（企业管理专业论文）我国上市公司独立董事制度研究(1).pdf

独创性声明 本人郑重声明：今所呈交的我国上市公司独立董事制度研究论 文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的科研成果。尽我所 知，丈中除了特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经 发表或撰写的内容及科研成果，也不包含为获得首都经济贸易大学或其 它教育机构的学位或证书所使用过的材料。 作者签名：日期： 年月- l 日 关于论文使用授权的说明 本人完全了解首都经济贸易大学有关保留、使用学位论文的有关规 定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅、借阅或网 络索引；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采取影印、缩印或 其它复制手段保存论文。( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 期噼年三月- l 日 首都经济贸易大学硕士学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 内容提要 独立董事制度作为完善上市公司治理结构的一项工具，起源并兴起于西方国家。 基于改善公司治理结构的需要，我国上市公司开始实践独立董事制度，旨在解决内地 上市公司特殊历史条件下产生的“一股独大”问题，规范和约束上市公司行为，切实保 护中小投资者权益。 独立董事制度在我国的实践历经了倡导、相对强制、强制三个阶段。经过几年的 实践，独立董事制度在优化上市公司董事会构成，加强董事会的内部制衡，提高董事 会决策的客观性和科学性方面发挥了重要的作用，有助于完善上市公司的治理结构。 大部分独立董事能够履行勤勉义务，尽职尽责，在上市公司规范日常运作，信息建设 等方面起到了促进作用。独立董事制度在我国逐步为社会各界所接受和认同。 我国独立董事制度虽然取得了一定的效果，但是应该清醒认识到，我国独立董事 的执行过程中还存在许多问题，主要包括制度实施环境不健全和制度执行过程中的 缺陷，如公司治理的诚信制度和诚信文化缺失，“一股独大的情况造成缺乏制衡机 制，独立董事的独立性不足，独立董事行使职权有难度，独立董事的责权利不对等， 独立董事的考核和激励机制不健全，部分独立董事投入上市公司的时间、精力不足。 本文针对我国独立董事制度实施中的问题，学习西方特别是美国的经验、借鉴日 本中途采用独立董事制度的考量，结合独立董事制度在我国的实践，综合提出完善建 议。 关键词：独立董事制度公司治理上市公司完善建议 a b s t r a c t t h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e mo r i g i n a t e df r o mt h ew e s t i tw a sr e g a r d e da sa s t r u c t u r e dt o o lt oi m p r o v ec o r p o r a t eg o v e r n a n c eo fp u b l i cc o m p a n i e s i no r d e rt oe n s u r e s o u n dc o r p o r a t eg o v e m a n c e ，c h i n a sp u b l i cc o m p a n i e sh a v ea d o p t e dt h e i n d e p e n d e n t d i r e c t o r s h i ps y s t e mi np r a c t i c e s e t t i n gu pt h es y s t e mi s t oa v o i dp o t e n t i a lb i a s e d d o m i n a t i o nb yo n ep a r t ya tt h eb o a r dl e v e lb e c a u s eo fh i s t o r i c a ll e g a c i e si nm a i n l a n d c h i n a ，w i t hav i e wt os t a n d a r d i z et h ec o n d u c to fl i s t e dc o m p a n i e sa n de n s u r et op r o t e c tt h e r i g h t sa n di n t e r e s to fs m a l la n dm e d i u m - s i z e di n v e s t o r s i n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e mi nc h i n ae v o l v