（企业管理专业论文）我国上市公司独立董事制度本土化问题研究.pdf

中文摘要 论文题目： 专业： 硕士生： 指导教师： 我国上市公司独立董事制度本土化问题研究 摘要 独立董事制度能够有效地对董事会进行监督和评估，实现公司治理结构的完善。针对 我国公司治理结构的现状，独立董事制度被引入到我国上市公司治理结构中，它是建立 科学的治理结构、避免内部人控制、保护中小股东利益的一项重要举措。但我们应看到， 将起源于英美国家的这项制度引入国内，绝不只是简单的制度移植，它涉及的是独立董 事制度与中国国情的融合问题。 论文在第二部分简要介绍了独立董事概念以及独立性的界定，对国内外独立董事制度 的研究现状和理论基础进行分析和研究。主体部分阐述了独立董事制度在我国的发展状 况，采用对比研究和问卷调查的研究方法，通过比较中外独立董事制度的差异和总结分 析问卷调查的结果，分析了我国独立董事制度建设中提名选聘机制、薪酬激励机制和约 束机制存在的问题。论文最后，借鉴国外成功的经验，同时结合我国自身的特点，在完 善提名选聘机制、薪酬激励机制和约束机制方面提出自己的一些主张和建议。从而使独 立董事能够真正代表全体股东的利益，尤其是中小股东的利益，完善上市公司治理结构。 关键词：上市公司治理结构独立董事制度董事会 论文类型：应用研究 英文摘要 s u b j e c t ：t h er e s e a r c ho f t h ep r o b l e m so f i n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e mi nt h ep r o c e s s o fi t sb e i n gi n t r o d u c e di nl i s t e dc o m p a n i e so fc h i n a s p e c i a l t y ：m a n a g e m e n to fe n t e r p r i s e n a m e ：岔幽2 口牡 i n s t r u c t o r ：7 捌丝2 五蝴如 ， a b s i r a c t i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mc a l le f f e c t i v e l ys u p e r v i s ea n da s s e s st h eb o a r ds o a st o r e a l i z et h ep e r f e c t i o no fc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r ei nl i s t e dc o m p a n i e s a c c o r d i n gt ot h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c eo fl i s t e dc o m p a n i e si n o u rc o u n t r y , c h i n as e c u r i t i e sa n de x c h a n g e c o m m i s s i o ni n t r o d u c e si n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mt oo u rc o u n t r yf o rt h ep u r p o s eo f i m p r o v i n gc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r ei n l i s t e dc o m p a n i e s i t sag r e a ti m p o r t a n c et o c o n t r i b u t e t oe s t a b l i s h i n gar e a s o n a b l ea n ds c i e n t i f i cc o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ，p r e v e n t i n g i n t e r n a lc o n t r o la n dp r o t e c t i n gt h er i g h t sa n di n t e r e s t so ft h em e d i u ma n ds m a l ls h a r e h o l d e r s b u ti n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ms h o u l d n tb er e g a r d e da st h ed e c o r m i o no f t h es y s t e ma n dt h e s y s t e mi t s e l fs h o u l db es e tu pa c c o r d i n gt ot h ec h i n e s en a t i o n a lc o n d i t i o n s t h e r e f o r ei ti s u r g e n ta n di m p o r t a n tt or e f o r ma n do p