（企业管理专业论文）我国上市公司关联交易的规范问题.pdf

联交易本身是中性的，有利于取得规模经济和节约交易费用，但是我国上市 公司不公允的关联交易却带来很大负面影响，比如损害上市公司独立经营能 力，损害中小投资者和债权人的利益，打击投资者的信心，最终损害资本市 场等。关联交易的发生是必然的，但是在我国特殊经济环境下，原因很多，一 是上市公司的生成机制的问题，国有企业改制上市造成上市公司先天与母公 司有难以分割的联系，难免发生关联交易，上市公司的母公司在经营理念上 将所控制的上市公司视为其原有企业，对上市公司的经营进行干预，如随意 占用上市公司的资金，把上市公司当成摇钱树，委派任命管理人员，要求上 市公司为其贷款提供担保等，利用自己的控股优势和行政影响力，左右上市 公司的经营活动，导致非公允交星时有发生。二是公司治理结构不健全，独 立董事和监事会并没有真正发挥作用，形成内部人控制现象和关键人控制现 象，公司的关联交易难以受到监督；三是证券监管不当，证券监管制度中的配 股制度、特别处理制度和退市制度均过于重视单一的利润指标，使得上市公司 在经营业绩不理想时具有强烈的利润调节动机，促使上市公司通过非公允关 联交易调节利润；四是相关法律法规的不健全，对非公允关联交易的法律规 制相对薄弱，政府监管不力，缺乏对因非公允关联交易造成的利益损害主体 的法律救济，也是非公允关联交易泛滥的重要原因。广7 第三部分，在分析关联交易发生原因的基础上，讨论规范关联交易的外 部措施，( 其中包括完善会计准则，使利用关联交易操纵利润不可能，上市公 司进行关联交易，很大一部分的原因是利用关联交易来操纵利润，会计准则 的完善，将会使关联交易的披露和会计处理更为规范厂从而消灭不公允关联 交易的动机；( 完善监管指标，改善监管效果，证券监管的指标对上市公司的 报表有引导作用，应该把关联交易产生的粉饰利润过滤出去；r 建立健全相关 法律法规，保障各项规范的执行。( 我国目前对关联交易的规范已经初步形成 体系，但是对上市公司违规的非公允关联交易责任者的责任追究的不足，法 律缺乏威慑力；健全审计等中介机构的作用，充分发挥独立的鉴证作用；完 善上市公司独立治理结构，从源头上减少不公允关联交易的发生。凡 f ， 第四部分，讲述了上市公司内部治理结构的优化。( 只有发挥上市公司自 身的制衡机制所实现的内部监督，才能从根本上避免不公允关联交易的发生7 针对我国上市公司治理结构存在的问题，我国上市公司治理结构需要从几方 面得到完耱：规范控股股东的行为，改善一股独大下的决策；改善投票机制， 采爱累狡投鬃翻、累逶投鬃翱疆及委托投票隶l 凄，究善股东大会表决褪裁， 吸引中小股东参与管理和决策；完善麓事会决策制度，强化监督，完善独立 董事制度，强化监事会的监督职能，解决内部人葶珏关键人控制阏题；强化控 黢羧东窝蘩事在 公允关联交荔中懿义务和责 壬。 a b s t r a c t i nc h i n a ，t h em a r k e t i n ge c o n o m yh a sm a d eb i gp r o g r e s s ，o n e e n t e r p r i s eo f t e nh a sm a n yi n v e s t o r sa n dr e l a t e dc o m p a n i e s ，t h u st h e r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa p p e a r e da n dh a sb o o m e db e t w e e nl i s t e d c o m p a n i e sa n dt h e i rr e l a t e dp a r t i e s r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa r e h e l p f u lt oe x p a n df i n a n c i n gm e t h o da n dd e v e l o ps t r a t e g yb u tt h es a m e t i m es o m er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa r eu n f a i rw h i c hh a v et h es y m b o l o fu n f a i rt r a n s a c t i o na n di r r e g u l a ra c c o u n t i n gr e p o r ta n dh a v ec a u s e d g r e a tn e g a t i v ee f f e c t st om a r k e t i n ge c o n o m y n o wr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n sh a v eb e c o m eat o p i co fg e n e r a li n t e r e s t t h i st h e s i sw i l l d i s c u s st h i sp r o b l e mf r o md i f f e r e n tq u a r t e r s i ng e n e r a l ，t h e1 i s t e