e dt h r o u g ht h r e es t a g e s ，f r o ma d v o c a c yo f t h ep r a c t i c e ，t or e l a t i v ec o m p u l s o r y ，t om a n d a t o r yt o d a y a f t e rs e v e r a ly e a r so fp r a c t i c e ，i t h a sp l a y e da ni m p o r t a n tr o l et oo p t i m i z et h ec o n s t i t u t i o no ft h eb o a r do fd i r e c t o r so fl i s t e d c o m p a n i e s ，t os t r e n g t h e ni n t e m a lc h e c ka n db a l a n c et ot h eb o a r do fd i r e c t o r s ，e n h a l i c et h e o b j e c t i v ea n ds c i e n t i f i cd e c i s i o nm a k i n ga tt h eb o a r dl e v e l i n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i p s y s t e mw i l lh e l pt oi m p r o v et h eg o v e r n a n c es t r u c t u r eo fl i s t e dc o m p a n i e s t h em a j o r i t yo f i n d e p e n d e n td i r e c t o r sh a v ef u l f i l l e dt h e i rd u ed i l i g e n c eo b l i g a t i o n st or e g u l a t et h ed a i l y o p e r a t i o na n da l s oi n f o r m a t i o nc o n s t r u c t i o nn o r m sf o rt h el i s t e dc o m p a n i e s i nc h i n a i n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e mh a sb e e ng r a d u a l l ya c c e p t e db yt h ec o m m u n i t ya n d r e c o g n i z e db ya l ll e v e l so fp e o p l e a l t h o u g hi n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e mi nc h i n ah a sa c h i e v e dc e r t a i nr e s u l t s ，w es h o u l d c l e a r l yu n d e r s t a n dc h i n a si n d e p e n d e n td i r e c t o r si nt h ei m p l e m e n t a t i o np r o c e s s t h e r ea r e s t i l lm a n yq u e s t i o n si n c l u d i n gt h ei m p l e m e n t a t i o no fas o u n de n v i r o n m e n ta n ds y s t e m d e f i c i e n c i e si nt h ei m p l e m e n t a t i o np r o c e s s t h e r ea r ea l s om a n yo t h e rc h a l l e n g e ss u c ha s t h ei n t e g r i t yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e m ，l a c ko fa ne t h i c a lc u l t u r e ，l a c ko fc h e c ka n d b a l a n c e ，a n dc o m p r o m i s e di n d e p e n d e n c el e v e lf o rt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s i ti sa l s o d i f f i c u l tf o ri n d e p e n d e