t i m i z ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi no u rc o u n t r y t h ed i s s e r t a t i o nb r i e f l yi n t r o d u c e st h ec o n c e p t i o no fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e ma n d t h ed e f i n i t i o no ft h e “i n d e p e n d e n c e ”o fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi np a r t2 ，t h e nm a k e s r e s e a r c ha n da n a l y s i sf r o mt h ed e v e l o p m e n to ft h er e s e a r c ho fi n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m a n df u n d a m e n t a lp r i n c i p l e i nt h em a i np a r t ，t h ed i s s e r t a t i o ne x p o u n d st h ed e v e l o p m e n to f i n d e p e n d e n td i r e c t o ri n s t i t u t i o ni no u rc o u n t r ya n da n a l y z e st h ep r o b l e m so fi n d e p e n d e n t d i r e c t o r si nl i s t e dc o m p a n i e so fc h i n ai na s p e c to fn o m i n a t i o n ，e l e c t i o n ，i n s p i r a t i o n & r e i c t i o n b yt h em e a n so fc o m p a r i s o nr e s e a r c ha n ds u r v e yq u e s t i o n n a i r er e s e a r c h i nt h ee n d ，t h e d i s s e r t a t i o np u t s u p w i t hs o m e s u g g e s t i o n sf o r t h ep e r f e c t i o n o fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m ，r e f e r r i n gt ot h ec o m p a r a t i v es t u d yo fc h i n e s ea n df o r e i g ni n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m s ，t h ef o r e i g ns u c c e s s f u le x p e r i e n c e sa n dt h ec o m b i n a t i o no fc h i n e s en a t i o n a l c o n d i t i o n s ，i no r d e rt om a k et h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r sr e a l l yr e p r e s e n tt h er i g h t sa n di n t e r e s t s o fa l l s h a r e h o l d e r s e s p e c i a l l ym e d i u ma n ds m a l ls h a r e h o l d e r sa n do p t i m i z ec o r p o r a t e g o v e r n a n c es t r u c t u r ei nl i s t e dc o m p a n i e so fc h i n a k e yw o r d s ：l i s t e dc o m p a n i e s ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e ，i n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m ，b o a r d t h e s i s ：a p p l i c a t i o nr e s e a r c h 学位论文创新性声明 y9 1 6 9 6 ， 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师赵选民指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢中所罗列的内容以 外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果；也不包含为获得西安石 油大学或其它教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本 研究所做的任何贡献均己在论文中做了明确的说明并表示了谢意。 