合同的相对性，恒万实业公司与牛建元、刘秀花以及二人组织的施工队伍不存在直接的权利义务关系，因此恒万实业公司无义务向牛建元、刘秀花及其工人支付工程款。恒万实业公司垫付的工程款产生何种法律效力，需要进一步讨论。 5、关于李铁宝出 具的结算单的效力，分析服下： 如合同明确约定了项目负责人为李铁宝，其负责范围包含签署结算单，则该单证有效。 如合同未明确约定，则可根据双方往来的合作习惯推定。如在双方的合作过程中李铁宝一直作为签证人或主要签证人，且恒万实业公司并未告知对方其公司内部分工，则李铁宝的行为可形成表见代理，公司内部约定不可对抗善意第三人。此种情况下，结算单有效。 相关法律条款： 中华人民共和国建筑法 第二十八条 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包 单位将其承包的全部建筑工程肢解4 / 15 以后以分包的名义分别转包给他人。 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法 第五条 房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。 本办法所称专业工程分包，是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。 本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。 第八条 分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务。 第十四条 禁止将承包的工程进行违法分包。下列行为，属于违法分包： 5 / 15 分包工程发包人将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条 件的分包工程承包人的； 施工总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，分包工程发包人将承包工程中的部分专业工程分包给他人的。 第十五讲 合同的相对性、合同转让 一、合同的相对性 合同相对性的内涵 合同的相对性，指合同仅在合同当事人之间发生拘束力，合同的效力仅及于合同当事人。 包括主体的相对性、内容的相对性与责任的相对性。在司法考试中需要把握的内容是： 合同债权人只能请求合同债务人履行合同义务，不能请求合同 以 外的第三人履行合同义务； 合同当事人之外的第三人无权请求合同债务人履行合同义务； 合同债务人因第三人违约的，仍应对合同债权人承担违约责任，债务人与第三人的关 系另行解决。 合同相对性原理的学理基础： 自我决定，自我拘束。合同债务人仅对自己愿意6 / 15 受到拘束的对方当事人承担违约责任。 维持合同当事人请求权与抗辩权之间的平衡。 合同法总则关于合同相对性的规定 合同法 第六十四条 当事人约定由 债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。 第六十五条 当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 第一百二十一条 当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 合同法解释 第十六条 人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列 为无独立请求权的第三人，但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人。 1合同法第 64 条。向第三人履行的合同，虽突破了主体的相对性，但仍遵循违约责任的相对性。 【例 1】董事长甲与乙花店约定，甲支付乙 10 万元，乙选择上好红玫瑰 999 朵，于丙女生日当晚 6 时送至丙女宿舍。结果，乙7 / 15 的雇员错将甲所订之花送给丁女，乙女生日当天不见一个花瓣，垂泪到天明。 甲、乙约定由债务人乙向第三人丙履行合同义务，乙违约的，甲有权请求乙承担违约 责任。 第三人 丙无权请求债务人乙承担违约责任。 【例 2】甲向乙出售一批货物，约定在乙所在地交付。甲又和丙签订运输合同，由丙运交乙。运输途中，丙因重大过失导致货物毁损严重。 运输合同中，甲、丙约定由债务人丙向第三人乙履行。丙违约的，甲有权请求丙承担 违约责任。 第三人乙无权请求丙承担违约责任。乙只能基于买卖合同，请求甲承担违约责任。 【真题研习】神牛公司在 H 省电视台主办的赈灾义演募捐现场举牌表示向 S 省红十字会捐款 100 万元，并指明此款专用于 S 省 B 中学的校舍重 建。事后，神牛公司仅支付50 万元。对此，下列哪一选项是正确的？ 【答案】 C A H 省电视台、 S 省红十字会、 B 中学均无权请求神牛公司支付其余 50 万元 B S 省红十字会、 B 中学均有权请求神牛公司支付其余 50 万元 C S 省红十字会有权请求神牛公司支付其余 50 万元 D B 中学有权请求神牛公司支8 / 15 付其余 50 万元 2合同法第 65 条。由第三人履行的合同，虽突破了主体的相对性，但仍遵循违约责任的相对性。 个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？ 【答案】 A A判决乙承担违约责任 B判决丙承担违约责任 C判决乙、丙连带承担违约责任 D判决乙、丙分担违约责任 3合同法第 121 条。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 最爱考的三处合同法分则关于合同相对性的规定 原则上，除非法律另有规定 ，所有的合同均适用合同相对性规则。这是自明的道理。不 过，有的地方可能更好出题，于是，关于合同的相对性，经常考到以下三个法条： 合同法第 224 条。 