n td i r e c t o r st oe x e r c i s et h e i rr e s p o n s i b i l i t y ，f u n c t i o n sa n d p o w e rd u e t ot h ep o w e ri m b a l a n c ei nm u t u a lb e n e f i t s ，i m p e r f e c ta p p r a i s a la n di n c e n t i v em e c h a n i s m f o ri n d e p e n d e n td i r e c t o r s s o m ei n d e p e n d e n td i r e c t o r so fl i s t e dc o m p a n i e sd on o tc o m m i t e n o u g ht i m ea n de n e r g ye i t h e r t h i sp a p e rw i l ld e s c r i b es o m e i m p l e m e n t a t i o np r o b l e m sf o r t h ei n d e p e n d e n t d i r e c t o r s h i ps y s t e mi nc h i n a w es h o u l ds t u d yt h ee x p e r i e n c eo ft h ew e s t ，e s p e c i a l l yt h e e x p e r i e n c eo ft h eu n i t e ds t a t e sa n dl e a r nf r o mj a p a n sh a l f - w a ym e t h o d si nr u n n i n gt h e i l 首都经济贸易大学硕士学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 i n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e m i nt h ee n d ，t h ep a p e rh a sp u tf o r w a r ds o m es o u n d p r o p o s a l sb a s e do nt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e mi nc h i n e s ep r a c t i c e k e yw o r d s ：i n d e p e n d e n td i r e c t o r s h i ps y s t e m c o r p o r a t eg o v e r n a n c e l i s t e dc o m p a n i e s r e c o m m e n d a t i o n sf o ri m p r o v e m e n t 首都经济贸易大学硕士学位论文我国上市公司独立董事制度研究 目录 1 弓i 言：1 1 1 课题研究背景l 1 2 课题研究思路及方法1 1 2 1 课题研究思路1 1 2 2 课题研究方法2 1 3 研究意义2 2 独立董事制度概论4 2 1独立董事和独立董事制度4 2 1 1 独立董事的概念4 2 1 2 独立董事制度的起源和发展4 2 1 3 独立董事制度文献综述。5 2 2 公司治理与独立董事制度一8 2 2 1 公司治理的概念8 2 2 2 公司治理结构主要模式9 2 2 3 公司治理与独立董事制度9 2 3 西方经济发达国家独立董事制度的发展与对比1 0 2 3 1 美国独立董事制度1 0 2 3 2 日本独立董事制度1 3 2 3 3美国、日本实践的总结1 5 3 我国上市公司建立独立董事制度的目的及现状1 6 3 1我国上市公司建立独立董事制度的目的1 6 3 2 我国上市公司独立董事制度的发展现状1 6 3 2 1 我国独立董事制度的相关政策1 6 3 2 2 我国独立董事制度的功能变迁1 7 3 2 3 独立董事制度的积极作用1 8 4 我国上市公司独立董事制度实施过程中产生的问题。 