申请学位论文与资料若有不实之处，本人承担一切相关责任。 论文作者签名：皇墟日期：迦鲤皇砬细 学位论文使用授权的说明 本人完全了解西安石油大学有关保留和使用学位论文的规定，即：研究生在 校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属西安石油大学。学校享有以任何方法 发表、复制、公开阅览、借阅以及申请专利等权利。本人离校后发表或使用学位 论文或与该论文直接相关的学术论文或成果时，署名单位仍然为西安石油大学。 论文作者签名：越 导师签名 日期：飞亟垒童席7 知 日期： 沙6 r 1 5 第一章绪论 第一章绪论 1 1 研究背景和问题的提出 1 1 1 国外独立董事制度研究背景 独立董事制度最早出现在英美国家。2 0 世纪以来，国外特别是英美股份有限公司股 权不断分散，数量众多的投资股东再也无法像过去那样单独或共同拥有公司所必需的股 权，许多股东只关心短期的股权收益而把注意力从公司的经营转向证券市场，并且由于 大多数股东缺乏相应的经营管理知识，无法对公司进行直接管理，从而把公司的控制权 委托给具有丰富经营管理知识和经验的专门管理人员，致使股票所有权和控制权发生分 离。经营者所受到的监督远远低于其权限的增加，经营者经营行为处于近乎失控的状态。 为弥补公司监督机制的缺陷与不足，各国公司纷纷采取旨在对经营者实行有效的监督的 措施，以完善对股东以及公司债权人的保护制度i l l 。 到了2 0 世纪6 0 年代后期，随着公司损害股东利益事件增加以及许多曾经声名显赫 的大公司的倒闭，董事会的作用受到了人们的普遍质疑。一些公司的董事会中内部董事 占了多数，董事长往往身兼公司首席执行官( c e o ) ，大权在握，股东无法对管理人员进 行有效的监督。为了有效地发挥董事会在公司治理结构中的作用，加强董事会职能，完 善公司治理结构，7 0 年代以来，以美国为代表的发达国家对公司的治理结构( c o r p o r a t e g o v e m a n c es t r u c t u r e ) 进行了改革。改革主要沿着两个方向演进，一方面在董事会中提高 独立董事的比重，并通过一些专门委员会加强对管理层的监督和控制；另一方面则通过 广泛的经营者股票期权计划来密切管理人员与公司长远利益的联系，使其报酬与公司的 经营业绩挂起钩来。1 9 7 7 年，经美国证券会批准纽约交易所颁布了一条新条例，要求每 家上市的本国公司“在不迟于1 9 7 8 年6 月3 0 日以前设立并维持一个专门由独立董事组 成的审计委员会，这些独立于管理层的董事不得有任何影响他们作为委员会成员独立判 断的关系”1 2 j 。9 0 年代，密西根州公司法在美国各州公司立法中率先采纳了独立董 事制度( 第4 5 0 条) ，对独立董事的标准、独立董事的任命方法以及独立董事拥有的特殊 权力做出了规定。 1 9 9 1 年英国伦敦证券交易所专门成立了公司财务治理委员会，前英格兰银行董事凯 得伯瑞爵士担任该委员会主席。委员会1 9 9 2 年发布了著名的凯得伯瑞报告，其核心 部分为关于上市公司的最佳行为准则。 准则建议上市公司的董事会构成如下： “董事会应该包括具有足够才能、足够数量、其观点能对董事会决策起重大影响的非执 行董事”pj 。伦敦交易所要求上市公司在年度财务报告中披露他们是否遵守了准则 的规则。可以说，伦敦交易所以间接的方式要求上市公司的董事会中应包括独立董事。 在此背景下，独立董事制度近年来在美国等国家得到了广泛的推行，从美国等国家 西安石油大学硕士学位论文 的经验来看，独立董事制度在公司治理结构中发挥了很大的作用。独立董事制度引发了 公司治理结构的一场革命。现在，世界5 0 0 强企业中，绝大多数设有独立董事。在美国， 独立董事在董事会构成中高达6 2 ，英国占3 4 ，法国占2 9 1 4 j 。在世界经合组织制定的 公司治理原则中，提倡世界各国公司的董事会中要有独立董事组成的专门委员会。 然而从全球范围来看，独立董事仍然是新生事物，推行和实践的时间并不长，其本 身尚处于一个探索与完善的阶段，各国学者对其褒贬不一。总的来说，支持或基本持肯 定的观点是多数的。美国商业周刊发表的统计分析表明了这样两点：最佳的董事 会趋于由独立董事占居支配地位；这类公司的年度平均收益比同一产业的其它公司更 高。米尔斯坦因和马克埃沃耶在分析1 5 4 个美国大型公开公司样本之后发现，在9 0 年代 具有积极独立董事的公司l k , n 些只有被动的非独立董事的公司运行得更好。美国、英国 等国的公众公司董事会中普遍存在独立董事的身影。从统计情况来看，美国大型公众上 市公司的董事会中，独立董事所占比例很高，还有逐步提高的趋势。1 9 8 9 年洛尔施对财 富前1 0 0 0 家公司的董事会所作的研究结果显示：7 4 的董事是外来人，8 3 的公司中外 来董事占多数p j 。 虽然独立董事制度在各国的实施及影响存在差异，但正如世界银行报告所提示：“独 立董事与较高的公司价值相关，具有积极的独立董事的公司比那些具有被动的非独立的 董事的公司运行得更好，国际投资者将曰益需要公司的董事会中包含越来越多的独立非 执行董事”【6 1 。 