dc o m p a n i e si no u rc o u n t r yh a v er e p r e s e n t a t i y e s i nb o t hs c o p ea n dp r o f i t ，a n dt h ed a t ai se a s yt og e t ，s ot h i st h e s i s d i s c u s s e sr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n so fl i s t e dc o m p a n i e s t h et h e s i sb e g i n sf r o mt h ei n t r o d u c t i o no ft h es i t u a t i o n si nc h i n a ， t h e na n a l y z e st h ei n t e r n a la n de x t e r n a lc a u s eo fr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n s ，b a s e do nw h i c hs u g g e s t i o n sa r eo f f e r e dt os t a n d a r d i z e t h er e l a t e d p a r t yt r a n s a c t i o n sf r o mi n t e r n a la n de x t e r n a la s p e c t s ，w i t h t h ef o c u so nt h ei n t e r n a lm e a s u r eo fo p t i m i z i n gt h ec o m p a n ys t r u c t u r e t h et h e s i sh a sf o u rp a r t s ：t h ef i r s tp a r ti n t r o d u c e sb r i e f l yt h e c o n c e p to fr e l a t e dp a r t ya n dr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa n ds u mu pt h e s i t u a t i o no fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n si nc h i n a r e l a t e d p a r t y t r a n s a c t i o n se x i s tw i d e s p r e a di nl i s t e d c o m p a n i e sa n dm o s to ft h e m h a p p e nb e t w e e np a r e n tc o m p a n ya n ds u b s i d i a r yc o m p a n yo rs u b s i d i a r i e s o fo n ep a r e n tc o m p a n y i nr e c e n ty e a r sr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sh a v e n e wf e a t u r e ss u c ha st h e a r i s i n go fn e wm e a n s ，t h eo b v i o u s n e s so fp r o f it c o n t r o l ，t h es e r i o u s n e s so ff u n d so c c u p a t i o na n dg u a r a n t e e i ng e n e r a l ， t h e r ea r e3t y p e so fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s ：o c c u p a t i o no ff u n d s ， 4 r e c o n s t r u c t i o no fc a p i t a la n d d e p e n d e n c eo fp a r e n tc o m p a n ya n d s u b s i d i a r i e s p a r tt w oa n a l y z e st h ei n f l u e n c eo fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa n d t h ec a u s e so fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n i s n e u t r a l ，i ti sh e l p f u lt og e tl a r g e s c a l ee c o n o m ya n dt os a v e t r a n s a c t i o nc o s t b u tu n f a i rr e l a t e dt r a n s a c t i o n so fl i s