2 1 4 1 独立董事缺乏独立性，导致“内部人”控制2l 4 2 独立董事的职责难以行使，使其难以发挥真正的作用2 2 4 3 独立董事任职资格没有明确规定2 2 4 4 独立董事和监事会的监督职能重叠2 2 4 5 独立董事的激励机制缺失2 3 4 6 独立董事的约束机制和法律保障缺失2 3 5 完善我国上市公司独立董事制度的建议2 5 5 1建立健全独立董事制度的法律法规2 5 5 1 1 完善独立董事的选拔提名制度，增强独立董事的独立性2 5 5 1 2适当提高独立董事在董事会的比例，遏制“内部人”控制2 6 ， 5 1 3明确独立董事的任职资格，提高独立董事的履职能力2 8 5 1 4明确独立董事的职责和权限2 8 i v 首都经济贸易人学硕+ 学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 5 1 5 合理确定独立董事和监事会的职能划分2 9 5 1 6 健全独立董事的激励机制3 0 5 2 加强独立董事的管理，建立独立董事的约束机制和责任补偿机制3 2 5 2 1 设立独立董事协会，加强对独立董事的管理3 2 5 2 2 建立健全独立董事的约束机制和责任保险机制3 2 6 结论 3 4 参考资料3 5 致谢 在学期间发表的学术论文与研究成果4 0 v 蔓塑丝堕堡墨盔兰堡主堂垡堡奎墨里垦史坌型垫望蔓妻型壅堕窒 1己i 言 i - j if 习 1 1 课题研究背景 独立董事制度作为完善公司法人治理结构的公司内部监督机制，在美国起源发 展，并逐步为许多国家所认同并实施推广。上世纪末，独立董事制度在我国上市公司 监管部门的倡导下在我国上市公司逐步建立。2 0 0 1 年，我国证监会发布了关于在 上市公司建立独立董事制度的指导意见，独立董事制度正式引入我国。2 0 0 5 年修订 的新公司法1 2 3 条规定“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定”，这 使得独立董事制度在法律层面做到了有法可依，标志着我国独立董事制度的正式确 立。 目前，关于独立董事最系统的规定是中国证监会于2 0 0 1 年8 月1 6 日发布的关 于在上市公司建立独立董事制度的指导意见，但是其性质只是行政规范性文件，法 律层次较低。2 0 0 5 年修订的新公司法中的规定在法律层面确立了在上市公司中 设立独立董事，并要求国务院制定具体办法，是以立法的形式给予支持。这表明了我 国立法机关对独立董事制度的态度，认可了其在公司治理中的效果。从独立董事制度 在我国的起源、发展和全面实施的过程可以看出，对于立法部门来说希望通过发挥独 立董事制度作用来完善上市公司治理结构，对于广大投资者来说，希望通过独立董事 制度改善上市公司决策，完善公司治理结构，强化内部监督，遏制“内部人控制”和 “一股独大 等现象，进而达到保护各方特别是中小股东的利益。因此，在立法机构、 上市公司和广大股东多方的关注下，有关如何制定独立董事制度的“具体办法 的法 律条例也就自然而然的成为热点问题。 中国证监会已经于2 0 0 6 年向国务院法制办提交了上市公司独立董事条例草 案1 。j 下在制订的上市公司独立董事条例是新公司法的重要配套性法规，是 建立健全上市公司内部治理结构规范上市公司的又一重要法规。笔者认为，上市公 司独立董事条例的起草和制订，应充分总结我国已有的实践，在借鉴其他国家和地 区有益做法的基础上，制定出符合我国证券市场实际的独特的独立董事管理制度。 本文就是在此背景下，分析我国独立董事实施以来的成功经验和实际问题，学习 借鉴国外先进经验，结合我国实际情况，为正在制订的上市公司独立董事条例提 出完善思路和建议。 1 2 课题研究思路及方法 1 2 1 课题研究思路 本文的主题是我国上市公司独立董事制度，围绕这一主题，结合完善现代企业制 1 周松林 正在制定中国证券报，2 0 0 6 年1 2 月1 1 日 第l 贞共4 0 页 首都经济贸易大学硕士学位论文 我国上市公司独市董事制度研究 度中的公司治理结构，总结独立董事制度在我国的实践及发展，对比世界经济发达国 家独立董事制度的实施经验，立足本国国情，分析我国上市公司实践中存在的问题， 探索完善建议。 1 2 2 课题研究方法 本文主要采用比较分析和综合分析相结合的方法，通过对外国实施经验和国内各 种完善建议的分析、对比，从不同的实践中整理出经验、规律，找出国内观点的异同， 运用综合分析方法发现其共性和相互关系，并将其整理、融合。 1 3 研究意义 独立董事制度在我国实施之初是以内部监督机制的方式，目的是为完善上市公司 法人治理结构。我国学习西方发达国家建立资本市场，是为上市公司提供融资渠道， 更好的搞好经济建设。于是资本市场中的融资方即上市公司的融资能力对资本市场是 否能够稳步运行乃至平稳发展的基础。于是不论对政府、上市公司还是投资者，其共 同的目标就是希望上市公司提高质量，达到政府创造良好的投资环境、上市公司获得 稳定融资渠道、投资者实现投资收益三者共赢得局面。我国建立资本市场十多年来， 其间上市公司通过融资也实现了自身的发展壮大，在促进经济社会发展和带动行业成 熟等方面起到了重要的作用。但是，不容忽视的是，仍有相当多的上市公司在历史、 环境等诸多因素的影响下，在法人治理结构上存在问题、日常运作规范性差，以致部 分投资者对我国资本市场不信任，制约了我国资本市场持续稳定地发展。 