投标保证金从合同

1 / 16 投标保证金从合同 四川省泸县第四中学 1#、 2#、 3#学生宿舍收费权转让投标保证金 协 议 书 甲方：四川省泸县第四中学 乙方： 为保证四川省泸县第四中学 1#、 2#、 3#学生宿舍收费权转让招投标活动顺利进行，甲乙双方就报名参加招投标活动者，须交纳投标保证金，达成如下一致意见，签订如下协议条款。 一、 乙方自愿报名参加四川省泸县第四中学 1#、 2#、3#学生宿舍收费权转让招投标活动，向甲方交纳投标保证金人民币现金 200 万元。 二 、 乙方如在竞标中中标，甲方向其签发中标确认书，乙方将投标保证金中的 50 万元转为乙方向甲方缴纳的四川省泸县第四中学 1#、 2#、 3#学生宿舍收费权转让经营过程保证金， 150 万元转作学生宿舍收费权转让金。 三、 乙方如在竞标中中标，但放弃中标权，其投标保证金不予退还，作违约金处理。乙方如在竞标中未中标，甲方在七日内无息退还其投标保证金。 四、 乙方如在竞标中中标，但后查乙方在投标过程中弄虚作假，甲方有权取消乙方的中标资格，并且乙方交纳2 / 16 的投标保证金不予退还，作违约金处理。 五、 乙方如在竞标中中标后，甲方无正当理由取消乙方的中标资格，甲方全额退还乙方交纳的投标保证金本金，并且甲方还得向乙方支付乙方交纳的投标保证金数额的50%，作为违约赔偿金。 六、 本协议书一式二份，甲乙双方各执一份，甲乙双方签字后生效。乙方的投标保证金转为乙方向四川省泸县第四中学缴纳的 1#、 2#、 3#学生宿舍收费权转让经营过程保证金和转让金或甲方在开标日起七日内无息退还乙方投标保证金后，本协议书自动失效。 甲方单位公章：乙方负责人： 甲方法定代表人： 乙方参加人员： 甲方参加人员：乙方联系电话： 合同签订日期： 2016 年 月 日 投标保证金与履约保证金的区别 1.提交主体：投标保证金由所有投标人提交；履约保证金仅由中标人提交。 2.保证金的期限：投标保证金应在招标文件规定的投标保证金期限内提交，一般在投标同时提交；履约保证金应在签定正式施工合同前提交；投标保证金返还时间为签定施工合同或提供履约保证时的第 28 天；履约保证金返还时间为工程经验收合格之日或合同约定时间。 3 / 16 3.后果：没有按照招标文件提交投标保证 金或所提供的投标保证金有瑕疵的，按废标处理；提交投标保证金但违反下述方投标保证金的两种情况之一，没收投标保证金；没有按招标文件要求提交履约保证金的，将失去订立合同的资格，并没收投标保证金。提交履约保证金方不履行合同，接受方可按合同约定没收保证金，并不以此为限；接受方不履行合同，须向提交方双倍返还履约保证金，并不以此为限。 4.目的：投标保证金的目的有二：其一，投标人在有效期内不能撤回其投标文件；一旦中标，必须在规定期限内提交履约保证金或签署合同。履约保证金的目的保证完全履行合同，主要要保证按合同 约定的质量和工期条款履行合同。 什么是履约保证金？ 招标投标法第四十六条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。 要求中标人提交一定金额的履约保证金，是招标人的一项权利。该保证金应按照招标人、在招标文件中的规定，或者根据招标人在评标后作出的决定，以适当的格式和金额采用现金、支票、履约担保书或银行保函的形式提供，其金额应足以督促中标人履行合同后应予反还。但在工程合同中，招标人可将一部分保证金展期至工程完工后，即直到工程最后验收为止。在货物或服务采购合同 中，招标人也可将4 / 16 一部分保证金展期至安装或调试之后。 如果中标人拒绝提交履约保证金，可以视为放弃中标项目，应当承担违约责任。在这种情况下，招标人可以从仍然有效的其余投标中选择排序最前的投标为中选的投标，但招标人也有权拒绝其余的所有投标，并重新组织招标。 履约保证金既不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证。根据我国合同法第 115 条的规定，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。由于本法没有规定接受履约保证金的招标人不履行合同时是否应当双倍返还履约保证，所以我们不能将其视同为定金。其 次，履约保证金也不同于预付款。预付款是合同的一方当事人在合同履行前提前支付合同约定价款。以帮助义务人能更好地履行合同，属于履行的一部分。预付款不遵循定金罚则， 即预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失或双倍返还的问题。而履约保证金则发生不予返还的问题。最后，履约保证金也不同于保证。保证是第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时由第三人履行债务的担保方式属于人的担保。 履约保证金采取银行保函的形式时，最容易与银行担保相混淆。银行担保，是银行以自己的财产或信用为他人债务提供的一种担保形 式，也是一种保证，是一种新的人的担保。而作为履约保证金的银行保函，只是银行保证在中标5 / 16 人不履行合同时，从其开户上支付相应的保证金额。所以银行保函实质上还是中标人自己的担保，并非作为第三人的银行的保证。 