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上市公司虚假财务报告民事责任研究 摘要 上市公司财务报告造假损害了广大投资者的合法利益，破坏了证券市场的正 常秩序，引发了资本市场的信用危机。如何追究上市公司财务报告造假者的民事 赔偿责任，使投资者能够通过行使民事救济恢复自己的权利是国内外学者正在研 究的课题。我国对虚假财务报告民事赔偿责任的相关立法还不够完善，建立完善 的虚假财务报告民事责任制度在目前我国证券市场快速发展的情况下尤为重要。 本文在引入上市公司虚假财务报告民事责任相关概念的基础上，对虚假财务 报告民事责任的性质、归责原则，民事责任的构成要件与责任承担方式进行了研 究。在研究基本理论的基础上，结合现有的法律法规及司法解释，对我国上市公 司虚假财务报告民事责任制度进行了一些研究。文中分析了我国当前上市公司财 务报告造假的现状和危害性，探析了上市公司虚假财务报告民事诉讼的现状和困 难。针对上市公司虚假财务报告民事责任认定难提出了建立法务会计诉讼支持制 度的设想；建议通过设立专项赔偿基金、设立责任风险基金，建立行政罚款和刑 事罚金回拨制度来解决上市公司民事诉讼赔偿执行难的问题。 本文的主要创新是针对上市公司虚假财务报告认定难，责任主体过错认定难， 投资损失计算难和因果关系证明难的实际情况提出引入法务会计解决诉讼争端。 本文的研究对强化我国上市公司虚假财务报告行为的民事责任和有效保护投 资者的合法权益能提供一定的理论支持与决策借鉴。 关键词：上市公司； 虚假财务报告；民事责任 高校教师硕士学位论文 a b s t r a c t f a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so fl i s t e dc o m p a n i e sh a r m e dt h el e g i t i m a t ei n t e r e s t so ft h e v a s tn u m b e ro f i n v e s t o r s , u n d e r m i n i n gt h en o r m a lo r d e ro f t h es e c u r i t i e sm a r k e t , c a p i t a l m a r k e tt r i g g e r e dac r e d i tc r i s i s h o wt op u r s u ef a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so fl i s t e d c o m p a n i e st oc i v i ll i a b i l i t y , s ot h a ti n v e s t o r sc a nr e s u m er e l i e ft h r o u g ht h ee x e r c i s eo f t h e i rc i v i lr i g h t sa th o m ea n da b r o a da n ds c h o l a r sa r es t u d 撕n gt h ei s s u e c h i n a sf a l s e f i n a n c i a lr e p o r t sr e l a t e dt oc i v i ll i a b i l i t yl e g i s l a t i o ni ss t i l ln o t 雕d b c t ，e s t a b l i s ha n d i m p r o v et h es y s t e mo fc i v i ll i a b i l i t yf o rf a l s ef i n a n c i a lr e p o r ti n t h ec u r r e n tr a p i d d e v e l o p m e mo f c h i n a ss e c u r i t i e sm a r k e tc i r c u m s t a n c e si sp a r t i c u l a r l yi m p o r t a n t i nt h i sp a p e r , t h ei n t r o d u c t i o no ff a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so fl i s t e dc o m p a n i e sr e l a t e d t ot h ec o n c e p to fc i v i ll i a b i l i t yo nt h eb a s i so faf a l s ef i n a n c i a lr e p o r tt ot h en a t u r eo f c i v i ll i a b i l i t y , l i a b i l i t yp r i n c i p l e , t h ec o m p o s i t i o no ft h ee l