t e dc o m p a n i e s m a yb r i n gg r e a tn e g a t i v ee f f e c t ，s u c ha sd a m a g et h ec a p a b i l i t yo f o p e r a t i n gi n d e p e n d e n t l yo fl i s t e dc o m p a n i e s ，d oh a r mt ot h eb e n e f i t o fm i d d l ea n ds m a l li n v e s t o r s ，s t r i k et h ec o n f i d e n c eo fi n v e s t o r sa n d d e s t r o yt h ef i n a n c em a r k e ta tl a s t r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n i s i n e v i t a b l eb u ti nc h i n at h e r ea r es o m ep a r t i c u l a rc a u s e s ：o n ei st h a t t h em e c h a n i s mo ft h eb i r t ho f1 i s t e dc o m p a n i e s 。t h er e o r g a n i z a t i o no f s t a t eo w n e dc o m p a n i e st ob e1 i s t e dl e a v e sm a n yc o n t a c tb e t w e e n1 i s t e d c o m p a n ya n dp a r e n tc o m p a n y ，t h u st h er e l a t e dp a r t yi si n e v i t a b l e t h e p a r e n tc o m p a n yt r e a t st h e1 i s t e d c o m p a n ya st h eo n eb e l o n g i n gt oi t a n di n t e r v e n e st h eo p e r a t i o no ft h e l i s t e dc o m p a n yb y o c c u p y i n gt h e f u n d so fl i s t e d c o m p a n yf r e e l y ，a p p o i n t i n gm a n a g i n ge x e c u t i v e s ， p r o v i d i n gg u a r a n t e ef o rt h e ma n dc o n t r o l l i n gt h ea c t i v i t i e s 。fi i s t e c o m p a n yw i t ht h e i ra d v a n t a g eo fs h a r ea n da d m i n i s t r a t i v e i n t e r v e n e a 】lt h i sw i1 1r e s u l ti nu n f a i rr e l a t e d p a r t yt r a n s a c t i o n s t h en e x t i st h ei m p e r f e c to ft h e e n t e r p r i s ea d m i n i s t e r i n gs t r u c t u r e ， in d e p e n d e n td i r e c t o ra n dt h e s u p e r v is o r yb o a r dh a v en o td l a y e da p o s i t i v er o t ea ta l la n df o r m e dt h es i t u a t i o no fi n t e r i o rc e n t r o la n d k e yc o n t r o l ，t h er e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa r ed i f f i c u l tt os u 珏e r v i s e t h et h i r di st h ei m p r o p e rt a r g e to fs e c u r i t i e sr e g u l a t o r y ，e s p e c i a l l y i nt h es c r i pi s s u e ，s ts y s t e m a n dq u its y s t e mw h i c hf o c u s o n l yo np r o f i t t a r g e ta n dp r o m o t et h e1 i s t e dc o m p a n i e st oc o n t r o lp r o f i tw i t hr e l a t e d p a r t yt r a n s a c t i o n s t h ef o u r t hi st h a