综上所述，履约保证金属于本法规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。 什么是投标保证金？ 现行的担保法规定了五种担保方式：保证、抵押、质押、留置、定金 。担保法规定：保证是当事人为了确保债的履行，根据法律规定或者约定所采取的保障债权人利 益实现的法律措施。法律还规定：具有代为清偿债务能力的法人、其 他组织或者公民，可以作保证人。由此可见保证是人的概念，而且还是当事人以外的第三人的概念。 在我国法律和行政法规都没有提到投标保证金的概念，也就是说按照即将实施的行政许可法法理原则，投标保证金并非是在工程招投标中必须存在的内容。 在部门规章中也仅仅是在建设工程施工招标中才有相关规定。即使这些规定也是：招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金。，一般上在法律用语中可以都还可以理解为可以不，那么招标人就可 以不规定投标人提交投标保证金。 综上所述：在我国的法律制度中，投标保证金在业6 / 16 主招标中作为选择项出现的，而且仅仅在工程施工招标中才使用，在工程的勘察、设计及监理的招标中并不需要投标保证金。 投标保证金的形式及额度：建设部令第 89 号规定 投标保证金可以使用支票、银行汇票等，一般不得超过投标总价的 2，最高不得超过 50 万元。 国家发展计划委员会第 30 号令规定：投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金一般不得超过投标总价的百分之二 ，但最高不得超过八十万元人民币。 也就是说在我国投标保证金应是除现金外的银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。 工程施工合同履约保证金的法律分析 罗辉敏 重庆星全律师事务所 最近，看了重庆市建筑业协会公开的一篇题为企业诉求，行业呼声 关于为重庆市建筑业企业减负解困的调查报告。无独有偶，又看到两篇反应建筑企业被拖欠款的文章。 文中对目前拖欠建筑企业款项现象是这样表述的 :以工程质量保证为由头，使拖欠日趋程序化 尽管我国2001 年 1 月 1 日起实施的招标投标法第 46 条规定招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。7 / 16 该法没有明确交纳标准、方式及退还时间；随后 XX 年 3 月 8日正式施行的七部委工程建设项目施工招标投标办法第62 条规定招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。该文件同样没有明确履约保证金的测算依据和缴纳办法，由于理解不同，执行中的表现也就五花八门，调研中不少企业抱怨法律法规的这一疏漏，坑苦了施工企业。 施工行业是微利行业，承包商往往拿不出 少则工程中标价5%左右、多则工程中标价 10%的自有资金先行交纳交履约保证金，发包人则乐此不疲的建议用工程款抵扣。 施工企业为了生存，只好跳进这个陷阱 工程竣工不及时，结算一拖两三年，退还履约保证金是不能提的；一旦工程结算了，质量保修金又提上了议事日程 建筑法、建筑工程质量管理条例都强调了工程质量保修制度 这是发包人收取工程质量保证金的依据，于是履约保证金又被延展为质量保修金。如此，这笔先是履约保证金、后是质量保修金的承包商的流动资金，就长时间的沉淀在了业主的手中，有的甚至成了永 无指望收回的呆坏账 ? 履约保证金所以出现上述问题，其原因是多方面的，客观分析，既有法律规范不完善、施工企业僧多粥少的激烈竞争和建筑市场秩序尚待进一步健全等外部因素，更有建筑承包商本身对履约保证金认识和理解不够乃至存在偏差等8 / 16 原因。本文就从建筑承包商的立场对履约保证金进行法律探析，以期对建筑承包商尽量避免因施工合同履约保证金约定不利而受损有所裨益。 实践中，建设工程施工合同几乎都有履约保证金约定，且绝大多数是支付金钱为表现形式，而作为支付这笔款项的承包商，却缺乏对履约保证金的全面了解 和认识，加之我国法律、法规以及最高人民法院的司法解释又缺乏相应的明确规定，致使承包商因交付履约保证金而既承受大额资金压力，又同时面临稍有不慎即难以讨回的风险。化解这一难题，就须对履约保证金的法律规定和进行疏理。 一、我国现有法律规范对建设工程施工合同履约保证金的规定 招标投标法第四十六条规定招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起 30 日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。 招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。第六十条规定：中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还，给招标人造成的损失超过履约保证金数额的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对招标人的损失承担赔偿责任。