e m e n t so fc i v i ll i a b i l i t ya n d a c c o u m a b i i i t ym e t h o d sw e r es t u d i e d t h eb a s i ct h e o r ys t u d yo nt h eb a s i so fe x i s t i n g l a w sa n dr e g u l a t i o n sa n dj u d i c i a le x p l a n a t i o n so nc h i n a sf a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so f l i s t a d c o m p a n i e sf o ran u m b e ro fc i v i ll i a b i i i t ys y s t e mr e s e a r c h t e x ta n a l y s i so nc h i n a s c u r r e n tf a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so f l i s t a dc o m p a n i e sa n dt h ed a n g e r so f t h es t a t u sq u o ，o f t h ef a l s ef i n a n c i a ir e p o r t so fl i s t e dc o m p a n i e so fc i v i ls t a t u sa n dd i f f i c u l t i e s l i s t e d c o m p a n i e sa g a i n s tc i v i ll i a b i l i t yf o rf a l s ef i n a n c i a lr e p o r tt h a td i f f i c u l tp r o p o s e dt h e e s t a b l i s h m e n to f l e g a la c c o u n t i n gl i t i g a t i o n s u p p o r t s y s t e me n v i s a g e d ； r e c o m m e n d a t i o n st h r o u g ht h ee s t a b l i s h m e n to fs p e c i a lc o m p e n s a t i o n 凡n d t h e e s t a b l i s h m e n to fl i a b i i i t yr i s k sf u n 正t h ee s t a b l i s h m e n to fa d m i n i s t r a t i v ef i n e sa n d c r i m i n a lf i n e st or e s o l v et h ec a l l - b a c ks y s t e mo f c i v i lc o m p e n s a t i o nf o rl i s t e dc o m p a n i e s i m p l e m e n t a t i o no f d i f f i c u l ti s s u e s ， t h em a i ni n n o v a t i o ni sa g a i n s tf a l s ef i n a n c i a lr e p o r t so fl i s t e dc o m p a n i e st h a t d i f f i c u i t , d i f f i c u l tr e s p o n s i b i l i t yt h a tt h em a i nf a u l t , i n v e s t m e n tl o s sc a l c u l a t i o np r o v e d d i 衢c u l ta n dc a u s a lr e l a t i o n s h i pt ot h ea c t u a ls i t u a t i o nd i 佑c u l tt oi n t r o d u c el e g a l p r o c e e d i n g st or e s o l v ea c c o u n t i n gd i s p u t e s t h i sp a p e rs t u d i e st h es t r e n g t h e n i n go fc h i n a sl i s t e dc o m p a n i e sf a l s ef i n a n c i a l r e p o r t i n ga c t so fc i v i ll i a b i l i t ya n dt h ee f f e c t i v ep r o t e c t i o no ft h el e g