1 1 2 我国引入独立董事制度的背景分析 独立董事制度作为一种监督机制在西方国家已广泛存在。它的出现是_ 项弥补现有 公司治理结构不足，加强对公司经理人员及内部董事的监督和控制，平衡执行董事和经 理人的有效措施。从法学角度而言，独立董事制度的设计、安排是对公司治理结构特别 是利益制衡机制进行完善的一种举措。当今世界各国对于独立董事制度的关注和效仿体 现了各国对最佳公司治理模式的追求。 我国引入独立董事制度是因为上市公司治理问题重重，其中有制度构造上的缺陷， 也有市场机制发育不完全、法律法规尚不完善带来的问题，归纳起来，有以下几个方面： a 内部治理机构存在的问题存在的问题有以下几个方面： ( 1 ) 公司权力机构设置不合理。我国公司法规定了由代表股东利益的董事会和 代表利益相关者的监事会构成的双层委员会制度以作制衡，但二者皆由股东大会选举而 成，相互间无直接任免控制权力。首先，公司法对监事会的职权规定缺乏可操作性、弹 性过大，缺乏必要的程序保障。监事会没有任免、控制董事的权力，缺乏足够的制约董 事行为的手段。其次，监事大多为公司内部人员，与董事和经营人员有较密切韵私人关 系，且在行政级别上低于董事，难以对其进行有效的监督。所以监事会对董事会的监督 第一章绪论 有限，无足够制约董事的手段，监督权流于形式。最后，董事会的运作受大股东控制， 董事会结构失衡，独立性不强，大多数的董事会成员同时又兼任经理层要职，董事长和 总经理常合二为一，于是管理层只是对自己进行监督和评价，这显然是不合理的。 ( 2 ) 股权结构不合理。从股权结构来看，英美公司最大的前五名股东平均持有公司 公开发行股票的四分之一和五分之一，其股权十分分散。美国公司目前最大的股东是一 些机构投资者，其在一个特定公司中持股量常常最多占公司股票总量的1 ，因而在公 司中只有非常有限的发言权。 在我国上市公司中，股权结构则高度集中，国有股、法人股股份所占比重过大，同 时机构投资者比重很小，流通股较分散。这一现象的存在不仅在股权上“一股独大：，而 且在股东大会，董事会、监事会和经营管理机构中形成了“内部人控制”的完整网络， 相当大的程度上扭曲了股份经济和上市公司的内在机制。国有大股东不仅操纵股东大会， 更重要的是，它通过行政机制和行政方式，全面控制了上市公司的董事会、监事会和经 营管理机构。这样，中小股东就无法在股东大会上表达自己的意志。一些上市公司的股 东大会甚至只有一名股东参加，表面上以票数定乾坤的多数决策却掩盖了事实上大股东 通过操纵股东大会和董事会对公司决策和经营的全面操纵。从这个方面讲，引入独立董 事制度，就是保证独立董事对管理层的监督作用、对控股股东进行有效制衡，保证独立 董事维护中小股东的利益不受大股东侵犯。 b 外部市场存在的问题 公司的治理结构要有效，不仅需要公司内部监督与 制衡机制的完善，也要靠公司外部治理市场的完善。在公司内部监督与制衡机制难发挥 效用的情况下，传统的英美公司治理机构通常依靠有效的外部治理市场，通过调动市场 竞争机制的作用、向管理层施加外部压力，可基本达到对公司管理层的激励与约束目的。 但遗憾的是j 我国尚处于市场经济过渡时期，资本市场、经理人才市场尚未发育健全， 难以求助于外部治理市场来加强改善公司的治理。 c 有关公司治理的法律法规不完善建立健全完善的公司法律法规是一个有 效的公司治理机制所必须的。在这一方面，我国各部门己作了相当多的努力，但至今仍 未完善。公司法等规定当董事会违规决策导致损失时，股东可追究董事会的责任，但 是由于缺乏具体规定，在实践中难以操作。现实中董事会违法决策造成损失的事件时有 发生，却很少有董事真正赔偿股东损失。这便客观上导致了董事疏于履行法律所要求的 诚信勤勉职责。此外，即使法律有了较明确的规定，但有法不依、执法不严、情大于法、 权大于法的情况在现时期仍相当严重。 以上的问题造成我国上市公司业绩逐年下降、大股东掏空公司、内部人搞垮公司等 严重后果。因此，寻求可行途径改善公司治理迫在眉睫。独立董事制度是我国上市公司 治理结构优化的需要。如何设计_ 套行之有效的独立董事制度以完善我国公司治理结构， 来解决我国上市公司存在的诸多问题，成为我们需要研究的一个现实问题。 西安石油大学硕士学位论文 1 1 3 研究问题的提出 公司改革核心在于公司治理结构的改革。基于上面国内外独立董事制度研究背景分 析，可以得知引入独立董事制度是改善公司治理结构的可行途径。我国目前有一千多家 上市公司，但考察其运行机制和实际治理水平，离法人治理的实质要求尚有很大差距。 因此，近年来完善公司治理结构成为社会各界关注的热点，在上市公司建立独立董事制 度正是完善上市公司法人治理结构的有力举措之一。 独立董事制度是英美公司治理模式的特色制度，其运行机理主旨在于制衡控股股东 或内部人控制权滥用，促进公司可持续发展以及保障股东整体利益等方面。但从目前上 市公司独立董事实践来看，制度还很不完善，远远未能达到确立独立董事制度成为完善 公司治理结构有力举措的目的。那么，独立董事制度作为一种完善我国上市公司治理结 构的重要措施，是否有效地发挥作用? 首先，我国上市公司股权分布不平衡，绝大部分上市公司的大股东是国有股股东， 小股东极度分散，这种状况使得我国上市公司委托人与代理人之间难以建立有效的约束 与激励机制，从而无法避免上市公司严重存在的“内部人控制”现象。