工程建设项目施工招标投标办法第六十二条规定：招标人和中标9 / 16 人应当自中标通知书发出之日起 30 日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约担保的，中标人应当 提交；拒绝提交的，视为放弃中标项目。招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。 二、上述建设工程施工合同履约保证金规定，应与担保法及司法解释相结合方能正确理解 我国法律和规章中，对履约保证金的上述看似简单的规定，实则已为承包商预留了妥善处理好施工合同履约保证金的足够空间，关键是对其需要有全面而透彻的认识和理解，试分析如下： 第一，是否采用履约保证金，由招标人自主决定。 招标人要求中标人提供履约保证金的，必须 在招标文件中同时作出两项明确的意思表示 要求中标人提供履约保证金；且同时应当承诺自己向中标人提供工程款的支付担保 这是招标人要求中标人提交履约担保所应当承担的对等担保义务。 第二，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金10 / 16 的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且并不以此为限。 这与国际上通行的工程承包合同履约保证金制度的目的和功 能，是完全一致的。 第三，履约保证金具有金钱质的共同属性。实践中，在约定履约保证金条款时，容易与定金混淆，为此，我们只需把握两点：不使用定金字样，也不明确约定适用定金性质的处罚。 第四，履约保证金既然属于金钱质的一种，当然具有实践性之法律特点，即不交付就不生效。 第五，履约保证金既可以承包商自己提交；也可以第三方提交，但由此产生了与第三方的法律关系。 第六，履约保证金的额度、方式、以及返还的时间和逾期返还的责任等，均无规定。那么也就是可以通过当事人自行协商加 以约定的，而且只要约定不违反法律法规的强制性规定，均为有效。 三、对履约保证金条款的约定不同，所产生的法律后果完全不同 根据上述分析，由于约定内容的不同，每个施工合同中的履约保证金性质和效力就无法一概而论，应依据约定的内容识别判断。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性11 / 16 的内容，符合定金法则，则是定金；如果没有出现定金字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律 效力。 当履约保证金的约定具备定金性质时，发生纠纷则应适用最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第一百一十五条规定当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。否则，应适用该解释第一百一十八条规定当事人交付留置金、担保金、保证金、定约金、押金或定金等，但没有约定定金性质，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。 深圳市中级人民法院关于建设工程合同若干问题的指 导意见中，对履约保证金是这样规定的：建设工程合同约定履约保证金、质量保证金在工程质量不符合约定或未按期竣工时罚没，但实际损失少，保证金数额大，承包人认为全部罚没过高的，应当按照公平合理原则并参照合同法第一百一十四条关于调整过高违约金的规定处理。 篇一：供货保证金协议广 东 精 进 能 源 有 限 公 司 12 / 16 供货保证金协议 协议编号： 签订地点：广东省佛山市 甲 方：广东精进能源有限公司 乙 方： 为确保甲方供应链物料 流运转顺畅，避免出现乙方供货随意性，包括以各种除采购合同中约定的不可抗力条款外理由拒交货、延期交货影响甲方生产、出货的，或者不按采购订单约定提前交货；或者乙方供货的零配件、原材料等因质量问题造成甲方不必要损失的。现甲、乙共同双方约定，乙方在与甲方合作之初，向甲方交纳人民币 xxx 元，以作为向甲方供货保证。 一旦甲、乙双方终止合作，经双方确认清理完所有往来帐款和合作事宜后，甲方在双方确认了生效的终止协议发出 30 个工作日内归还乙方交纳的供货保证金。乙方向甲方交纳的供货保证金为全期无息金额。 如属因乙方交纳保证金后，又无法满足向甲方供货，或供货达不到甲方技术图纸要求等，甲方有权没收乙方交纳的供货保证金。 甲方代表： 乙方代表： 年月日年月日 第 1 页 共 1 页篇二：网上政府采购预交保证金协13 / 16 议 网上政府采购预交保证金协议 甲方： _ 乙方： _ 根据 _的有关规定，甲乙双方共同签订如下协议： 一、乙方自愿按规定数额预交保证金，作为参 加甲方组织的网上投标的信誉保证，无特殊原因有效期内不予退还。 二、乙方预交保证金后，有效期内参加甲方组织的网上政府采购投标时，不再 另交投标保证金，中标后不再另交履约保证金。 三、甲方提供采购公告信息的网上查询、网上报价、网上撤标、网上下载标 书、网上自助发布企业、商品及价格信息等功能。 盗用引起的纠纷甲方概不负责。 五、乙方如发生 _或者国家法律、法规所禁止的行为，甲方将按有 关规定进行相应处罚。 六、供应商应交付的保证金数额暂定为人民币_元整，甲方有权根据有 关