i t i m a t er i g h t sa n d i n t e r e s t so f i n v e s t o r sc a np r o v i d eat h e o r e t i c a ls u p p o r ta n dd e c i s i o n - m a k i n gr e f e r e n c e k e yw o r d s ：l i s t e dc o m p a n i e s ；f a l s ef i n a n c i a lr e p o r t s ；c i v i ll i a b i l i t y 上市公司虚假财务报告民事责任研究 插图索引 图1 1 文章基本结构图 v i 高校教师硕士学位论文 附表索引 表3 12 0 0 5 - - 2 0 0 7 年上市公司因财务报告造假被证监会处罚的典型个案2 5 表3 22 0 0 5 - - 2 0 0 7 年证监会处罚公告次数统计表2 6 表3 32 0 0 5 - - - 2 0 0 7 年证监会处罚的虚假财务报告案件造假类型及手段表2 6 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果 由本人承担。 作者签名：戥 j 捆s 鼍 日期：d 。矿年月，日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“4 ”) 作者签名：彰砌哗 导师签名：刁誓 匐 日期：d 矽年，月，日 日期：o i 旬年，月，日 高校教师硕士学位论文 第1 章绪论 近年来，随着上市公司虚假财务报告的不断曝光和国家法律法规的不断完善， 投资者维权的路日渐拓宽，民事赔偿案件也日益剧增。 1 1 研究背景与选题意义 1 1 1 研究背景 中国自1 9 9 0 年建立股票市场以来，资本市场已经走过了1 7 年的发展历程。 在此期间，上市公司群体自身的改革与发展，构成了中国资本市场发展中最亮丽 的风景线，也成为中国经济可持续发展的重要因素之一。到2 0 0 7 年6 月1 8 日， 已经有1 4 7 5 家上市公司，总股本、总资产、净资产、总市值、流通市值分别达到 了1 6 6 8 0 亿股、2 6 1 2 6 2 亿元、3 6 7 3 3 亿元、2 0 7 9 1 2 亿元、5 9 6 5 3 亿元1 1 1 。 在证券市场迅速发展的同时亦存在不可忽视的危机，其中，最严重的莫过于 上市公司财务报告造假，它已经成为困挠全世界的难题。无论是国外的安然公司、 世通公司、施乐公司等一系列财务丑闻，还是国内的银广夏、美雅集团、科龙电 器、达尔蔓等造假案件，无一不侵害了上市公司各方利益相关者的权利，打击了 公众投资者的投资热情和投资积极性，引发了证券市场的信用危机，严重扰乱了 正常的经济秩序。 1 1 2 选题意义 要健全证券市场，发展国民经济，必须先保障投资，投资者如果缺乏适当保 障，投资信心无从建立，从长远的观点看，证券市场的发展亦属缘木求鱼。所以， “保障投资为证券交易法的第一要义”。国内学者赖英照认为，当投资者的合法权 益遭受损害时，民事救济和赔偿为中心的民事责任制度无疑将成为投资者能够直 接依赖的法律武器【2 i 。美国学者c o b i n 强调“在整个法的领域中没有无救济之权利， 这一表述的真理性在于权利的存在与否的唯一检验标准就是看它是否存在某些法 律救济”【3 1 。“救济，是行使权利或者对侵犯权利的行为进行纠正或赔偿的手段1 4 j 。 如何保护因会计造假遭受损失的投资者的合法权益，是全世界正在研究的难题。 笔者试图在借鉴国外成熟经验的基础上，结合中国的现实国情，探讨上市公司虚 假财务报告的民事责任问题，主要涉及虚假财务报告的认定、责任主体过错的认 定、因果关系的证明、损害事实的认定等领域，使受虚假信息误导的投资者获得 及时合理的赔偿，以期推动建设高效、便捷的民事诉讼赔偿机制，切实保护广大 投资者的合法权益，这正是本文选题的意义所在。 上市公司虚假财务报告民事责任研究 1 2 文献回顾与观点综述 1 2 1 文献回顾 1 2 1 1 国外研究现状 美国对虚假财务报告法律责任研究起步比较早，1 9 2 9 年美国证券市场因非法 投机、欺诈与操纵行为产生大震荡，这为政府干预市场创造了一个良好的契机， 于是在1 9 3 3 年和1 9 3 4 年就先后颁布了证券法、证券交易法等相关法律， 针对证券交易市场上投资者提起虚假财务报告损害赔偿诉讼的诉讼权利依据、诉 讼程序、相关责任主体等作了相关规定，如在证券交易法中单就诉讼权利依 据就分为明示诉权和默示诉权。由于美国联邦法院历来都承认其项下存在着默示 的民事诉权，而得以在大量的证券民事诉讼中被广泛援引，至今仍是被援引最多 的一项规定p l 。依据证券交易法对虚假财务报告提起诉讼的基本要素包括以下 几个方面：第一，原告必须是证券交易中的买方或者卖方；第二，被告必须实施 了证券买卖有关的欺诈行为；第三，被告主观上必须有欺诈的恶意；第四，诉讼 时效为应当在原告发现或者应当发现违反该规则之行为之日起1 年内提起，但最 长不超过该行为实施完毕后3 年。并明确规定会计师事务所及其会计师，应对第 三人承担无限连带赔偿责任。