目前，我国上市公司由于机制和历史的原因，在体制改革、日常运作和法人治理 结构方面突出存在一些问题，主要包括：股权结构不合理，在民营控股和部分国有 控股的上市公司中存在“一股独大”的问题，表现在董事会人员组成结构中以内部人 和控股股东代表为主，缺少外部董事、独立董事，权利集中、缺乏应有的制衡机制， 导致中小股东权益被忽视；“内部人控制”现象突出，以经理为代表的管理层控 制上市公司的财产和资金，获得企业的实际控制权，为维护局部利益从而操纵公司造 成公司整体利益的损害；上市公司与控股股东之间存在过于紧密的关系，表现控股 股东能够通过资产、财务、人员等途径操纵上市公司，在损害中小股东的权益的同时 保证控股股东的利益的实现；独立董事管理不健全，对独立董事损害公司和股东利 益的行没有规定其应承担的法律责任；监事会监督职责履行缺位，导致监事会形同 虚设。在这种政府急于完善上市公司治理结构的情况下，建立已经为西方广泛好评的 独立董事制度就变得顺理成章了。 我国建立独立董事制度，制定了关于上市公司独立董事制度的一系列规定，赋予 独立董事许多特别职权以保证其发挥应有的作用，例如独立董事具有前置认可重大关 联交易的权力、提议聘用或解聘会计师事务所的权力、有权提议召开临时股东会、董 第2 页共4 0 页 首都经济贸易大学硕士学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 事会等，使独立董事能够有效影响董事会决策，发挥规范上市公司运作、科学决策的 作用。另外在遏制上市公司虚假行为、公开披露信息和保护中小投资者利益等方面， 独立董事也起到了一定的促进作用。 由于我国独立董事制度起步较晚，在实际中，还需要进一步改进和完善。例如， 独立董事制度不健全，制度保障不力使得其在行使职权方面存在难度，使独立董事作 用难以发挥。许多独立董事倾向于充当企业顾问的角色，只是在董事会决议和关联交 易方面履行签字的职责，仅仅在决策程序上起到了作用；独立董事的资格认定、管理 机构、职责权限、奖惩制度等都存在不足。 因此，完善我国上市公司独立董事制度，最大限度地保护和满足股东的权益，对 完善上市公司的治理结构有深远的意义。 第3 页共4 0 页 堕塑丝鲨墼墨奎兰堡主兰垡笙苎墨望圭立坌里塑兰篁皇型鏖竺壅 2 独立董事制度概论 2 1 独立董事和独立董事制度 2 1 1 独立董事的概念 美国法学研究所将独立董事的界定为：与公司没有“重要关系 的董事。这里的 “重要关系”的实质是指能够通过与公司或公司管理人员的资金或业务往来影响公司 的决策。英国或英联邦国家将独立董事定义为 “非执行董事 “n o n e x e c u t i v e d i r e c t o r s ”，非执行董事是相对于执行董事( 或内部董事) 而言的。 我国对独立董事的定义是“不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的 上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事 2 。从定 义中可以看出我国制定的独立董事概念沿袭了英美国家的实质内涵。 2 1 2 独立董事制度的起源和发展 独立董事最初出现在美国。美国在2 0 世纪3 0 年代，由证监会提出在公众公司中设 立“非雇员董事”。美国投资公司法( 1 9 4 0 年) 中明确规定了董事会中独立董事的 最低比例( 4 0 ) 。2 0 世纪六七十年代，美国的越南战争、水门事件等严重打击了公众 对大公司的信心。为转变时局，1 9 7 7 年，经美国证监会批准，纽约证券交易所引入一 个要求设立由独立董事组成的审计委员会的新条例。至此，美国独立董事受到了重视 并在实践中得以广泛推广和发展。2 0 世纪九十年代全美企业董事联合会蓝带委员会、 美国证券交易所、纽约证券交易所和全国证券经纪人协会发布报告，并由美国证券交 易委员会批准，对独立董事的数量、独立董事在公司董事会中比例等分别提出了的新 的具体标准。从2 0 世纪3 0 年代j ! u 2 0 世纪末，经过近7 0 年的发展，美国的独立董事制度 框架及内容基本形成系统化。 在2 0 世纪9 0 年代中期以后，其他发达国家逐步引入独立董事制度。具体见表2 1 。 这些报告或文件都对独立董事的任职资格、数量、职责等作了明确的规定。 2 中国证临会关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见2 0 0 1 年 第4 页共4 0 贞 首都经济贸易大学硕士学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 表2 1发达国家独立董事制度建立一览表 国家发布时间 报告名称 英国 1 9 9 1 年 卡德伯里报告 英国 1 9 9 8 联合准则：良好的公司治理 原则和最佳行为准则 加拿大1 9 9 4 年公司治理报告 法国1 9 9 5 年法国上市公司董事会 澳大利亚1 9 9 5 年公司实践和行为( 准则) 日本 1 9 9 8 年 公司治理原则 比利时1 9 9 8 年卡登报告 亚洲各国对公司治理重要性认识源于2 0 世纪9 0 年代末，亚洲金融危机爆发。亚洲 各国和地区的共同认识是公司治理结构不完善是造成金融危机的内在诱因。印度、马 来西亚、韩国、菲律宾、新加坡、泰国、斯里兰卡等国先后不同程度的以发布治理报 告等其他形式对上市公司独立董事制度做出了肯定。 