tt h ei m p r o p e ro ft h el a w s ，w h i c h l a c k st h es t r e n g t ht o e n s u r er e g u l a t o r yr u l e sb e i n g i m p l e m e n t e da n d ”s - l a c k st h er e l i e fl a w s p a r tt h r e ed i s c u s st h ee x t e r n a lm e a s u r e st or e g u l a rr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n s ，i n c l u d i n gi m p r o v ea c c o u n t i n g n o r m ss ot h a ti tw i l lb e i m p o s s i b l et oc o n t r o lp r o f i tb yu n f a i rr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n s t h e m o s to f t e nr e a s o nt h a tl i s t e dc o m p a n i e sh o l dr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s i st oc o n t r o lp r o f i t ，t h ei m p r o v e m e n to fa c c o u n t i n gw i l lr e g u l a rt h e r e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa n dt h ea c c o u n t i n gr e p o r t ，t h u se l i m i n a t e t h em o t i v a t i o no fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s ：i m p r o v i n gt a r g e to f s e c u r i t i e sr e g u l a t o r yw h i c hh a sag u i d ef o rt h er e p o r to f1 i s t e d c o m p a n i e s ，i m p r a c t i c a lp r o f i ts h o u l db ef i i t e r e d i m p r o v i n gt h e l a w s c o r r e l a t e dw i t ht h i st oe n s u r et h en o r m sa n dr u l e sb ei m p l e m e n t e d m a n y r u e sa n dr e g u l a r i o n sn o wh a se s t a b l i s h e dt or e g u l a rr e l a t e dp a r t y t r a n s a c t i o n si nc h i n a ，b u ti ti sn o te n o u g ht oa f f i xt h er e s p o n s i b i l i t y f o ru n f a i rr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s ；i m p r o v i n gt h ee f f e c t o f i n t e r m e d i a r yo r g a n i z a t i o ns u c ha sa u d i t o rt oa p p r a i s ea n dv e r i f i e s i n d e p e n d e n t l y ：i m p r o v i n gt h ei n d e p e n d e n c eo ft h es t r u c t u r eo f1 i s t e d c o m p a n i e st od e c r e a s et h ep r o b a b i l i t yo fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n s p a r tf o u rd i s c u s s e st h eo p t i m i z a t i o no ft h es t r u c t u r eo f1 i s t e d c o m p a n y o n l yd e v e l o pt h e i n t e r i o rr e g u l a t o r yo ft h ec o m p a n yc a nw e a v o i du n f a i rr e l a t e dc o m p a n yf r o mt h es o u r c e i nv i e wo ft h ep r o b l e m o ft h es t r u c t u r e ，s o m em e a s u r es h o u l db et a k e nt oi m p r o v et h e a d m i n is t e r i n gs t r u c t u r e ：r e s t r a i n i n gh o l d i n gs h a r e h o l d e r sb e h a v i o r t oi m p r o v et h ed e c i s i o no fo n eb i gs h a r e ：i m p r o v i n gt h ev o t es y s t e m o ft h eg e n e r a lm e e t i n go fs t o c k h o l d e r st oa t t r a c tm i d d l ea n ds m a l1 s h a r e h o l d e r sp a r t i c i p a t i n gi nt h ed e c i s i o n ：i m p r o v i n gt h ed e c i s i o n s y s t e mo fb o a r do fd i r e c t o r s ，s t r e n g t h e n i n gs u p e r v i s in g ，i m p r o v i n gt h e f u n c t i o no ft h es u p e r v i s o r yb o a r d ：s t r e n g t h e n i n gt h er e s p o n s i b i l i t y o f h o l d i n gs h a r e h o l d e ra n dd i r e c t o r i nu n f a i rr e l a t e dp a r t y t r a n s a c tjo n s 6 - 提要 随着我闰市场经济的迸一步发展，投资主体已黧现多元讫的趋势，企业关 联方之间的交易越来越频繁，关联方交易在企业业务中所占的比重也目益增 热。这一方西有利于企她扩大融资浆道，发展经蘩竣珞，但同时也产生了诸 如一些企溉( 尤其是上侉公司) 耐用必联方交易采操级企业翻澜等问题，便 提供的会计信息既不相哭也不可靠，扰乱了正常的经济秩序。目前关联方交 易已成为一个敏感话题，引起了人们粒广泛关注，本文将就相关的凡个方露 进幸亍分析。 由于我国上市公司从总体上来说，不论是规模还是效益都是具有代表性 的，焉虽冀相关资料也易于获得，厨以零文谨针对我国上市公嗣鼹开研究。 文章通过总结我国上市公司关联交易的现状，分析了关联交翕发生的外部及 内部原因，在此基础上，提出规范上市公司关联交易的外部和内部措施，着熏 阐述了上市公司内部治艘结构的优化。 全文分为图部分：第一部分，简要介绍关联方和关联交易的潦本含义和我 国近年来关联交易的现状。 第二部分，分辑我辫上索公司关联交易豹影响秘关联交易发生藩因。 第三部分，在分析关联交易发生原因的基础上，讨论瓶范关联交易的乡卜部 措施，其中包括完善会计准则，使利用关联交易操纵利润不可能；完善监管 指标，改善燕管效果；建立健全楣关法律法规，保薅各顼援范缒执行；加效 审计中介机构的俸藤，充分发挥独立的鉴证作餍；完善上市公司独立治理结 构，减少关联交易产生的源头。 第西郝分，整个一颦讲述了上市公司内部治理缕稳的优化。上市公司只有 内部治理络构好了，才麓从根本上校绝不公允关联交易的发生。我国上市公 司治理结构需要从几方面得到完善：规范控股股东的行为，改管一股独大下 的决策；改饕投票极每，完善羧东大会表决规割，吸毒 中小羧东参与管理积 决策；强化独立董事和簸事会的监督职能；强化掇股股东和董事在非公允关 联交易中的义务和责任。 日i j吾 随着我霞市场经济的滋一步发震，投资主体蠢黧现多元纯的趋势，企、韭 关联方日靛增多，关联方之间的交易也越来越频繁，在企业业务中所占的比 重也越来越大。关联交易本赛是中性敬，发生关联交易从理论上谤无可质疑， 因为有箕存在的客观鏊硪帮必然性。从我国现行的法律、法规、残章及政策 导向看，建立大型的企业集团是我国黼有企业改革的方向之一，随着企业集团 熬建立，黛溺内部的关联交易必将随之增加。这一方蘑有利于企业扩大融资 渠道，发髅经营战略，但隧时也产生了诸如一些企池( 尤其是l 市公司) 利 用关联方交易来操纵企业利润等问题，使提供的会计信息既不相关也不可靠， 扰乱了正常的经济秩序。 露前关联方交易已成为一个重点问题，有关部门也不断采取了据关措旗 加以规范，但是仍然不能有效地杜绝不公允关联交易的发生。关联交易的发 生原因不楚单一的，对它戆援范措施也不是单一的，援范关联交易需要多方 配合，离舞兼治，才能达到应有的效莱。法律、会计、管理各器也不断有人 提出规范关联交易的各种建议，本文通过对现有关联交易中存在问题的弊端 的分析，综合冬方观点，对觏范关联交易进行了搽讨。由于笔蠢水平有限， 看法和蕊点难免存在疏漏和不是，敬请抚评指正。 第一章我国上市公司关联交易的现状 一、什么是关联方及关联交易 我国关联方及关联交易的定义是以财政部的企业会计准则为基础的 在此基础上深沪证券交易所和证监会都发布了文件作了补充，使监管范围更 加全面。 ( 一) 企业会计准则中的规定 财政部1 9 9 7 年5 月2 2 日颁布的企业会计准则关联方关系及其交易 的披露规定，在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、 共同控制另一方或对另一方施加重大影响，则视其为关联方；如果两方或多 方受同一方控制，也将视为关联方。这里所涉及的关联方关系主要指： ( 1 ) 直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控 制的两个或多个企业( 例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的予公司 之间) ； ( 2 ) 合营企业； ( 3 ) 联营企业； ( 4 ) 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员； ( 5 ) 受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控 制的其他企业。 其中使用的下列术语定义为： ( 1 ) 控制，指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的 经营活动中获取利益。 ( 2 ) 共同控制，指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。 ( 3 ) 重大影响，指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并 不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：在董事会或类似的权力机构中 派有代表；参与政策的制定过程；互相交换管理人员，或使其他企业依赖于 本企业的技术资料等。 ( 4 ) 母公司，指能直接或间接控制其他企业的企业。 第一章我国上市公司关联交易的现状 一、什么是关联方及关联交易 我国关联方及关联交易的定义是以财政部的企业会计准则为基础的 在此基础上深沪证券交易所和证监会都发布了文件作了补充，使监管范围更 加全面。 ( 一) 企业会计准则中的规定 财政部1 9 9 7 年5 月2 2 日颁布的企业会计准则关联方关系及其交易 的披露规定，在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、 共同控制另一方或对另一方施加重大影响，则视其为关联方；如果两方或多 方受同一方控制，也将视为关联方。这里所涉及的关联方关系主要指： ( 1 ) 直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控 制的两个或多个企业( 例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的予公司 之间) ； ( 2 ) 合营企业； ( 3 ) 联营企业； ( 4 ) 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员； ( 5 ) 受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控 制的其他企业。 其中使用的下列术语定义为： ( 1 ) 控制，指有权决定一个企业的财务和经营政策，并能据以从该企业的 经营活动中获取利益。 ( 2 ) 共同控制，指按合同约定对某项经济活动所共有的控制。 ( 3 ) 重大影响，指对一个企业的财务和经营政策有参与决策的权力，但并 不决定这些政策。参与决策的途径主要包括：在董事会或类似的权力机构中 派有代表；参与政策的制定过程；互相交换管理人员，或使其他企业依赖于 本企业的技术资料等。 ( 4 ) 母公司，指能直接或间接控制其他企业的企业。 ( 5 ) 予公司，指被母公司控制的企业。 ( 6 ) 合蕾企业，指按合同规定经营活动由投资双方或若干方共同控制的企 监。 ( 7 ) 联营企业，指投资者对其具有藿大影响，佩不是投资者的予公司或合 营公司或合营企业的企业。 8 ) 圭娶投瓷者令人，籀塞接或阕羧圣| 鏊控毫一令企鼗1 0 或黻主袭决投豹令 人投资者。 ( 9 ) 关键管理人员，指有权力并负责进行计划、指挥和控制企业活动的人 受。 关联方交易是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，丽不论是否收 取价款。以下是关联方交易的例子： ( 1 ) 筠买或销售亵晶； ( 2 ) 购买或销售除商黼以外的其他资产； ( 3 ) 提供或接受劳务； ( 4 ) 代疆； ( 5 ) 租赁； ( 6 ) 提供资金( 包括以现金或实物形式的贷款或权益性资金) ； ( ? ) 据绦耨抵搀； ( 8 ) 管理方面的合同； ( 9 ) 研究与开发项目的转移； ( i o ) 诲霹谚议； ( 1 1 ) 关键管理人员报酬。 ( 二) 其德耀定 在深沪证券交易所的2 0 0 1 年6 周9 日修订的股票上市规则中，对上 市公司关联入以及上市公司关联交易豹定义积类型徽出了具体豹嫂定。定义 上市公司关联交易为上市公司及其附属公司与其关联入交换资源、资产，相 互提供产品或者劳务的交易行为。上市公司附属公司是指上市公司为第一大 投东，或凑基于段权魄铡、公司章稷残经营揍议载趣定，上枣公司筢够控裁 ( 5 ) 予公司，指被母公司控制的企业。 ( 6 ) 合蕾企业，指按合同规定经营活动由投资双方或若干方共同控制的企 监。 ( 7 ) 联营企业，指投资者对其具有藿大影响，佩不是投资者的予公司或合 营公司或合营企业的企业。 