对外商投资创业投资领域的立法尝试.PPT

中国对外商投资创业投资领域的立法尝试,一.中国“创业投资”概念的起源,国家于20世纪80年代中期首次在法规中提出“创业投资”的概念1985年中共中央关于科学技术体制改革的决定首次提出“创业投资”概念私人及外国投资者的投资活动推动了“创业投资”概念在中国的发展与深入1999年-2001年随着计算机互联网技术在中国的发展热潮，私人及外国投资者在中国展开了越来越多的风险投资实践创业投资在中国的三种形式：设在海外的基金、以海外运作的架构从事境内投资外国投资者在境内设立的投资公司进行的风险投资在中国境内设立的基金在境内进行风险投资(实践中很少),二.创业投资的立法始于地方性立法,地方性创业投资立法的推动作用深圳深圳市政府关于深圳市创业资本投资高新技术产业暂行规定（2000年10月）“创业投资”的概念：向科技型高成长性创业企业进行股权投资，通过股权转让获取收益的投资行为。创投公司的形式：有限责任公司/股份有限公司创投公司的设立条件、可从事的业务、撤出方式等北京有限合伙管理办法（2001年2月）首次提出有限合伙概念、明确设立条件允许风险投资机构以有限合伙的形式设立地方性创业投资立法的局限地方性创业投资立法受整个中国法律体制的限制没有全国统一的有限合伙法和投资公司法为平台，地方性立法的实践操作存在困难,三.关于中央的外商投资创业投资立法,以现有外商境内投资的法律体系为基础中华人民共和国中外合资经营企业法及其实施条例中华人民共和国中外合作经营企业法及其实施细则中华人民共和国外资企业法及其实施细其他相关配套外商投资法规创业投资立法实践2001年8月出台关于设立外商投资创业投资企业的暂行规定创新：首次为中方投资者提供了与外国投资者共同投资，并由外国基金管理专业人士管理其投资的合法途径缺陷：投资门槛高、资质要求严、撤回投资困难、再投资的困难、税收优惠未能充分解决2003年3月出台外商投资创业投资企业管理规定（简称“新创投规定”,分析见后）,四.我国现行法律制度对创业投资发展的限制,有限合伙制现行法律制度未确定有限合伙形式公司对外投资的限制不得超过其净资产的50%(除经特别批准)外商投资的投资性公司的模式不适用于创投企业外商投资举办投资性公司适用于长期策略性投资者缺乏与国际风险投资相比具有竞争力的税收体制及其他优惠注册资本的缴付限制现行法律制度要求一次性缴足或分期在5年内缴足，未规定根据投资机会分期缴付的方式退出机制的限制现行法律未规定股权回购机制,五.对我国现行外商投资创业投资立法的分析和建议,以现行外商投资法律架构为基础创新性规定和立法突破存在的问题和立法建议,三资企业法：中华人民共和国中外合资经营企业法及其实施条例中华人民共和国中外合作经营企业法及其实施细则中华人民共和国外资企业法及其实施细以吸引长期投资为目的，避免投机行为其他相关配套外商投资法规,5.1以现行外商投资法律架构为基础,5.2“新创投规定”的创新性规定和立法突破-在现有法律体系框架内的创新和突破,非法人制创投企业三种退出机制对外投资突破净资产50%的限制降低投资门槛出资、减资、转让、回收投资创业投资管理企业税务,5.2“新创投规定”的创新性规定和立法突破-在现有法律体系框架内的创新和突破(续),非法人制创投企业形式：所有投资者共同承担无限连带责任仅必备投资者承担无限责任，其他投资者仅以出资额为限承担有限任虽然中外合作经营企业法允许非法人制企业的存在，但在实践中非法人制企业操作经验较少三种退出机制在境外资本市场退出向境内第三方转让股权由所投资企业回购股权,5.2“新创投规定”的创新性规定和立法突破-在现有法律体系框架内的创新和突破(续),对外投资突破净资产50%的限制2003年管理规定允许创投企业以全部自有资金进行股权投资降低投资门槛注册资本数额：暂行规定：2500万美元（其中每一个外国投资者不低于1000万美元）管理规定：非法人制：1000万美元公司制：500万美元比例：外资比例可低于25%必备投资者资质：投资方的一关联实体如符合资质要求，该投资者则视为符合资质要求必备投资者的出资比例：非法人制：不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的1%（暂行规定的要求为3%）公司制：不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的30%,5.2“新创投规定”的创新性规定和立法突破-在现有法律体系框架内的创新和突破(续),出资、减资、转让、回收投资出资：区分实缴出资和认缴出资非法人制：缴付期限：取消原来关于营业执照签发后3个月缴付至少15%的规定分期注资：分三年分五年减资：（非法人制）经50%以上投资者、必备投资者及商务部批准，可减资转让-必备投资者转让：获出资超过50%的其他投资者同意；修改后的合同、章程报审批机构批准；非必备投资者转让：按合同约定进行;修改后的合同、章程报审批机备案；回收资本：免除事前审批，只需备案说明,5.2“新创投规定”的创新性规定和立法突破-在现有法律体系框架内的创新和突破(续),创业投资管理企业内部管理：非法人制：联合管理委员会公司制：董事会外部管理：允许境外公司以管理企业的身份直接管理境内创投企业税收方面在现有税收框架上的突破非法人制创投企业未在境内设立创极管理企业的外国投资者,按10%征收所得稅非法人制创投企业投资者可分别申报、缴纳所得税，也可由创投企业统一缴纳所得税,5.3存在的问题和立法建议,对公司制创投企业的限制公司制创投企业受现有中国公司体制和中国公司法规定的制约，无法适用有限合伙制在税收、退出机制等方面的创新规定突破现有税收框架、解决创投企业税务问题避免双重征税:在有限责任合伙制形式下，实现投资基金本身无需纳税，投资者在分配利润和获得投资方面回报