独立董事制度在全球范围获得了广泛的认同和推广实施。 2 1 3 独立董事制度文献综述 2 1 3 1 独立董事的理论基础 独立董事兴起后，理论界一直为独立董事的存在寻找理由。j e n s e n 和m e c k l i n g 构建了代理成本模型，证明是由于公司股份的分散导致了委托人与代理人之间的利益 冲突，产生了代理问题，这样增加了委托人的代理成本，有损公司的价值，所以在公 司的治理结构中，引入监督是十分必要的，它可以降低公司的代理成本。以此文的基 本思想为基点，引发了大量有关如何降低公司代理成本的研究。并因此认为，独立董 事制度作为一种监督机制被引入公司治理的基本“理由 是它能够降低代理成本。 2 1 3 2 独立董事的独立性 张春霖认为，在人们普遍接受的独立董事的定义中，“独立包括以下含义： 独立于公司的管理层，没有在公司担任经理等职务( 因此独立董事也被称为非执行董 事) ，独立于公司的业务伙伴，独立于大股东，没有持有大量公司股份，不代表 任何重要股东，积极参与董事会活动，而不是采取消极被动态度。 曹立认为，所谓独立董事的独立性问题，并不是说他们独立得谁也不代表若如 此独立董事不能存在，独立董事制度不能建立。在实际操作中，独立董事的独立性 问题是他们由准提名并如何产生的问题，即独立于谁的问题。独立董事的提名方式及 选择办法决定着他们代表谁的利益，并以何种立场去判断和行事。如果说独立董事 是公司整体利益和中小股东利益的代表，其基本功能是代表中小股东对大股东实施制 第5 页共4 0 页 首都经济贸易大学硕士学位论文我国上市公司独立董事制度研究 衡，其主要职责是对大股东及其派出的董事、高层管理人员的行为进行监督那么， 大股东( 尤其是控股股东) 以及大股东控制的董事会就不应该有独立董事的提名权，投 票选举时，他们应该完全回避。只要能够保证独立董事在选举时是独立于公司董事会 的，独立董事就具有了一般意义上的独立性。 向荣以美国和香港为例，论述了上市公司独立董事独立性的界定与公司治理结构 之间的关系。其在立足我国国情并分析上市公司治理格局的基础上，提出现阶段中国 应从独立于大股东、独立于经营者等角度来界定独立董事的独立性。 2 1 3 3 独立董事的提名与选任 曹立认为，独立董事的提名与选择方法决定着他们代表着谁的利益，并以何种立 场去判断和行事。如果说，独立董事是公司整体利益和中小股东利益的代表，其基本 功能是代表中小股东对大股东实施制衡，其主要职责是对大股东及其派出的董事、高 层管理人员的行为进行监督。那么，大股东( 尤其是控股股东) 以及大股东控制的董事 会就不应该有独立董事的提名权，投票选举时，他们应该完全回避。只要能够保证独 立董事在选举时是独立于公司董事会的，独立董事就具有了一般意义上的独立性。 2 1 3 4 独立董事的人数及构成比例 普遍的观点认为我国现行的规定中关于独立董事的人数规定较少，并且独立董事 在董事会中所占例较小。关于独立董事的具体人数及所占比例，存在不同观点。 何孝星认为，应当大幅度提高独立董事在董事会所占的比例，这是现阶段解决我 国上市公司内部人控制的有效捷径。这种观点认为，中国证监会2 0 0 1 年5 月3 1 日的 征求意见稿中要求上市公司董事会成员中应有三分之一以上为独立董事的规定比 例偏低。应将这一比例提高到2 5 至1 2 为宜。因为独立董事数量的多寡，直接关 系到大股东对提案权支配的困难程度，是独立董事制度有效的基础性环节。在我国股 权高度集中的“一股独大 的股权结构中，如果不大幅度提高独立董事的比例，则很 难在较短时期内根本改变我国上市公司内部人控制问题。 孔翔对中外公司独立董事的人数与所占董事会的比例进行了广泛的比较后，认为 证监管部门有必要提高独立董事的人数和比例，他强调其有利于独立董事有效发挥作 用。k o i i r f e r r y 公司2 0 0 0 年5 月发表调查结果，美国公司1 0 0 0 强中，董事会的平 均规模为1 1 人，其中内部董事2 人，占1 8 2 ；外部董事为9 人，占8 1 8 。而 我国上市公司的人数和比例都达不到这一标准，为了有效发挥董事会的作用，有必要 提高独立董事的人数和比例。 2 1 3 5 独立董事与监事会的关系 叶祥松、曹宗平认为，要避免监事会与独立董事之权和职责的重叠和冲突。独立 董事监督职责的设定，应充分在承认客观实践中监事会所发挥作用的角度考虑以下几 个原则：一是弥补监事会行使监督职能不能监督到的环节；二是应保障独立董事特殊 职能得以发挥；三是根据独立董事专业特点发挥符合其专长的监督作用。 第6 页共4 0 页 首都经济贸易大学硕十学位论文我国卜市公司独立董事制度研究 何孝星认为，应合理划分独立董事同监事会的职责，从独立董事制度和监事会制 度的两种不同监督功能的特点出发，设计独立董事与监事会的范围。他分析了独立董 事制度“事前监督、内部监督与决策过程紧密结合”与监事会“日常监督、事后监督、 外部监督 的监督定位的区别。提出在共同的目标下，独立董事同监事会应符合各行 其职、各负其责的原则，在具体的监督工作中两者有所分工、适当交叉，实现相互监 督、互相依存。