则按对非荚联方销售的加权平均价穰作为对关联方之间同类交翳的计量基 础，关联方之间实际交翁价格超过确认为收入的部分，记入资本公积，如果 当期对嚣关联方浆销焦爨魄铡不大，剃至多敷亵掇账嚣徐煎熬1 2 溅殡议为收 入，实际价格超过确认为收入的部分记入资本公积。如果上市公司认为其销 售商品的成本利润率高于2 0 ，在提供确凿证据的簦础上可按该成本利润率确 认蚊入。 3 这个规定裔几点需要进一步探讨： ( 1 ) 其中提到的“如果上市公司认为其销售商品的成本利润率高于2 0 ， 在提供礁鬻涯据豹基磁上可按该成本捌润率确认峻入。”，那么怎么撑方葵是 有确凿诞据证明昵? 凝体需要出其什么报告才能使确凿证据? 需要什么部门 的鉴证? w 以考虑对于企业自身有确凿证据表明刹润率2 0 以上，则要出据相 关掇告，磐由有关部门礁认方可。 ( 2 ) 在正常商品销售中对公允价格的确定要鬻当期对非关联方交易中 的价格，对非关联方销售占当期销售2 0 即可以按照那个价格确认为公允价 格，那么热粟上市公司离徐淘棼关联方出售，两 关联方麴损失巍上枣公司 的关联方米弥补，这就楚个很难解| ；臭的一点。可以考虑对于向非关联方交 易占2 0 以上时，由关联企业弥补非关联企业损失以提高价格，参照同期相关 产晶麴定馀来确定商品公允价穆。 ( 3 ) 规定中只涉及到了高予市场价格销留商品时的处瑗，那么如果 上市公司以远低于市场价格的价格向关联方购买原材料，n - 以减小成本， 从恧提毫葶 l 润，这一点没专翅定。可以考虑对于上帝公司甄玲钛关联方魏入 原材料，参考高价向关联方出售商品那一条，以低于原材料公允价格的一部 分，比如2 0 ，作为资本公积，不得从成本中扣除确认利润。 ( 4 ) 另外还有就是对关联方的界定。关联方的形式种类繁多，怎样才算 是关联方；企业在正式成为关联方之前发生的交易算不算关联交易，如果不公 允，是不是按照规定的要求去做；或者先发生了不公允交易再结束关联方 关系，这种交易怎么确认。可以考虑对于关联方形成之前发生的交易，要确定 一个时间段，比如一年，在关联方关系正式成立一年之前出现的关联方交易， 要根据规定中的规定处理，不公允的部分记为资本公积；对于先发生了的 关联交易，即使马上解除关联方关系，也要按照规定进行处理。 二、完善相关法律，保障各项规章制度的执行 我国目前对关联交易的规范已经初步形成体系，但是对上市公司违规的非 公允关联交易责任者的责任追究得不足，民事赔偿责任的规定和相关民事赔偿 责任的诉讼机制有待于进一步加强，在法律上要完善非公允关联交易责任者的 包括民事赔偿责任乃至刑事责任在内的法律责任，提高法律的威慑力。 1 、在公司法中对关联交易做出规范。为了提高我国关联交易规范的级 别，加强对上市公司关联交易的法律的约束力，应该在公司法中补充、完善关 于关联交易事前、事中的规章制度的法律规定，如重大关联交易股东大会批准 制度”、表决权回避制度“、独立财务顾问制度“、独立董事制度。如果我国上 市公司在关联交易中违背了这些制度，那么就不仅仅是违规的问题，而是违法 的问题，处罚力度会大大加强，从而可以在一定程度上遏制上市公司非公允关 联交易的发生。 2 、在西方国家的公司法中，控股股东的诚信义务主要包括两个方面： 一是注意义务，即在对某一经营事项进行决策时，控股股东必须做到小心谨 慎；二是忠实义务，即对控股股东设置一些禁止性规定，如禁止内部人交易 等。借鉴西方国家经验，结合我国上市公司的现状在法律中明确规定控股 ”所谓重大交易股东大会批准制度是指对于数额巨大、对上市公司财务状况和经营成果有重大影响的关 联交易，应当由股东大会批准方能进行。 “是指当股东大会表决的议题与某一或某些股东( 特别是控股股东) 存在利害关系时，该等股东或其代理 人不能以其所持表决权参与表决。 “独立财务顾问制度是投资银行以独立第三人的身份就关联交易以及收购、兼并等公司控制权交易对所 有股东特别是中小股东是否公平出具的意见。 股东的诚信义务和赔偿责任。 3 、对其他相关方面也应做出法律约束，包括中介机构等。 三、完善上市监管指标，科学监管上市公司 由于我国监管部门对上市公司确立了指标，如果上市公司达不到这些 指标就会被淘汰，那上市公司就会千方百计来达到这些指标，从而引发关联交 易的大量出现。 在我国上市公司的利润构成中，非经常性损益站了很大的比重。1 9 9 9 年 我国上市公司仅利润的1 3 6 5 来自非经常性损益，2 0 0 0 年这个比例上升 到2 0 。2 0 0 1 年中期，非经常性收益占利润总额的比重上升到2 8 4 1 ，呈持 续上升的趋势。上市公司引来短期收益以提升经营业绩的现象已经越来越普 遍，而事实上这部分上市公司经营的能力并没有得到真正的提升，不少上市公 司扣除非经常性受益后的净利润为负值，扭亏复亏的现象屡见不鲜。这就说明， 上市公司的业绩的提升，主要是靠关联交易产生的非经常损益，因为除关联购 销交易带来的经济利益计入主营业务收入以外，其他关联交易带来的经济利益 主要记入非经常性损益。针对这种现象，2 0 0 2 年7 月证监会关于上市公司 增发新股有关条件的通知中规定上市公司发行新股时“最近三个会计年度加 权平均净资产收益率平均不低于i 0 ，且最近一个会计年度加权平均净资产 收益率不低于1 0 。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比， 以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据”。