（林业经济管理专业论文）股份有限公司经营权与股东知情权的冲突研究.pdf

摘要 本文通过对国内外有关股份有限公司经营权和股东知情权冲突研究的论述，提出了本 文研究的意义和耳标。通过对股东权的阐述进而明确界定了股东知情权的概念，同时详细 分析了什么是股份公司经营权，为后文的冲突研究提供了理论基础。 根据对股东知情权和股份有限公司经营权的理解并结合专家、学者的相关理论，笔者 指出两者冲突集中表现为对信息披露持有不同意见，提出了两者冲突的类型以及冲突产生 的原因，据此分析这种冲突对各方所产生的影响。同时，利用经济学的分析方法详尽分析 了股东知情权和股份有限公司经营权的成本、收益及其所产生的效益以及冲突所造成的损 失，根据经济学理论对冲突双方的责任进行划分，阐明了损害和赔偿的因果关系，以此作 为对冲突所造成损失的赔偿依据，并提出了损害赔偿的计算方法。指明了尽管这种分析目 前还只是停留在理论上，在实践中的运用还有较大的难度，但它肯定对实践具有一定的指 导和借鉴作用。 最后，针对前文提出的冲突产生的原因，结合对冲突的分析，给出了减少冲突的对策： 确定股东知情权的范围、强化股东知情权的保护与限制；合法行使公司经营权、加强公司 经营权的保护与限制：完善法人治理结构减少冲突：完善立法、加强司法减少冲突，同时 给出了解决冲突的长效机制。 关键词：股份有限公司经营权、股东知情权、冲突、成本、收益 a b s t r a c t a c c o r d i n g t ot h ee x p o s i t i o no f t h ef a c t sf o rd o m e s t i ca n di n t e m a t i o n a lr e l e v a n t r e s e a r c ho f c o n f l i c t sb e t w e e nr i g h t so fa d m i n i s t r a t i o no fc o ，l t d a n ds h a r e h o l d e r sr i g h t st ok n o w , t h e g o a la n dt h em e a n i n g o ft h ec o n f l i c t sr e s e a r c hw a s p u t f o r w a r di nt h ep a p e r n 屺w r i t e rl i m i t e d c l e a r l yt h ec o n c e p to f s h a r e h o l d e r sr i g h t st ok n o wb ye l a b o r a t i n gs h a r e h o l d e rr i g h t s ，a n da l s o a n a l y s e dw h a ti ss t o c kc o m p a n y sr i g h t s o fa d m i n i s t r a t i o ni nd e t a i l ，w h i c ho f f e r e dt h e o r y f o u n d a t i o nf o rt h ec o n f l i c t sr e s e a r c hi nt h ew o r d st h a tf o l i o w b a s e do nt l l eu n d e r s t a n d i n go fs h a r e h o l d e r sr i 曲t st ok n o wa n dr i g h t so fa d m i n i s t r a t i o no f c o ，l t d a n dc o m b i n er e l a t i v et h e o r yo fe x p e r r sa n dl e a r n e dm e n ，t h ew r i t e rp o i n t e do u tt h a t c o n f l i c t si s m a i n l yo w i n gt o h o l dd i f f e r e n t o p i n i o n s f o ri n f o r m a t i o nd i s c l o s u r eb e t w e e n s h a r e h o l d e ra n dc o l t d a n dp u tf o r w a r dt h et y p e so fc o n f l i c t sa sw e l la st l l er e a s o no f c a u s i n gt h ec o n f l i c t s a c c o r d i n g t ot h o s e t h ew r i t e ra n a l y s e dt h ed i f f e r e n te f f e c t sc a u s e db y 娃埽 c o n f l i c t s a tt h es a m et i m e 。t h ew r i t e ra n a l y s e dt h o r o u g h l yt h ec o s t ，p r o f i ta n db e n i f l to f s h a r e h o l d e r sr i g h t st ok n o wa n dr i g h t so f a d m i n i s t r a t i o no f c o ，l t d 。