他认为独立董事应重点监督董事会所有重大决策的公正性、合理性与 科学性。监事会应重点关注公司财务、监督董事、经理经济行为合法性等方面。 2 1 3 6 独立董事的激励机制 吴向鹏认为，我国独立董事的报酬偏低，与其责任是不相称的。他认为有付出就 应有收获，独立董事以其学识为上市公司工作理应取得酬劳。另外由于独立董事履行 职责所承担的责任也应该获得额外的补偿。 p e r r y 认为如果得到足够的激励，独立董事会更努力的工作。他认为使独立董事 像股东一样，真正关心公司经营决策的关键是要有充满激励性的报酬制度。对于额外 的激励性报酬的发放方式，b r y a n 认为可以采股权激励、期权激励、延期支付等方 式。但是对独立董事采取激励性报酬，特别是股权激励，会增强独立董事与公司的经 济利益相关性，从而削弱独立董事的独立性。因此，在独立董事激励性报酬制度的选 择上必须有所权衡。 2 1 3 7 独立董事的约束机制与责任补偿机制 魏杰认为，对独立董事的约束主要是一种内在的道德约束。这主要是因为目前独 立董事在企业中并没有实际经济利益，所以在对独立董事约束方面，经济利益约束就 相对少一些，而更多的则是内在的道德上的约束。 钟朋荣认为，对独立董事应采取律约束和市场约束。法律约束是指，当董事会的 一项错误决策给公司造成巨大损失而董事会要负经济责任或法律责任时，当时没有投 反对票的独立董事，也要负连带责任。 独立董事责任保险制度的采用是为了保护其善意过失的违反谨慎义务或违反董 事应尽职责而引致的经营决策失误责任，是独立董事责任补偿的具体措施。f a m a 和 j e n s e n ( 1 9 8 3 ) 的研究结果表明，独立董事必须努力维护并能胜任其作为企业经营监督 人的声誉。即使企业对独立董事实施董事责任保险制度，但如果一个独立董事投保后， 屡屡由于其品德问题或者能力不济而导致保险公司、企业或者股东支付赔偿金。那么 保险公司会不断提高该董事的保险费，上市公司也不会聘请这些无德、无才的人士担 任独立董事，这样的独立董事迟早会被市场淘汰。 2 1 3 8 独立董事制度的实施效果 一般认为，独立董事制度的实施在公司治理中起到了积极的效果。 米尔斯坦园、马克埃沃耶分析丁1 5 4 个美国大型公开公司样本，他们发现，在9 0 年代具有积极的独立董事的公司比那些具有被动的非独立董事的公司运行得更好。美 第7 贞共4 0 页 首都经济贸易大学硕十学位论文我国卜市公司独立董事制度研究 国商业周刊发表的统计分析表明：( 1 ) 最佳的董事会结构趋向于独立董事占据支 配地位i ( 2 ) 这些公司的年度平均收益比同一产业的其它公司更高3 。 j o h ne ta le t e ta l ( 1 9 9 8 ) 认为董事会的独立性越高监督能力越强，公司 绩效也越好。j o h n s o na l ( 1 9 9 6 ) 、b a y s i n g e r ( 1 9 9 0 ) 通过理论分析后认为董事会的 职能主要包括监督控制、战略咨询和资源依赖等方面。而独立董事的进入，能对公司 的控制和绩效产生重要的影响。f a m a ( 1 9 8 0 ) 则指出独立董事的介入会降低管理层和 内部董事合谋的可能性4 。 根据中国证监会上市公司监管部2 0 0 6 年所作的“上市公司独立董事制度执行效 果调查 显示独立董事在规范公司运作和完善公司治理方面起了积极的作用。 但陈宏辉，贾生华认为，独立董事因其身份上的独立性和工作上的非执行性难以 搜寻到与决策有关的公司内部信息，所以发挥的作用非常有限。因此，独立董事制度 的构建应重点保证独立董事职权发挥的可操作性。 2 2 公司治理与独立董事制度 2 2 1 公司治理的概念 公司治l 里( c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) 是2 0 世纪9 0 年代初在英国产生的5 ，又被称为 公司督导、公司管制，后来在欧美一些发达国家广泛流行，目前在全世界范围内被普 遍认为是一项有利于公司素质提高和公司规范的行为。公司治理在英国著名的公司治 理报告卡德伯里报告( c a d b u r yr e p o r t ) 更被认为是一项经营和控制公司的制度。 公司治理的内涵丰富而广泛，一般认为其是用来协调企业内部不同利害关系者之 间的利益分配的一系列法律、文化、习惯和制度的统称。公司治理有狭义和广义的两 方面含义。狭义的公司治理，是指以股东为代表的所有者对经营者的一种起到监督和 制衡作用的管理机制。即采用一种管理方法，将所有者和经营者的权利与责任合理的 分工整合，以达到平衡，并有利于公司长久发展。公司治理结构由股东大会、董事会、 监事会及管理层所构成，属于内部治理。在狭义的公司治理概念中其治理目标是将股 东利益最大化放在首位，主要的内容是监督和制衡经营者。广义的公司治理则不仅限 于所有者对经营者的监督、制衡，还包括更广泛的与公司有利害关系的一系列个人或 组织，不光有股东，还包括公司的债权人、供应商、雇员、政府、社区等等。