未签劳动合同法

1 / 11 未签劳动合同法 未签订劳动合同的补偿误区 本期介绍： 未签订劳动合同的责任多数归于用人单位的，当用人单位未依法签订时，将会承担严重的后果。根据我国劳动合同法第八十二条规定，用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。但这两倍工资并不好拿，因为不少企业对于两倍工资的常见误区。 本期法律快车劳动法栏目专访组有幸请到劳动法专业律师 【大连 董毅智律师】作客现场，欢迎董毅智律师接下来为我们讲解未签订劳动合同的补偿误区。咨询电话： 135-9171-0550 访谈内容： 1、法律快车网： 董律师，您好。很高兴您能在百忙之中抽身接受法律快车劳动法知识栏目的专访。 董毅智律师： 主持人好，各位法律快车的朋友们，您们好。 2、法律快车网： 有些劳动者一听两倍工资，以为是除了工资以外再额外给两倍工资。这种理解对吗？ 董毅智律师： 2 / 11 这是错误的。在向用人单位要求支付两倍工资时，不能把已经正常支付的那一倍工资排除在外。所以，如果没有拖欠工资的情况，向 用人单位要求两倍工资 - 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解析 ! 时，应该以之前已发的工资为计算依据，乘以一倍的倍率来索取。 3、法律快车网： 劳动者获得的两倍工资可以每个月都有吗？这份补偿持续多长时间？ 董毅智律师： 由于劳动合同法第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”所以，一旦未签订劳动合同满一年，双方就已经默认拥有了无固定期限 劳动合同，不能再视作无合同处理。 劳动合同法第八十二条也明确，只有自用工之日起超过一个月不满一年的期间，需要支付两倍工资。同时，劳动合同法第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”用工首月即使不签订劳动合同，也不需要支付两倍工资。这样掐指一算，两倍工资最多也只能拿十一个月，不可能一直拿下3 / 11 去。 4、法律快车网： 申请两倍工资赔偿的时效多长？ 董毅智律师： 任何法律纠纷的解决都有时效，超过这一时效，便需要 承担不利法律后果。劳动争议调解仲裁法第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。” 未签订劳动合同，公司应当支付两倍工资，当用工第二个月工资发放到手起，劳动者就应当知道，公司给没给两倍工资。时效自此时起计算。一年后，如果劳动者没有通过任何有效方式主张自己的权利，仲裁就不再受理这个月的两倍工资请 - 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解析 ! 求。同样，用工第三个月第四个月一直到第十二个月的两倍工资，都是 这样来计算各自的时效。如果等到第十八个月再申请仲裁，大致只能请求半年的两倍工资了。 5、法律快车网： 未签订劳动合同的补偿金是否要交税？ 董毅智律师： 有不少企业认为，两倍工资性质属于补偿金，因此可以参照国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济4 / 11 补偿金征收个人所得税问题的通知。其实该处的两倍工资，依劳动合同法第八十二条规定应当按月支付，这与解除劳动合同的经济补偿金一次性支付的性质完全不同。同时，两倍工资是针对未签订劳动合同的惩罚，与离职也没有关系。至于 现在为什么都在离职时支付，是因为在职时很少有劳动者提出劳动仲裁的缘故，不能因此将其与离职补偿混为一谈。因此，两倍工资应当依法缴纳个人所得税。 6、法律快车网： 再次感谢董律师接受本期的专访问答，同时也感谢各位网友对我们访谈栏目的大力支持。我们下期再见。 董毅智律师： 再见。 访谈总结： 揭开二倍补偿的误区，对于劳动者、用人单位都益处良多，双方可以选择对自己最有利的方式进行处理和作出决断。 - 社会法律问题，律 师零距离访谈一对一解析 ! 来源：法律快车网原创 - 访谈结束，感谢关注快车官方微信 - 想关注法律快车官网微信，请扫描左侧二维码， 还可以搜号码 lawtimecn 或搜公5 / 11 众 号法律快车。 法律快车网致力成为法律需求者、法律爱好者、 法律从业者交流聚合地；业内讯息传播、法律 援助咨询、律师案源开拓等理想整合服务平台。 - 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解析 ! 一、双倍 工资的计算基数如何确定 根据劳动合同法第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违规不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 劳动合同法仅仅确立了双倍罚则的原则，但并未明确另一倍工资的计算基数。对此有三种观点：第一种观点是双倍工资基数应当按照劳动者应得工资为标准确定，包括各种税费在内；第二种观点认为双倍工资基数以实得工资为标准确定，即， 在应得工资基础上扣除各种税费后发到劳动者手里的的“裸体工资”；第三种观点认为双倍工资基数以劳动者正常工作时间工资为标准确定，不应包括加班工资等。 笔者倾向于第一种观点。因为劳动合同法之所以设立未签订劳动合同的双倍罚则，旨在强制性要求用人单6 / 11 位必须与劳动者签定书面劳动合同，违反法律规定就要付出相应的代价，这里代价具体表现为，你如果不与这一具体相对人签定劳动合同就要付出两倍的成本，或者说，使用一名劳动者的成本相当于两名劳动者。