依据美国司法判例，涉及虚假陈述的l o b - 5 诉讼案 一般应当具备以下要件：其一，存在虚假陈述或遗露的事实；其二，虚假陈述或 遗漏披露的信息是重大的；其三，侵害人具有欺诈故意或者持有放任漠视的态度： 其四，受害人合理地信赖或依赖于该误述或隐瞒；其五，受害人因该欺诈行为而 遭受损失 6 1 。1 9 9 5 年1 2 月2 2 日美国国会通过了私人证券诉讼改革法案( 以下 简称改革法案) 。改革法案的一个最大突破就是用。公允份额”的比例责任 替代了过去的连带责任规则。美国从2 0 0 1 年l o 月的安然事件到2 0 0 2 年的施乐公 司、世通公司等一系列重大会计造假案。严重打击了投资者的信心和美国股市， 对美国经济及至全球经济造成极大的破坏。对此，美国政府迅速作出了反应，在 布什总统的的敦促下，美国国会在2 0 0 2 年7 月2 5 日通过了萨班斯一奥克斯利 法案。该法案在证券民事责任方面的内容主要包括：要求公司首席执行官和首席 财务官对公司财务报告是否公允地反应公司财务状况和经营成果作出保证；对故 意提供虚假财务报告、故意销毁、故意隐匿财务报告、证券欺诈等行为加重民事 处罚力度：延长诉讼时效，由原来“发现构成诉讼事由后一年内或在该类起诉事 由发生后三年内提起诉讼”分别延长为2 年和5 年n 当前美国上市公司会计信息披露民事赔偿责任主要呈现以下特征：一是会计 信息法律责任的鉴定主体由司法人员向法务会计人员转化；二是赔偿责任由无限 连带责任向比例责任转化；三是对虚假财务报告披露范围的认定，由会计报表内 含信息延伸到会计报表之外；四是强化政府对虚假陈述民事赔偿的监管1 7 。 2 高校教师硕士学位论文 日本有关虚假财务报告的制度主要是由商法、 证券交易法和法人税 法这三个法令组成。这种以商法为中心，三个法律密切联系的会计制度，往往 被称为三法体制【”。相关民事责任的主要法律为公认会计士法、 商法特例法 和商法，日本证券立法及商法特例法明确规定了虚假财务报告民事责任中 会计师的连带责任。虚假报告民事责任的法律依据中规定，投资者可以依据证 券交易法中规定民事责任的特殊条款，并结合民法典和商法典中有关 民事责任的条款，请求责任人承担民事责任。证券交易法第1 7 ，1 8 ，1 9 ，2 1 和2 2 条等条款中规定了在证券呈报文件中有不实陈述时的赔偿责任、归责原则等。 证券交易法第2 2 条第l 款，规定损害赔偿请求权的有关规定； 商法第2 2 6 条之3 第2 项对第三者承担连带损害赔偿责任作了明确规定【9 j 。 法国有关会计的法律法规由国家会计委员会拟定，然后提交有关政府部门审 定，如果获得批准，将会成为其商法体系的一部分。按照法国的法律规定，注册 会计师在任职期间，因工作疏忽或判断错误出具虚假财务报告审计意见导致公司 和第三者的损失，要承担相应的民事责任。注册会计师承担民事责任的前提条件 是：导致错误；产生损害；错误与损害之间有因果关系l g l 。 1 2 1 2 国内研究现状 我国有关虚假财务报告民事责任制度标志性的相关法律法规主要有：1 9 9 3 年 国务院颁布的 公开发行股票信息披露实施细则、禁止证券欺诈行为暂行办法， 全国人大常委会颁布的 公司法；1 9 9 8 年全国人大常委会颁布的证券法；2 0 0 2 年1 月1 5 日最高人民法院颁布的关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权 纠纷案件有关问题的通知( 以下简称1 1 5 通知) ；2 0 0 3 年1 月9 日颁布的 关 于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定( 以下简称1 9 规 定) ；2 0 0 5 年l o 月2 7 日，十届全国人大常委会第十八次会议上表决通过了新 公 司法、新证券法，并于2 0 0 6 年1 月1 日起正式实施；2 0 0 7 年6 月4 日由最高 人民法院审判委员会第1 4 2 8 次会议通过最高人民法院关于审理涉及会计师事务 所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定( 以下简称若干规定) ，自 2 0 0 7 年6 月1 5 日起施行；另外，最高人民法院在不同时期作出的其它一些司法解 释也从不同角度对我国虚假陈述证券民事责任作了界定。 以证券法、1 1 5 通知、t 1 9 规定、若干规定为标志，我国虚假陈述 证券民事赔偿实践主要经历了四个阶段。 第一阶段：1 9 9 0 年1 2 月沪深证券交易所成立至1 9 9 8 年底证券法颁布， 属于我国证券民事赔偿责任问题的提出阶段。该阶段具有以下特征：第一，随着 证券市场的发展，因虚假陈述引发的民事侵权行为已屡屡出现，有的涉案金额还 非常巨大。第二，证券市场法制建设开始得到健全，但有关民事责任的条款仅零 上市公司虚假财务报告民事责任研究 散地出现在有关的法律法规之中，形不成对证券市场虚假陈述行为足够的、系统 的威慑力量。第三，对证券市场虚假陈述行为的惩处局限于行政处罚和刑事处罚， 几乎没有涉及民事赔偿问题。在该阶段第一起因虚假陈述引发的民事赔偿案件是 刘中民诉渤海集团虚假陈述纠纷案。