将非经常性损益从已经利润 为基础的会计收益指标中剔除，真实反映其获利能力，遏制上市公司利用关联 交易产生的非经常性损益制造假账利润的动机。 完善证券监管指标，应该引入现金流量指标，这是因为： 首先，现金流量指标更能评价出上市公司的真实价值。公司的价值取决于 其获得未来现金流量的能力。投资者投资的是一个公司的未来，而不是现在， 也不是过去；公司内涵价值的基本决策变量不是账面盈余，而是公司未来获取 自由现金流量的规模和速度。因此，只有使用现金流量指标才能更准确、更客 观地评价一个公司的真正价值。 其次，由于现金流量是收负实现制的结果，人为干扰的因素较少，几乎 造不了假，如虚假的合同能签出利润，却签不出现金流擞。对于关联交易而 言，囊于走了调整列滤的关联交易通豢不是瘸现金，因越在关联交易搽缴剥 润对，往往会在现盒流量方面暴露有利润而没有相应现金流入的情况。有的 上市公司有较好的税后利润指桥，但现金流缀较为不充分，这就是典型的操 纵联濑的关联交易艨导致斡。如购镑关联交爨占较大毙熬熬公裁，销镰浚入 大幅度增长的雨时往往是应收账款和应手鬃据的大幅度提升，而经营活动现 金净流量却增加很少甚至出现负增长。2 0 0 1 年东风汽车的主营业务收入增长 2 8 6 转、净穰滤霆长4 3 ，7 链、每羧狡益毫达0 5 3 7 4 元戆钱菇盟续，引起了声场 的广泛关注。但怒该公司的优辩业绩主要依靠关联交易取得的。当年东风汽 车共实现销售收入4 4 3 亿元，其中在近3 l 亿元的发动机销售中，有2 2 亿元 是“参照枣场约定俊辏”顼鏊公司链售戆，更是这一关联交易，为公司豹辉 煌业绩奠定了基础。但是在公翊账面利润极为可观的同时，现金流量却很不 匹配，这一年公司净利润为5 3 7 亿元，而经鬻活动产生的现金流入仅有4 7 7 0 万元，以至每黢浚蕊5 毛多，镪黢理金还不到5 分钱，露寂收票摆去嚣由2 。3 亿元猛增至1 2 3 4 亿元。 从上面的分析可以得出，利用关联交易操纵利润很容易，但是要带来 瑗垒浚量戆嗣步增鸯爨嫠缀难。戮翡，热果在上枣公司的篓篱摇标中，热入觋 金流鼙指标，淡化会计收益指橼的影响，一方面可以削弱上市公司利用关联 交易进行利润操纵的动机，另一方面也可以对上市公司的价值做出准确地评 价。 这一思想反映在监管部门对上市公司的配股、暂停上市和终止上市等 监管政策上，就是在保留原有的会计收益指标如净资产收菔率、净利润、每 黢收藏翡嗣嚣，麴入其专霹毙墼妻豹瑷金浚鲞臻标。在这懋鼹豹摇导下，可 以设计出三组对比指标：净资产收益率和净资产现金流量比率( 净资产现金 流量比率= 经营活动现金净流量股东权益) ；经营活动净收益( 经营活动净收 益= 潦竣莶一菲经鹫蠖竣黄) 耪缀营活动现金冷漉量；每黢狡薤帮每段经蓉活 动现金流量。根撼现金流量应与相应的会计收益相匹配的照则，对会计收益 指标采取绝对数标准，而相应的现金流量指标采取相对数标准，即至少应该 占相应熬会诗收麓撰拣夔多大 镶( 这一数壤可以逶遘对全熬上市公司羧迓 三年该现金流量指标占相应会计收益指标比例的历史数据加权平均得出) 。上 市公司要同时满足这两个方面的要求，才能取得配股资格或避免暂停上市、 终止上市的处理。这样一来，以提高账面利润为目的而不能带来现金流量值 增加的关联交易必将得到有效控制。 四、加强中介职能，强化各方监督作用 关联交易的规范不能仅靠政府一方来约束，有必要形成整个社会各利益放 对关联交易的监督，加强中介职能，强化审计、证券、评估等行业的权利和责 任，形成良好的经济环境，对于规范关联交易起到很大作用。加强中介机构的 作用。评估、审计等中介机构独立的鉴证作用，为社会经济和资本市场公平、 公正、公开发展的提供重要的技术支持。对于不合规的会计处理及有关操作坚 决不予通过，从而有助于上市公司提高会计处理质量。 目前我国中介各方发展尚在初期，服务不成熟，而且受到体制的制约也很 难中立，近年来各中介机构从国家各部门分离出来，不再挂靠，使行业服务有 了进展。 五、完善上市公司独立治理结构，积极支持上市公司发展 上市公司的治理结构是解决关联交易的根本，将在下面一章讨论这个问 题，这里主要是给上市公司一个完整的结构，要卸下包袱，轻装前进，这就是 加快存续企业”改革改组，积极支持上市公司发展。 一是存续企业要主辅分离，辅业改制，分流安置富余人员。国家经贸委制 定下发了关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办 法。强调辅业要逐步改制为产权多元化的经济实体，对控股股东来讲，有利于 减少与上市公司的关联交易；强调人员分流必须理顺劳动关系，多渠道筹集有 偿解除劳动关系的资金，有利于控股股东规范地分流安置富余人员，彻底地解 决人员负担过重问题。 二是加快存续企业分离办社会职能的步伐。2 0 0 3 年，国家经贸委会同财 政部等部门下发了关于进一步推进国有企业分离办社会职能工作的意见， 1 6 存续企业是指改截上市后原来企业的非核心资产留下来组成的部分企业。 - 3 5 三年该现金流量指标占相应会计收益指标比例的历史数据加权平均得出) 。上 市公司要同时满足这两个方面的要求，才能取得配股资格或避免暂停上市、 终止上市的处理。这样一来，以提高账面利润为目的而不能带来现金流量值 增加的关联交易必将得到有效控制。 四、加强中介职能，强化各方监督作用 关联交易的规范不能仅靠政府一方来约束，有必要形成整个