成本包括劳动报酬和非劳动报酬，工资是劳动报酬，如正常劳动时间工资、加班工 资、奖金、津贴等等，非劳动报酬不属于工资，如社会保险费、劳动保护费、福利费、计划生育费等。因为法律规定的是双倍工资，也就是剔除非劳动报酬之外后的成本，包含所有实发工资以及个人税费在内。 因此，在剔除非劳动报酬后的全部工资都应当作为计算基数。这一分析的合理性就自然排除了第二种观点的存在。至于第三种观点不妨采取特例法排除。如果劳动者在应当支付双倍工资的 11 个月工作期间，请事假该怎么计算？工伤医疗期怎样计算？患病或非因工负伤医疗期怎样计算？因责任事故扣发工资怎样计算？难道不按应得工资计算反而按正常劳动时间工资计算？劳动者本来就没有按正常时间提供劳动，你却要按提供正常劳动计算工资，这是哪门子道理？因此，以上特例的任何一条都可以否定双倍工资不得以劳动者正常劳动时间工资为准，否则，在无条件保护劳动者利益的同时也就侵害了用人单位的利益，这与立法宗旨是相悖的。 二、双倍工资计算期间及法律时效 7 / 11 未签定劳动合同支付二倍的工资的情形有两种，一是用人 单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；二是用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 法律对用人单位不订立书面劳动合同的容忍期限是一个月，最长的忍容忍期限是一年。超过一个月不订立书面劳动合同的，从第二个月开始后的连续 11 个月要支付双倍工资；超过一年不订立书面劳动合同的，视为双方已经订立无固定期限劳动合同，并且强制性签定无固定期限劳动合同。前一种情形是一种连续性的整体事件 ，是法律对于用人单位在一年内不履行义务的惩罚，无论是第 2 个月还是第 12个月，其惩罚的措施和程度是一样的，因此，应当看作是违法期间的整体事件，不能分割为按月的单项事件。也就是说，只有当整体事件结束后才是法律时效起始时间。只要劳动者在受到一年的侵害结束后，在其后一年的任何时候都可以随时提起劳动仲裁。后一种情形则不然，对用人单位超过一年后仍然不与劳动者签定劳动合同的，不但视为已经签定了无固定期限劳动合同且责令用人单位立即签定书面的无固定期限劳动合同，而且，对于拒不改正的仍然要处以双倍工资的惩罚，否则，就不会做出劳 动合同法第 14 条规定。有人8 / 11 认为，视为已经签定了无固定期限劳动合同就不应当再做双倍工资的处罚，其理解是错误的，因为，法律虽然做了“立即签定无固定期限劳动合同”的规定，但是，就有个别特殊的用人单位的执迷不悟，该怎么办？法律措施就是让其付出更高的成本和代价。 需要强调的两点：一是二倍工资的起算时间是 XX年 1 月 31 日而不是 2 月 1 日，因为法律上的“ 1 个月”是30 天；二是“二倍工资”中的另 1 倍是法律对因用人单位不与劳动者订立书面劳动合同的处罚，他与公休日及法定假日的加班工资性质上不同，因此，不能作为工资对 待，应当受法律时效的限制。由于 2016 年 8 月 9 日范某才向劳动仲裁机构主张 XX 年 1 月 31 日至 XX 年 12 月 31 日期间的双倍工资，因超过法律时效，法律不应当给予支持。如果范某主张用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当自 2016 年 1 月 1 日起每月支付二倍的工资的请求是否应当支持呢？笔者认为，这里主要也是仲裁时效的问题，因为 2016 年 1 月至 7 月的双倍工资请求已经超过时效，仲裁委不应当支持，只能支持 2016 年 8 月至 2016 年 1 月共六个月的双倍工资请求。综上所述：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年 未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，最高支付的期间为 11 个月。劳动者可以自该权利受到一年的侵害后，在其后不超过9 / 11 一年的时间内提起维权申请。“用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的主张，最高支付期间为 12 个月。劳动者应当自应当签定无固定期限劳动合同起第一个月起，在不超过一年的时间内提起维权申请。尽管劳动关系延续期间，延期申请只会将主张的权利后延，但是，一旦劳动关系解除或终止，超过时效部分将得不到保护。劳动 合同终止后经过协商需要继续保持劳动关系的，应当自第一个月开始签定劳动合同。不签定劳动合同的，自第一个月开始就应当支付双倍工资，最长期限为 12 个月。 1、单位严重违法，劳动合同法规定，建立劳动关系一个月内应该签订劳动合同； 2、因为单位违法在先，你书面提出离职后可以随时辞职，并要求单位支付你经济补偿金、双倍工资、支付加班工资等； 3、如果单位扣押你工资、押金、年终奖等，申请劳动仲裁的时候，可以一起申请； 4、搜集一些能够证明你与这个单位存在劳动关系的证 据，比如工装、工作证、工作牌、工资卡、工资条、考勤记录、社会保险缴纳记录、同事证言等 主要法律依据： 劳动合同法： 10 / 11 第十条 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个 月工资的标准向劳动者支付。