1 9 9 6 年底，刘中民以同年l o 月9 日中国证监 会的关于对渤海集团股份有限公司违反证券法规行为的处罚决定为依据提起 诉讼，1 9 9 8 年8 月1 2 日，山东济南中级人民法院作出终审判决，刘中民败诉。 第二阶段：1 9 9 8 年底证券法颁布至2 0 0 2 年1 月1 5 日 1 1 5 通知颁布， 属于我国证券民事赔偿制度的探索阶段。该阶段具有以下特征：第一，相关法规 已经比较明确地提出证券市场虚假陈述民事责任问题；第二，证券监管部门加大 了对虚假陈述行为的打击力度。该阶段被中国证监会查处的典型案例有：1 9 9 8 年 l o 月的红光实业案；1 9 9 9 年1 0 月的蓝田股份案；2 0 0 1 年8 月3 日立案稽查的银 广夏案；2 0 0 1 年9 月的麦科特案等；第三，有关证券民事赔偿责任制度的研究得 到重视。该阶段重要的论文有：关于中国证券法中民事责任制度的完善( 王利 明、王升义，2 0 0 1 ，人民法院报) 1 0 1 ； 证券市场应立即建立民事赔偿机制( 郭锋， 2 0 0 1 ，人民司法) 1 1 1 i ；证券欺诈侵权损害赔偿研究( 陈洁，2 0 0 2 ，北京大学出 版社) i t 2 1 ；确定证券诉讼赔偿额的法律问题( 贺小勇，2 0 0 2 ，中国法学) t 3 l ； 从琼民源案谈信息披露虚假或欠缺的民事归责和免责( 郑琰，1 9 9 9 ，金融财苑) 0 4 1 等。重要的学术会议有：上海证券报报社与上海市法学会举办的“保护投资 者权益法制建设研讨会”和“投资者权益保护与民事赔偿法律制度研讨会”；中国 人民大学民商事法律科学研究中心、中国人民大学金融法研究所、最高人民法院 民二庭召开的“完善证券市场民事责任制度和研究证券法司法解释讨论会”；中国 人民大学金融研究所召开的“建立证券市场民事赔偿机制研讨会”，会后以江平、 梁定邦、王利明、王保树、郭锋五人名义共同向最高人民法院递交关于尽快完 善证券市场民事赔偿机制，加强法院对证券纠纷的立案和审理，保护投资者合法 民事权益的建议的报告，直接促进了中国证券民事赔偿制度的酝酿和建立。第 四，新闻媒体对证券民事赔偿问题也予以了高度关注。比较有代表性的文章有： 发表于北京财经杂志的银广夏惊曝利润黑幕( 凌华薇、王烁) ；新华社 记者谢登科的假典型巨额亏空的背后郑百文跌落发出的警示 1 6 1 ；刘妹威 发表在金融内参的应立即停止对蓝田股份发放贷款【1 7 l 的短文等。这些文 章的发表直接引发了证监会对相关上市公司虚假陈述案的查处。 第三阶段：从2 0 0 2 年1 月1 5 日 1 1 5 通知颁布至2 0 0 3 年1 月9 日1 9 规定颁布，这是我国证券民事赔偿责任制度建立并初步实施阶段。1 1 5 通知 颁布标志着我国证券民事赔偿制度得到正式确立，投资者可以依法对虚假陈述行 为人实施的侵权行为提出民事赔偿诉讼。虽然1 1 5 通知只就虚假陈述民事赔 偿作了程序性规定，而且还设置了权宜性的前置条件，即只受理已被证券监管部 4 高校教师硕士学位论文 门作出生效处罚决定的案件；只受理在信息披露中进行虚假陈述的民事索赔案件； 不受理集团诉讼；只有直辖市、省会城市、计划单列市或经济特区中级人民法院 可以受理此类案件，但其仍具有里程碑式的意义，它初步开启了中国证券民事赔 偿制度的大门。面对证券市场的违法违规行为，司法机关可以有条件的介入，投 资者可以有条件的索赔。该阶段重要的论文有析证券市场虚假陈述民事赔偿案 件的当事人( 贾纬，2 0 0 2 ，人民司法) i l q ；证券民事赔偿损失计算不防试试系 统风险法( 宋一欣，2 0 0 2 ，上海证券报) l l ，】； 如何确定虚假陈述的赔偿标准( 陈 向民、陈斌，2 0 0 2 ，上海证券报) 【2 0 l ；证券交易中虚假陈述侵权赔偿数额初探 ( 白菲菜，2 0 0 2 ，人民司法) | 2 1 1 等。 1 1 5 通知颁布后，涉及证券市场会计信息虚假陈述民事赔偿案件受理难 的情况得到了根本改变，有1 0 家上市公司被投资者起诉，有9 0 0 多起案件分别被 各地9 家法院受理，其中第一起民事赔偿案件是彭淼秋诉嘉宝实业案。2 0 0 2 年9 月l o 日，彭淼秋与嘉宝实业公司、部分董事签订了和解协议，获得8 0 0 元赔 款1 2 2 l 。但由于1 1 5 通知仅解决了立案难的问题，审理过程中涉及到的程序性 和实体性法律内容还来不及规定，这直接催生了更为详尽的司法解释一1 9 规定 的颁布。 第四阶段：2 0 0 3 年1 月9 日1 9 规定颁布以后，属于我国证券民事赔偿机 制真正进入司法实践阶段。i 9 规定是我国迄今为止颁布的与证券民事赔偿案 件有关的第一个系统性司法解释，共分八个部分，包括一般规定，受理与管辖、 诉讼方式、虚假陈述的认定，归责与免责事由、损失认定、附则，共计三十七条。 1 9 规定调整和适用范围是证券市场上因虚假陈述行为引发的侵权民事赔偿法 律关系1 9 规定对证券市场的虚假陈述界定为：信息披露义务人违反证券法 律规定，在证券发行或交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、 误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。 