合同法第 253、 254 条。 合同法第 421 条。 合同相对性原则的例外 9 / 15 1合同保全。合同法第 73 条规定的代位权、第74 条规定的撤销权，突破了合同的相对性，合同债权人在法定条件成就时，得对合同关系以外的第三人主张权利。 2买卖不破租赁。根据合同法第 229 条与城镇房屋租赁合同解释第 20 条，租赁期间，租赁物的所有权发生变动的，原租赁合同对新的所有权人继续有效，即新的所有权人应法定承受原租赁合同。 3分包人的连带责任。合同法第 272 条第二款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任”。建设工程施工合同解释第 25条规定：“因建设工程质量发生争议的，发包人可 4非法转包、违法分包情形下，发包人对实际施工人的责 任。 建设工程施工合同解释第 26 条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承 5单式联运合同。合同法第 313 条规定：“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运10 / 15 人和该区段的承运人承担连带责任。”。 须注意：多式联运合同中，实际承运 人与多式联运经营人不承担连带责任，没有突破合同相对性的问题。 二、合同权利的转让与合同义务的承担 合同债权的转让 合同法 第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： 根据合同性质不得转让； 按照当事人约定不得转让； 依照法律规定不得转让。 第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销 ，但经受让人同意的除外。 第八十一条 债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第八十二条 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 第八十三条 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 11 / 15 1债权转让的要件： 须有可转让的债权。合同法第 79 条规定，三种债权不得转让： 约定不得转让的 ； 法律禁止转让的； 依照性质不能转让的。 让与人与受让人达成合意。须注意：通知债务人不是债权转让的要件。通知的意义在于：债权转让的通知到达债务人时，对债务人产生效力，债务人就不能对原债务人为清偿。 遵循法定形式。法律规定转让债权应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 2债权转让的效力 从权利随同移转。 基于担保物权与保证债权的从属性，债权全部转让的，抵押权、质权、保证债权随同移转。 基于担保物权的 不可分性，债权部分转让的，抵押权、质权仍同时担保已经转让的部分债权与尚未转让部分的债权。 转让通知到达债务人时，债务人对让与人的抗辩可以对受让人主张。 抵销权。合同法第 83 条规定：“债务人接到债权12 / 15 转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。”说明三点： 要求是：转让通知到达债务人时，债务人对让与人的债权已经到期。这是时间上的要求。 本来法定抵销权要求当事人互负债务。但合同法第 83 条属于例外。无论债务人对受让人是否享有到期债权，债务人均可对受让人主张抵销。 债务人向受让人主张抵销后，受让人只能对让与人主张违约责任）。 原债权的诉讼时效中断。 须注意：债权转让，会引起诉讼时效的中断。诉讼时效规定第 19 条规定：“债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让的通知到达债务人之日起中断。” 【真题研习】甲向乙借款 300 万元于 XX 年 12 月 30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值 50 万元的货物，双方约定 2016 年 1 月 1 日 付款。 XX 年 10 月 1 日，乙将债权让与丙，并于同月 15 日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？ 【答案】AB A XX 年 10 月 1 日债权让与在乙丙之间生效 B XX 年 10 月 15 日债权让与对甲生效 13 / 15 C XX 年 10 月 15 日甲可向丙主张抵销 50 万元 D XX 年 10 月 15 日后丁的保证债务继续有效 【真题研习】乙公司欠甲公司 30 万元，同时甲公司须在 2000 年 9 月 20 日清偿对乙公司的 20 万元货款。甲公司在同年 9 月 18 日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的 30 万元债权。同年 9 月 24 日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张 20 万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？ A甲公司与丙公司之间的债权转让合同于 9 月 24日生效 B乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿 30 万元的义务 C乙公司于 9 月 24 日取得 20 万元的抵销权 D丙公司可以就 30 万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任 【答案】 BC。你看，真题多么相似。这是真题的首要价值。 承揽合