因此， 在广义上的公司治理概念中，公司不仅仅是属于股东的公司，而是一个关系多方利益 的一个利益共同体。此时公司治理的目标是要维护利益相关者各方面的利益。公司的 治理机制也随之由内部治理转变为共同治理。公司的治理结构也会随之变化。随着公 3 关于独屯蕈事制度的思考t o m 财经网 4 辛广海夏芸胡朝晖，董事会独就性与公司绩效之间关系的文件综述，现代管理科学，2 0 0 9 9 5 最早涉足公司治理原则的足英国。1 9 9 1 年，一系列公司倒闭事件促使英困的财政报告委员会、伦敦证券交易 所等机构合作成立了世界上第一个公司治理委员会，并先后发表j ，l c a d b u r y 报告，公司董事会最佳做法准则， ( ( g r e e n b u r y 报告和 h a m p e l 报告等。 第8 页共4 0 页 首都经济贸易大学硕+ 学位论文 我国上市公司独立董事制度研究 司治理目标由单一股东到多方利益共同体的转变，独立董事的协调关系也由经营者转 变为利益相关者集团。 2 2 2 公司治理结构主要模式 目前，有四类典型的公司治理结构模式，具体如表2 2 所示。 表2 2 典型的公司治理结构模式表 法国式的混合日本式的折中 美国式的一元制德国式的二元制 制式 股东大 会 有有有有有 董事会有有有有有 监事会无有无有有 1 美国式治理结构 美国的公司治理是一元制，即美国的公司治理结构表现为只设立股东大会和董事 会，没有监事会。这种类型的治理结构职责的划分是：股东大会是公司的最高权利机 构，即权力层；董事会负责公司的经营决策，即决策层；经理人员负责对董事会的经 营决策具体实施，即执行层。 2 德国式治理结构 德国实行的是二元制( 双层制或双级制) 。即德国的公司治理结构中包括股东大 会、董事会和专门的监察委员会( 监事会) 。监察委员会( 监事会) 由股东大会选举 产生，特别的是董事会不由股东大会选举而是由监察委员会( 监事会) 选举。因此可 以看出，在德国公司治理结构中，监察委员会( 监事会) 领导董事会，其权力凌驾于 董事会之上。值得注意的是，德国公司治理中没有引入独立董事制度。 3 法国式治理结构。 法国的公司治理结构比较特别，法国规定股份有限责任公司可以在一元制或和二 元制中自主选择。就是说公司可以在两种体制中选择适合自己的体制。 4 日本式治理结构。 日本公司治理结构都由股东大会、监事会和董事会组成，这与德国公司治理结构 是相同的，不同之处是股东大会选举董事会和监事会，监事会与董事会是平行机构。 再有日本后来引入了独立董事制度，这一点与德国不同。 2 2 3 公司治理与独立董事制度 随着各国现代企业制度的建立和独立董事制度的发展，独立董事制度作为完善公 司治理的措施也日益为企业管理层重视。我国为了改进和完善上市公司的公司治理结 构，在证券监管部门的倡导下，也在上市公司中引入了流行于英美等西方国家的独立 第9 页共4 0 页 首都经济贸易大学硕十学位论文我国卜市公司独寺董事制度研究 董事制度。 上市公司是在民主经济制度环境下产生的，公司存在的目标表现在经营管理的各 项决策都是为了保证和实现所有股东的利益。但是，在公司的所谓民主决策程序董事 会表决的实际操作中，有决策权的董事会成员往往因被少数控股股东所控制，过程是 民主的，内容是被操纵的，使得非控股股东的利益牺牲在民主程序中。在现实中，部 分不诚信的控股股东侵害公司和其他中小股东的利益的现象也屡屡发生。独立董事制 度的建立能够对这种控股股东通过控制董事来控制表决结果的权利加以限制。代表广 大非控股股东的利益的独立董事，在决定公司经营发展方向和公司财产利益分配的董 事会中享有表决权，从而可以有效地制约控股股东的行为，完善了公司治理结构，保 障了公司的整体利益。 由此，我们可以对独立董事制度和公司治理的关系分析如下。在传统的公司治理 结构中，股东对公司的经营管理民主表决存在制度缺陷，本身无法解决，容易引发“内 部人控制”，使公司的利益受到侵害6 ；独立董事能够有效制约“内部人控制”，能够站 在公司的整体利益上，独立的发表自己的意见。因此，独立董事制度是完善公司治理 结构的有效方法，可以对公司的运营管理进行有效的监督控制，独立董事制度的有效 性，让上市公司乐于接受并引入此种制度。 近年来，在经济全球化和资本流动国际化的共同作用下，由于对英美经济领先地 位的认可，世界各国不同的公司治理结构模式发生了变化，趋向英美模式转变。世界 大多数国家和地区的公司随着公司治理模式的英美化，独立董事所发挥的作用也日益 显现，并为股东等认可，表现在独立董事在董事会中占有越来越高的比例。据经济合 作与发展组织( o e c d ) 统计，1 9 9 9 年，美国董事会中独立董事的比重达6 2 ，英国 为3 4 ，法国为2 9 。 2 3 西方经济发达国家独立董事制度的发展与对比 2 3 1 美国独立董事制度 2 3 1 1 美国独立董事制度的产生与发展 美国公司早期实行的治理模式是“一元制”的治理模式，即在公司中只设有董事 会，不设有监事会，并且没有独立董事。这种早期的美国的“