国家作为第一大 股东在公司的重大决策及在选举董事、监事上拥有绝对控制权，但由于缺乏国有资产的 真正人格化代表，存在着严重的“所有者缺位”问题，国有股持股主体缺位致使资产收 益和偿债责任缺少明确的主体享有和承担，剩余所有权和控制权对于国有股的代理人来 说是不统一的，造成事实上的“内部人控制”，侵占真正所有者的权益v j 。公司的经营 管理人员或员工在事实上或者依法掌握了公司的控制权，并使其利益在公司的决策中得 到比较充分的体现。当与公司利益和中小股东利益发生冲突时，他们会不惜损害公司和 中小股东利益来谋取个人私利。引入独立董事的主要目的是发挥其监督制衡作用，维护 中小股东的利益，当中小股东的利益受到大股东的侵害时，独立董事应起到制衡的作用。 但“一股独大”和“内部人控制”的现状，使得目前现实中的普遍做法是由控股股东或 公司管理层推荐或指派独立董事。这种情况下独立董事又怎样去监督或制衡聘任他的大 股东? 实践证明，大股东推荐或指派的独立董事不可能为中小股东说话。应当说，我国 上市公司的独立董事先天就不具有独立性，他们又怎么发挥监督制衡大股东的作用呢? 其次，目前对独立董事的任职资格对于指派或聘任的独立董事是否有行业经验、是 否有专业知识、是否有时间保障等都没有硬性的规定。这种只要没有利益冲突即可不考 虑其他任职资格的做法所导致的必然结果就是上市公司独立董事设立流于形式，正可谓 “盛名之下，其实难副”。 最后，西方国家多年的实践表明，合理的独立董事薪酬机制必然能够有效激励独立 董事履行职责，才能达到独立董事制度设立的良好初衷。如何在激励独立董事和约束独 立董事中求得平衡，既不威胁到独立董事的客观独立性，又让独立董事对薪酬产生满意 感，从而有效激发独立董事勤勉忠实任职，就必须为他们设计一套合理的薪酬激励机制。 第一章绪论 当前，我国很少有学者在理论和实际中对独立董事的激励问题进行触及。显然，对外国 的研究成果进行本土实施效果检验，对独立董事的薪酬水平、结构进行深入地分析，探 讨建立适合我国国情的独立董事薪酬机制己成为当务之急。 因此，我国上市公司的公司治理结构的弊端及由此带来的问题以及适应全球经济一 体化的需要迫使我们加速引进和完善独立董事制度。独立董事制度的推行旨在让某些身 份、地位超然于公司之外的人士进入董事会，从公司和股东利益出发客观地做出决策和 公正地评价董事、经理的行为，以促使董事会、经理层更好地为公司工作【8 】。独立董事 是中小股东与国有股东的直接利益代表，发挥着监督经营者的作用。但是独立董事引入 我国并非单纯地照搬，前面所提到的内部治理机构存在的问题、外部市场存在的问题、 有关公司治理的法律法规不完善、激励和约束机制、提名选聘机制存在的问题都是我们 在独立董事制度本土化过程中将要遇到的问题，是独立董事制度作用有效性发挥的制约 因素，需要我们进行改革和完善，以期待建立符合中国国情的独立董事制度。 1 2 研究目的和研究意义 1 2 1 研究目的 引入独立董事制度的初衷是为了改善上市公司内部法人治理结构，有效监督、约束 董事会和经理层的行为。我们提倡引进独立董事制度，但决非简单地全盘照搬而需要经 过加工改造，即必须实现独立董事制度在中国的本土化。因此当独立董事制度落户于我 国上市公司并参与公司运行操作时，并未取得预期的治理效果。提名选聘机制、激励约 束机制、任职资格评定机制、工作绩效评价机制等存在很多的缺陷。论文从独立董事制 度本土化问题出发，以中外独立董事制度比较为基础，结合我国上市公司的股权结构、 治理结构的实际状况，对独立董事制度在本土化过程中暴露出的问题进行分析，文章最 后提出实现我国独立董事制度本土化的相应对策，以求建立符合中国国情的独立董事制 度。 论文的研究目的： a 分析现有的独立董事提名选聘机制和任职资格评定机制存在的问题， 提出改革建议保证独立董事的独立性是推行独立董事制度的关键，如何能够使独立 董事真正独立，是我们建立独立董事制度首先需要解决的问题。建立科学的提名选聘机 制是保证独立董事独立性的关键。目前我国上市公司的董事会和监事会主要控制在大股 东手中，由大股东提名、选举产生的独立董事必将代表大股东的利益，这也从根本上决 定了独立董事无法对大股东的行为进行有效地监督与约束。要使独立董事真正履行监督 职能，就应改革独立董事的选聘机制，从源头上完善独立董事制度，切断其与大股东的 联系，由中小股东选聘利益代言人成为独立董事，进入管理层，履行监督职责，这样才 能增强独立董事的独立性，更好地保护中小股东利益。 西安石油大学硕士学位论文 在任职资格方面，选什么样的人来担任独立董事，这是目前摆在上市公司面前的主 要问题。目前我国上市公司聘请的都是高校的知名教授、专业人士、政府官员。他们缺 乏作为独立董事的实践经验，不懂得该如何审核公司的财务报表，评价公司业绩，也缺 乏足够的时间对企业进行深入的了解，无法掌握充分的信息来评价企业的运行效果，不 可能对公司存在的经营风险和问题做出准确、迅速的判断。 在独立董事制度实行较早、效果也较好的西方发达国家，出任独立董事之职的人大 多数是有丰富企业管理经验的在职或退休企业家以及有过多年执业经历的注册会计师和 注册律师。我们应借鉴国外做法，严格规定独立董事任职资格。从长远看，我国迫切需 要培养一支专业经理人队伍，组织全国性的独立董事资格考试，以改善我国独立董事的 结构比例。 b 提出改革现有的独立董事薪酬激励机制和业绩考核评价机制的建议 独立董事制度存在的根源，在于独立董事的独立性，正是基于独立董事的独立性，独立 董事才能够对上市公司做出恰当的监督，才能更好地发挥作用。这要求独立董事与上市 公司不能存在重大的经济利益关系，不能对来源于任职公司的收入产生依赖性。