1 9 规 定属于侵权行为法范畴，其调整的民事赔偿法律关系是因财产权益被虚假陈述 行为侵害而产生。该法律关系包含虚假陈述行为人，虚假陈述行为，被侵害的投 资人损失与虚假陈述行为之问的因果关系，虚假陈述行为人的归责、赔偿范围和 损失计算等诸多法律内容2 0 0 7 年6 月4 日若干规定的出台，使今后注册会 计师在审计业务活动中，如对被审计单位出具了不实报告并给利害关系人造成损 失，应当认定会计师事务所与被审计单位一起承担民事赔偿责任。这意味着会计 师事务所在证券等民事赔偿中屡屡。躲过”法律制裁的局面将不复存在，以。诚 信”为本的“经济警察”将为自己出具的不实报告而付出相应的经济代价。该阶 段的主要论文有证券市场虚假陈述民事赔偿制度( 李国光、贾纬，2 0 0 3 ，人民 司法) 吲；虚假陈述侵权的赔偿责任( 白彦、伏军，2 0 0 3 ，中国法学) 2 4 1 ； 从大庆联谊股东诉讼案谈中国证券民事赔偿制度的构建( 郭峰，2 0 0 7 ，上海证 5 上市公司虚假财务报告民事责任研究 券报) 1 ；虚假陈述民事赔偿案若干问题探讨：谁有资格做原告( 宣伟华，2 0 0 4 ， 人民法院报) 瞄l ；证券市场侵权民事赔偿案件的诉讼方式( 贾纬，2 0 0 3 ，人民 司法) 2 7 1 、证券市场虚假陈述行为人的归责原则( 贾纬，2 0 0 4 ，人民司法) 1 2 s l 、 证券市场虚假陈述民事案件的赔偿范围( 贾纬，2 0 0 4 ，人民司法) 2 9 1 ；上市 公司财务报告法律责任之研究( 李明辉，2 0 0 4 ，中国财政经济出版社) 3 0 l ； 上市公司会计信息虚假陈述民事责任研究( 蒋尧明，2 0 0 4 年，中国财政经济出 版社) 1 3 1 1 ；法务会计的新领域一为证券民事诉讼提供专家支持( 张蕊、蒋尧明， 2 0 0 6 ，人民司法) 3 2 1 ；高法新规：注册会计师行业民事赔偿的实质启动( 叶友、 郭志英，2 0 0 7 ，财务与会计) d 3 1 等。 可以相信，随着虚假陈述民事赔偿损失这一实体性司法解释的出台，随着公 司法、证券法、投资者权益保护法、民事诉讼法等的制定和修订及其相 应的司法解释的出台，也随着民法典中侵权行为法篇的制定和颁布，中国证 券市场侵权民事赔偿制度必将得到进一步完善和健全。 1 2 2 观点综述 翻查文献，我国法学界、会计学界、经济学界对上市公司信息披露的真实性 问题都有论述，但研究的侧重面各有不同。我国法学界近年来多集中于对上市公 司信息披露的法律责任及相关的民事赔偿制度的研究，其中，杨志华的证券法 律责任制度研究( 1 9 9 4 ，民商法论丛第l 卷，法律出版社) 0 4 1 ；胡基的证券法 之虚假陈述制度研究( 1 9 9 9 ，民商法论丛第1 2 卷，法律出版社) 1 3 习；郑琰的浅 析信息披露不实的民事责任一从红光案谈起( 2 0 0 0 ，证券市场与法制，中国政法 大学出版社) p 6 l ；邢颖的证券公开文件虚假陈述民事责任的构成要件( 2 0 0 1 ， 经济法论丛第2 卷，法律出版社) 1 3 7 1 ；曹顺明、郎贵梅的我国信息披露不实的 民事责任及其立法完善( 2 0 0 2 ，当代法学第4 期) p g 】；王保树的证券民事赔偿 事务手册之序( 2 0 0 2 ，百家出版社) 3 9 1 ；汤欣的 证券市场上虚假陈述的民事责 任一兼论证券法上的一般性反欺诈条款( 2 0 0 3 ，证券法学评论第3 卷) 1 4 0 1 等偏重 于对证券公开信息( 特别是股票初次发行时) 披露的相关规定及其违规披露的法 律责任之理论研究；宋一欣、牟敦国的证券民事赔偿实务手册( 2 0 0 2 ，百家出 版社) 1 4 1 l ；李国光、贾纬的证券市场虚假陈述民事赔偿制度( 2 0 0 3 ，法律出版 社) 1 2 3 1 等则侧重于证券市场虚假陈述民事责任构成要件及民事责任赔偿程序的实 务研究；此外，我国法学研究中也不乏系统阐述证券市场信息披露制度的法理基 础、原则内容、体系结构、共体规则与立法设计等的论著，如齐斌证券市场信 息披露法律监管( 2 0 0 0 ，法律出版社) 4 2 1 等。 但上述法学者论文论著的研究对象往往概之以全部的证券公开文件，关注的 法律法规通常为证券法、公司法、民法、民事诉讼法，而对财务信息披 6 高校教师硕士学位论文 露真实性问题具外部约束作用的会计与审计相关法律制度或规则等配套措施少有 研究。 我国会计学者侧重于对财务报表信息失真的表现形式及其识别的研究，如： 黄世忠的会计数字游戏：美国十大财务舞弊案例剖析( 2 0 0 1 ，中国财政经济出 版社) 4 3 1 ；陆建桥的中国亏损上市公司盈余管理实证研究( 1 9 9 9 ，会计研究第 9 期) 4 4 1 ；阎达五、王建英的上市公司利润操纵行为的财务指标特征研究( 2 0 0 1 ， 财务与会计第l o 期) 4 5 1 ；王又庄的上市公司财务会计报告分析与评价( 2 0 0 2 ， 立信会计出版社) 4 6 1 ；陈晓的上市公司的变脸现象探析( 2 0 0 3 ，企业管理出版 社) 4 7 1 ；李玉周的上市公司信息鉴别与投资策略( 2 0 0 4 ，西南财经大学出版 社) 4 s l 等。另外，还有一些会计学者如汪祥耀的英国会计准则研究与比较( 2 0 0 2 ， 立信会计出版社) 4 9 1 等则致力于中外会计准则的比较及会计信息概念框架的构建 等方面的研究。葛家澍、杜兴强的财务会计概念框架与会计准则问题研究) ) ( 2 0 0 3 ， 中国财政经济出版社) s o l ；曹伟的论财务会计概念结构( 2 0 0 4 ，中国财政经 济出版社) s q 上述会计学者对财务信息披露的研究多集中于基本报表，虽近年来 的会计论著已着重对财务报告与财务报表加以区分，但财务信息与财务报告之间 的非重合地带也处于研究真空。 另外，我国经济学者对虚假财务报告也有一些研究。研究证券监管制度及政 策建议方面的有沃健的会计造假风险收益风险成本约束机制( 2 0 0 2 ，财经论丛 第1 期) 瞄l ；研究上市公司虚假信息披露的内在因素与外在成因，如刘华玲、战 梦霞的会计信息失真的经济学分析及治理对策( 2 0 0 3 ，财经论丛第9 期) 5 3 1 ； 研究上市公司信息披露的经济学意义，如李萍的会计信息披露的博弈论分析 ( 2 0 0 3 ，财经论丛第1 0 期) 5 4 1 。 值得欣慰的是，贾纬法官、宋一欣律师、宣伟华律师、郭峰律师、李明辉博 士、蒋尧明博士等近年来潜心研究了上市公司虚假财务报告的民事责任问题，尤 其是从司法审判的角度开始了探索性的研究。 1 3 研究思路与文章结构 1 3 1 研究思路 文章在介绍研究背景、前人的研究成果、研究范围、研究思路与拟采用的研 究方法的基础上，阐述了虚假财务报告民事责任的基本理论，其中涉及基本概念、 民事责任的性质、原告被告的确定以及虚假财务报告民事责任四个构成要件，继 而研究了我国2 0 0 5 - 2 0 0 7 年上市公司虚假财务报告民事诉讼的现状和特点，点明了 我国上市公司虚假财务报告民事诉讼中存在的主要问题，最后从建立法务会计诉 讼支持制度、建立行政罚款、刑事罚金回拨制度，设立上市公司和券商专项赔偿 7 上市公司虚假财务报告民事责任研究 基金，设立高管人员和会计师行业责任风险基金，建立和完善相关的法律法规等 方面谈了完善我国上市公司虚假财务报告民事责任的意见和建议。本文选择上市 公司作为研究的对象，民事责任中只是研究民事赔偿责任。 1 3 2 文章结构 本论文的结构分为四章。第一章绪论部分介绍了文章的研究背景、前人的研 究成果、选题意义、研究范围和研究方法等内容。第二章虚假财务报告民事责任 基本理论是全文的研究基础，其中涉及一些基本概念、民事责任的性质、原告被 告的确定、财务报告造假的认定、过错的认定、损害事实和因果关系、民事诉讼 方式与民事诉讼时效等问题的研究。第三章上市公司虚假财务报告民事诉讼现状 分析部分介绍了我国2 0 0 5 - 2 0 0 7 年上市公司虚假财务报告被证监会查处的现状， 分析了虚假财务报告的危害性，提出了研究虚假财务报告民事责任的必要性，继 而探讨了虚假财务报告民事诉讼的现状和特点，点明了我国上市公司虚假财务报 告民事诉讼中存在的主要问题是虚假财务报告的认定难、责任主体过错的认定难、 因果关系的认定难、损害事实的认定难。第四章上市公司虚假财务报告民事责任 制度的完善部分，从建立法务会计诉讼支持制度，设立专项赔偿基金，设立责任 风险保障基金，建立国家行政罚款和刑事罚金财政回拨制度等方面研究了上市公 司虚假财务报告民事责任制度的完善，最后，在结论部分谈到了笔者的主要研究 成果、主要创新点和今后努力研究的方向。文章的基本结构图见图1 1 。 绪论( 研究背景、选题意义、文献综述) l 虚假财务报告民事责任基本理论 | r 上市公司虚假财务报告民事诉讼现状分析 i 完善上市公司虚假财务报告民事责任的措施 l 结论( 基本结论、主要创新点和今后研究的方向) 图1 1 文章基本结构图 8 高校教师硕士学位论文 第2 章虚假财务报告民事责任基本理论 2 1 基本概念 2 1 1 财务报告与虚假财务报告 2 1 1 1 财务报告 至今为止，关于财务报告，很难找到权威性定义。一般认为，财务报告包括 财务报表及其附注、补充性信息和其他财务报告。补充性信息包括物价变动信息 等，其他财务报告包括公司年报中除财务报表以外的有关财务的部分、管理当局 讨论与分析，经济分析和统计报告、致股东信等，其中，财务报表是财务报告的 核心，最有用的信息应当在财务报表中反映。财务报表及其附注中的信息需要遵 循公认会计准则，并且需要经过注册会计师的审计，特别是财务报表主体内的信 息要经过严格的确认、计量。辅助性信息和其他财务报告则可以不遵循公认会计 原则，但仍然必须经过注册会计师的审核在我国 证券法中，信息公开包括 发行公开和持续信息公开两个方面。发行时信息披露载体主要包括招股说明书、 上市公告书。招股说明书当中包括经会计师事务所审计的公司近三年或成立以来 的财务报告和由两名注册会计师及其所在事务所签字盖章的审计报告。持续性信 息披露，又a q - - 级市场的信息披露，是在上市公司在证券发行结束后，依法定期 或即时披露公司内部状况和外部环境的发展变化信息。持续性信息披露分为定期 披露和不定期披露。