因此， 问题的关键在于解决独立董事对独立董事薪酬的依赖程度，同时为了更好的激励独立董 事尽职尽责的工作，我们可以按照市场化原则和国际通行做法，并结合我国国情特点， 强化对独立董事的激励，给予独立董事承担责任和义务相应的薪酬、津贴和股票期权等 激励。 上市公司也应该建立起套完备的考核评价体系，对独立董事的工作成绩进行评定， 对其行为提供一个外部约束。将独立董事的工作绩效真正置于市场环境之中和社会的监 督之下，为社会公众和中介机构评价独立董事的业绩提供条件。 c 如何刺激独立董事积极履行职责 需要构造一整套对独立董事的约束机 制约束机制的构造，应考虑从行业。自律，民事赔偿、行政处罚三个方面思考，另外法 律约束和道德约束也是独立董事约束机制的重要环节。 1 2 2 研究意义 独立董事制度是一种符合公司法人治理要求的制度创新。我国上市公司改制不彻底， 运作不规范，特别是法人治理结构方面存在的问题比较突出，主要包括：所有者特别是 国有出资人不到位，代表国有出资人的权益主体不明确，国家作为股东的权益没有得到 充分的保障；股权结构不合理，在部分国有控股和民营控股的上市公司中存在“一股独大” 的问题，董事会人员组成中以内部人和控股股东代表为主，缺少外部董事、独立董事， 因此没有适当的权利制衡，使中小股东权益得不到保障；“内部人控制”现象严重，经理 班子控制上市公司的财产和资金，对企业内部构筑起绝对的控制权；上市公司与控股股 东之间存在过多的关联关系，控股股东以此控制或操纵上市公司，使公司的小股东权益 6 第一章绪论 受到损害。这种情况下，建立独立董事制度、完善上市公司治理结构就显得更加必要和 紧迫。虽然它在建立初期会产生一系列的问题，但这并不证明我们不需要这种制度，相 反，我们还应该不断完善、健全现有的制度环境，使独立董事制度适应这种环境并能够 解决上市公司存在的问题。 研究和建立独立董事制度的意义主要体现在三个方面： a 改善上市公司治理结构，提高上市公司质量随着我国加入w t o ，市 场开放程度提高，迫切要求建立一个让国内外投资者有信心的，由比较高治理水准的上 市公司组成的证券市场。因此，实行独立董事制度对我国经济的成功转轨，对中国经济 成功地融入全球化的大潮，有着十分重要的意义。 b 有利于公司的专业化运作，提高企业持续发展能力独立董事能以其 专业知识及独立的判断，为公司发展提供有建设性的意见，协助管理层推进经营活动， 从而有利于公司提高决策水平，改善公司声誉，提高公司价值。实践证明，独立董事与 较高的公司价值相关，具有积极的独立董事的公司，比具有被动的非独立董事公司运行 得更好。 c 强化董事会的制约机制，保护中小投资者的利益独立董事设立的本意 就是制衡公司经理层对股东利益的损害。针对我国上市公司治理结构存在的突出问题， 建立独立董事制度一方面可制约大股东利用其控股地位做出不利于公司和外部股东的行 为，另一方面还可以独立监督公司管理阶层，减轻内部人控制带来的问题，保障中小股 东的权益桫j 。 论文将着重研究我国独立董事制度本土化过程中独立董事提名选聘机制、薪酬激励 机制的问题，并根据我国的国情就独立董事的提名选聘机制、薪酬激励机制提出自己的 意见，使其中国化，更好地为我所用，期待我国建立起符合中国国情的独立董事制度。 1 3 论文的组织结构 论文对中外独立董事制度进行了较为系统的综合比较和分析研究。 论文的主要内容如下： 第一章绪论。介绍了独立董事制度的发展以及在我国实施遇到的问题，同时介绍了 本课题的研究背景、研究内容、目的和意义。 第二章独立董事制度在国内外的研究现状。本章主要对独立董事的概念和其独立性 进行了界定和比较。还介绍了独立董事制度在国外的产生和研究现状；独立董事建立的 理论基础；我国引入独立董事制度的原因，建立独立董事制度的作用和意义以及我国独 立董事制度的研究现状。 第三章中外独立董事制度的比较及中国移植独立董事制度的必要性分析，通过问卷 调查的结果，提出了独立董事在本土化过程中遇到的问题。本章主要对中外独立董事制 西安石油大学硕士学位论文 度的内容和独立董事的运行环境、建立基础进行了对比分析，总结了中外独立董事制度 的差异及分析了我国移植独立董事制度的必要性，对问卷调查的结果进行整理分析， 第四章我国独立董事制度在本土化过程中暴露出的问题。本章主要分析了独立董事 制度在实际运行中存在的问题：“一股独大”和“内部人控制”问题、独立董事提名选 聘问题和独立董事薪酬激励问题。 ， 。 第五章关于独立董事制度本土化问题的对策与建议。本章主要从独立董事的提名选 聘机制；如何制定合理规范的上市公司独立董事薪酬激励机制和如何完善独立董事约束 机制三个方面提出了一些建议与主张。 第六章总结了论文研究的内容以及研究的展望，期待建立健全我国的独立董事制度。 1 4 论文的创新点 ( 1 ) 在中外独立董事制度进行对比研究的基础上，把借鉴国外的成功经验作为尽快完 善我国独立董事制度的有效措施。对独立董事薪酣机制的完善提出了一些建议和主张， 主要是：建立完善的独立董事薪酬激励机制，采用现金和股票期权激励相结合的薪酬结 构，现金部分由独立董事的中介机构独立董事协会按照独立董事工作的业绩发放，同时 独立董事协会建立起一套独立董事的工作业绩评价机制。股票期权激励是联系独立董事 和上市公司的纽带，它把独立董事的个人利益同公司长远利益紧密结合，从而更好地激 发独立董事工作的动力。 ( 2 ) 论文以对比研究的方法，提出中外独立董事制度实施过程中所要解决的“内部人 控制”问题的实质并不相同，提出了根据我国上市公司股权结构所特有的“一股独大” 现象，在独立董事的提名选聘方式上，不能实行控股股东或高层管理人员直接提名，董 事会选举的提名选聘机制，而应该实行间接选举，从而在一定程度上保证独立董事的独 立性。 ( 3 ) 约束机制考虑构造约束机制的行业自律、民事赔偿和行政处罚三个方面，同时与 法律约束、道德约束相结合。 第二章独立董事制度研究现状及基本理论综述 第二章独立董事制度研究现状及基本理论综述 2 1 中外“独立董事 及“独立性”界定比较 2 1 1 中美“独立董事”界定比较 按照美国证券交易委员会的要求，独立董事( i n d e p e n d e n td i r e c t o r ) 是指与公司没有 重要关系的董事。重要关系的含义包括重要的个人关系和经济关系。个人关系是指一定 时期内( 过去两年内) 曾任公司雇员，或者一定时期内担任公司c e o 或高管人员的亲属 等等；经济关系是指在一定时期内与公司有过一定数额( 2 0 万美元) 的交易，或者其所 在机构系公司重要关联方且发生过一定数额的关联交易，或者与公司存在咨询等服务职 业关系等等【l0 1 。因此在理论上讲，他们既不是公司的雇员及亲朋好友，也不是公司的供 应商、经销商、资金提供者，或者是向公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务的 机构职员或代表，与公司没有任何影响其对公司决策和事务行使独立判断的关系，也不 受其他董事的控制和影响j 。 在美国公司法中，董事可以分为内部董事、有关联关系的外部董事与无关联关系的 外部董事。其中，只有无关联关系的外部董事才可被称为独立董事。内部董事也称“执 行董事”，是指兼任公司雇员的董事，主要是由担任董事的本公司管理人员，如总经理、 常务副总经理和公司其他一些主要内部利益相关者代表所组成：有关联关系的外部董事 指与公司存在实质性利害关系的外部董事，他们通常与公司有较稳定的长期利益关系， 或者与公司有密切的商务联系，或者通过提供风险资本、法律或咨询服务同公司建立紧 密的利益关系，如商业伙伴、风险投资者、律师等i l2 1 。独立董事则指不在上市公司担任 董事之外的其他职务，并与公司及其大股东之间不存在可能妨碍其独立地出客观判断的 利害关系( 尤其是直接或者间接的财产利益关系) 的董事。由于独立董事不兼任公司的 经营管理人员，独立董事属于外部董事的范畴。又由于独立董事与公司不存在实质性利 害关系，独立董事又不同于其他外部董事，尤其是股东代表董事【l3 1 。 中国证监会关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见对独立董事盼定义是： “上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司 及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。” 下列人员不得担任独立董事： 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系； 直接或间接持有上市公司已发行股份1 以上或者是上市公司前1 0 名股东中的自 然人股东及其直系亲属； 在直接或间接持有上市公司已发行股份5 以上的股东单位或者在上市公司前5 名 股东单位任职的人员及其直系亲属； 9 西安石油大学硕士学位论文 最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员； 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员或在相关机构中 任职的人员。 这个规定对独立董事与上市公司和大股东两方面的关系进行了界定。 2 1 2 中外独立董事“独立性”界定比较 、j 。 独立性是独立董事制度的核心和灵魂，是独立董事本质特征，也是独立董事在董事 会中能否有效发挥作用的关键。独立董事制度的核心内容是该董事必须与公司保持着独 立性，其中最重要的就是该董事与公司不存在重大利益关系，根据这一原则，各国都从 公司的雇佣关系、与关联人的关系、与公司的利益关系等几个方面对独立董事的独立性 进行了定义。实践中，对独立性的界定有很多种。下面就对中外独立董事“独立性”的 界定进行比较分析。 a 中国关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见规定了独立 董事必须具有的独立性，下列人员不得担任独立董事： ( 1 ) 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系( 直系亲 属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐 妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等) ； ( 2 ) 直接或间接持有上市公司已发行股份1 以上或者是上市公司前十名股东中的 自然人股东及其直系亲属； ( 3 ) 在直接或间接持有上市公司已发行股份5 以上的股东单位或者在上市公司前 五名股东单位任职的人员及其直系亲属； ( 4 ) 最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员； ( 5 ) 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员； ( 6 ) 公司章程规定的其他人员； ( 7 ) 中国证监会认定的其他人员。 