前者包括中期报告、年度报告，后者主要是指发生重大事件 时需要公布的临时报告的公告。无论是发行时信息披露还是持续性信息披露，财 务报告都是披露的核心内容。 本文所指财务报告仅限于上市公司对外公开的会计报表、会计报表附注和财 务情况说明书。 2 112 虚假财务报告 所谓虚假，就是“违背事实真相” 在法律界，对虚假财务报告的认定，不完全是以上市公司编制的财务报告是 否遵循会计准则为依据，而是以财务报告是否与企业的实际情况相一致作为判断 的标准。法律上，尤其是证券法上，通常不使用虚假财务报告，而使用虚假陈述。 虚假陈述的判断应符合两个基本标准，即主观标准与客观标准。从主观上看， “虚假”一般是行为人故意所为，所以，“虚假陈述”指陈述人故意陈述虚假的信 息。从客观方面考察，“虚假陈述”指陈述内容与客观事实不符。并认为，如果是 对过去事实的陈述，则以过去或陈述时的客观事实作为标准进行判断，如果陈述 对象是将来事实，那么，则以陈述中所指的时点的事实进行判断。由此可见，法 上市公司虚假财务报告民事责任研究 律上所谓的虚假，是指与事实不相符，即与企业真实的财务状况、经营成果以及 现金流量不相符厶l ”i 。 因此，虚假财务报告是虚假陈述的突出表现形式p “。 a c f e ( a s s o c i a t i o no f c e r t i f i e df r a u de x a m i n e r s ) 将虚假财务报告定义为“故 意错报或者遗漏财务会计报告披露的事项以欺骗财务会计报告的使用者，尤其是 投资者和债权人”【5 7 1 。从我国目前研究状况来看，学者多从会计学的视角对财务 报告进行研究，很少有学者从法律视角对其进行定义，因而有必要对虚假财务报 告进行定义。 笔者认为虚假财务报告是上市公司为了谋取不正当利益，违反法律的规定， 故意采用欺骗手段披露虚假的会计信息，诱使财务报告使用者做出错误决策并由 此遭受了损失的财务报告。 2 1 2 民事责任与民事诉讼 2 1 2 1 民事责任 民事责任是指民事法律关系中的义务主体违反法律规定的或者合同约定的民 事义务，侵害民事权利主体的民事权利，依民法之规定而产生的一种法律后果9 ”。 民事责任包括侵权责任和违约责任两种。民事责任的功能在于恢复权利主体被侵 害之前的圆满状态，当恢复不能时，则进行补偿。我国民法通则第1 3 4 条规 定，“承担民事责任的方式主要有：( 一) 停止侵害；( 二) 排除妨碍；( - - - ) 消除 危险；( 四) 返还财产；( 五) 恢复原状；( 六) 修理、重作、更换；( 七) 赔偿损 失；( 八) 支付违约金；( 九) 消除影响、恢复名誉：( 十) 赔礼道歉 s g l 。”而损害 赔偿是其典型形式。笔者认为，就虚假财务报告而言，承担民事责任的最主要方 式是赔偿损失。 2 1 2 2 民事诉讼 民事诉讼是指人民法院当事人和其他诉讼参与人在审理民事案件的过程中所 进行的各种诉讼活动以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。民事诉讼中 的起诉是指公民法人或者其他组织认为自己所享有的或者依法由自己管理支配的 民事权益受到侵害或者与他人发生民事权益的争议以自己的名义请求法院通过审 判给予司法保护的诉讼行为。只有符合法定条件的起诉才能够引起民事诉讼的发 生。 2 1 3 虚假财务报告民事责任 学术界没有人对虚假财务报告民事责任给出过定义，笔者认为可以将虚假财 务报告和民事责任的含义有机结合得出：上市公司或者其他信息披露人为谋取不 正当利益，违反法律规定，故意采用欺骗手段披露虚假的会计信息，诱使财务报 l o 高校教师硕士学位论文 告使用者做出错误意思表示，并使财务报告使用者做出错误投资决策，需要对投 资者因信息误导而造成的投资损失承担损害赔偿的民事责任制度。 2 1 4 法务会计 法务会计是指特定主体运用会计知识、法律知识，运用审计技术、调查技术， 针对经济纠纷中的法律问题，进行检查、分析、确认以及作出结论，进而提出专 业性意见作为法律鉴定依据或者在法庭上作证的一门新兴学科 2 2 虚假财务报告民事责任性质与归责原则 2 2 1 虚假财务报告民事责任的性质 关于虚假财务报告民事责任的性质，学术界存在不同的认识。主要包括契约 观、侵权观和法定责任观。 ( 1 ) 契约观。契约观认为包括财务报告在内的信息公开文件是管理当局与股 东之间合同的组成部分，虚假陈述构成违约责任( 或称合同责任) 。该观点的依据 是，虚假陈述致使投资者作出错误决策所侵犯的不是金钱或证券的所有权，而是 纯粹经济上的损失，“为规范纯粹经济上的损失，采取侵权行为法的解决途径，虽 属简便，然依契约法，则较合理”。对于虚假陈述当事人之间没有明确的契约存在， 该观点认为，“特定当事人间虽无契约存在，但具有一定依赖关系时，亦得依1 契 约原则，使有过失的一方对他方所受的纯粹经济上的损失，负赔偿责任”i 砷i 。 ( 2 ) 侵权观。侵权观认为虚假陈述行为主要是一种侵权行为。证券具有流通 性，一旦投资者已经将其转让，就不再构成严格的契约关系。证券法以强行法形 式要求发起人、发行人、承销商以及相关人员承担信息公开的真实保证义务，相 对而言，社会公众