b 美国证监会规定，发生以下情况之一者，则不认为其具有独立性： ( 1 ) 为公司的雇员，或者在此之前两年内曾是公司的雇员。( 2 ) 此前两年在公司内曾担任 过c e o 或高级管理人员的某一个人的直系亲属。( 3 ) 他在此前的两个财务年度内，曾因 商业关系而向公司支付过或收到过超过2 0 万美元的金额；或者，他在某一个商业机构中 拥有股权或代表某一股权而有投票权，而该公司曾在此前两个财务年度内向公司支付或 收到过一定的金额，并且该金额乘以他所拥有的股权比例后其值大干2 0 万美元。( 4 ) 他 是某一商业机构的重要管理人员，而该商业机构曾因商业关系而向公司支付或从公司收 到过超过该机构年度总收人5 金额的款项，或者超过2 0 万美元金额的款项。( 5 ) 他与过 去两年内曾经担任过公司法律顾问的法律公司具有职业关系。 第二章独立董事制度研究现状及基本理论综述 美国律师协会( a b a ) 认为：“只有董事不参与经营管理且与公司的经营管理者没 有任何重要的业务或专业联系才可以被认为是独立的。” 美国法律学会( a l i ) 在其公司治理原则( 1 3 4 ) 中提出：“外部董事的独立性 需根据他们与执行董事和管理层有无重要关系( s i g n i f i c a n tr e l a t i o n s h i p ) 来判定。” 另外，纽约证交所( n y s e ) ，全美券商联合会( n a s d ) ，商业圆桌会议( b r t ) 等 机构也都对独立董事的独立性设定了各自的标准。 例如：美国加州公职人员退休基金关于独立性的9 条标准：过去五年中未曾以高 级管理人员身份受雇于公司；不是该公司的顾问或高级管理层的成员；与该公司的 客户或供应商不存在关联关系；与该公司或高级管理人员不存在个人服务合同；与 接受该公司大量捐赠的非赢利机构不存在关联关系；在过去五年中，与该公司不存在 根据证券交易委员会规则中要求应当披露的业务关系；未曾受雇于该公司的高级职员 担任董事的公众公司；与该公司之间不存在上述关系；不是上述任何人的直系亲属。 c 英国独立董事独立性的界定英国公众公司的董事会都由执行董事与非 执行董事组成，要求非执行董事具有独立性。所以在英国，独立董事、非执行董事、外 部董事在定义上并不加以严格区分，一般文件、法规习惯上均称独立董事为非执行董事 ( n o n e x e c u t i v ed i r e c t o r ) 。 ( 1 ) 伦敦证券交易所要求所有上市公司遵循( ( c a d b u r yr e p o r t ) ) 所推荐的标准：“独 立于公司管理层，并与公司无影响其独立判断的商业或其他关系。” ( 2 ) 英国韩陪尔委员会原则上同意坎德伯里委员会的定义，要求独立董事独立于公 司经营者，没有会实质性影响其行使独立判断的任何商业关系或其他关系。它认为制定 更为具体的独立性标准并不实际，一个独立董事是否具有独立性应由董事会做出判断。 如果某个独立董事的独立性受到质疑，独立董事应提出自己具备独立性标准的事实与理 由，所有独立董事是否具有独立性应在董事会年度报告中提出。韩陪尔委员会同时认为， 如果一名独立董事并不完全符合独立性标准，他们仍可以为公司董事会做出有益的贡献。 d 澳大利亚投资经理协会则对独立董事做了如下的界定，独立董事不 得具有以下7 种情形：( 1 ) 公司经营者；( 2 ) 该公司大股东或与大股东具有直接或间 接关联关系；( 3 ) 近3 年在该公司或其集团成员公司受雇担任执行性职务；( 4 ) 该公司或 集团成员公司的顾问或顾问公司主要所有者；( 5 ) 该公司或集团成员公司的主要客户或 供应商，或与这些主要客户或供应商具有直接或间接关系；( 6 ) 除董事身份之外，与该公 司或集团成员公司还有重大合同关系：( 7 ) 有可能被合理视为会影响董事为公司最佳利益 行事能力的任何利益、业务或其他关系。 e 香港联交所交易创业板在评估非执行董事独立性时必须考虑以下事 项：( 1 ) 持有发行人股本总额不超过1 时股份数量，并且不是通过馈赠形式获得的，则 交易所一般不视为有损其独立性；( 2 ) 不论过去或现在，在公司或附属公司的业务中不拥 有财务或其它收益，但1 以内的股权和作为董事或专业顾问应收取的收益除外；( 3 ) 不 西安石油大学硕士学位论文 论过去或现在，与发行人的关联人十没有任何关系，但出任其专业顾问的除外：( 4 ) 在集 团内不担任任何管理职位【l 4 。 综合分析以上标准，可以看出独立性的核心是与公司不存在重大利益关系。根据这 个原则，各国和地区对独立董事的独立性从与公司的雇佣关系、与关联人的亲属关系、 ，与公司的利益关系等几个方面进行了界定。概括地讲主要集中在以下四个方面： 一是经济地位的独立。也是独立董事必须具备的最低限度条件：本人及其直接亲属 与任职公司无任何经济上的关系：本人及其直系亲属不具有任职公司的大额的股份或代 表任何重要的股东；本人不是任职公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人 员。 二是法律地位的独立。独立董事候选人由上市公司董事会、监事会、单独或者合并 持有上市公司己发行股份1 以上的股东提出，