a sw e l la st h e1 0 s sc a u s e d b yt h ec o n f l i c t s ，w h i c h u s e dt h e a n n l y s i s m e t h o do fe c o n o m y t h cw r i t e rd i v i d e dt h e r e s p o n s i b i l i t y o fc o n f l i c t so fb o t hs i d e sa c c o r d i n gt o e c o n o m yt h e o r y , a n de x p o u n d e dt h e r e l a t i o no fc a u s ea n de f f e c tb e t w e e ni n f r i n g e m e n ta n dc o m p e n s a t i o n ，w h i c hw a sr e g a r da s c o m p e n s a t i o n b a s i so fl o s sc a u s e d b yc o n f l i c t s ，a n dg a v e t h ec o l e u l a t i o nm e t h o do f c o m p e n s a t i o n t h ew r i t e rs h o w e dt h a tt h ea n a l y s i sw a sn o wo n l yak i n do ft h e o r y , i tw a s d i 硒c u l tt oa p p l yi tt op r a c t i c e b u ti tw a ss t l , t h a tt h et h e o r yh a dc e r t a i nf u n c t i o no fg u i d a n c e a n dr e f e r e n c ef o r p r a c t i c e a i m e da tt h er e a s o no f c a u s i n gc o n f l i c t sw h i c hw a sp u tf o r w a r di nt h ef o r m e rp a r a g r a p h a n dt h e a n a l y s i so f c o n f l i c t s ，t h ew r i t e rg a v e t h ef o l l o w i n gc o l i n t c r r n e a s l u eo fr e d u c i n gc o n f l i c t s d e t e r m i n et h es c o p eo fs h a r e h o l d e r sf i g h t st ok n o wa n dr e i n f o r c e dp r o t e c t i o na n dr e s t r i c t i o n o f s h a r e h o l d e r r i g h t st ok n o w ；2 、c a r r yo u tt h ec o m p a n y 。sr i g h to f a d m i n i s t r a t i o na c c o r d i n gt o t h el a wa n ds t r e n g t h e n e dp r o t e c t i o na n dr e s t r i c t i o no fc o m p a n y sr i g h t so fa d m i n i s t r a t i o n 3 1 p e r f e c ta d m i n i s t r a t i v es t r u c t u r eo fc o r p o r a t i o nt od e c r e a s ec o n f l i c t s ；4 、p e r f e c tt 1 1 el e g i s l a t i o n a n dr e i n f o l c ej u d i c a t u r et od e c r e a s ec o n f l i c t s a tt h es a m et i m e ，t h ew r i t e rg a v et h el o n g e f f e c f i v em e c h a n i s m o f r e d u c i n g c o n f l i c t s k e yw o r d s ：r i g h to fa d m i n i s t r a t i o no fc o ，l t d ，s h a r e h o l d e r sr i g h tt ok n o w , c o n f l i c t ，c o s t ， p r o f i t 致谢 y 7 4 9 4 7 8 在此硕士毕业论文完成之际我向所有指导和帮助爱兜成学业的师 长、同宙、朋友、亲人们致以诚挚的谢意。 t 先我要感谢我的思师张红霄博士。她是甓在学习逝瞎上前进的领 路人三年来导师渊博的掌识、严谨的治掌态度、严厉而宽厚的师德 使爱终生受益师思似海永患难忘。 同时我在此衷心感谢瑟的同掌昌田民、黄胜华、俞悦锋、王亚宾等 以及我的师姐问泽霞他们在我论文的完成及资料收集过租中给予了元 私的帮助和指导。 感谢甓的室友郭彦青培了我三年的快乐时光为甓掌业和论文的完 成提供了极大帮助感谢我的掌友对我论文和掌习的帮助。 最后衷心感谢我的家人，感谢他们多年来培予我元做不至的关心、 支糟- 与竭涠防。 1 1 r 者：伍传财 2 0 0 5 年4 月于南京林业大掌 第一章绪论 股份有限公司在我国的历史不长，但其发展却非常迅速，而证券市场的发展也只能追 溯n - - 十世纪初，从1 8 7 3 年清政府督办的轮船招商局，发行了中国最早的股票到1 9 9 0 年1 1 月上海证券交易所的成立不过一百多年的历史。【l 】对于投资者来说，股份有限公司经营信息 是其投资决策的依据，而对于公司来说，与公司经营相关的一些重要信息或商业秘密对外公 布会对公司的发展产生不利影响，其中某些内容甚至根本不能对外公布，这种矛盾在当前的 公司制度和证券市场条件下是很难解决和协调的，这种主要由于公司制度的不完善和证券市 场的不成熟所导致的法律制度的不健全而产生的诸多问题，从股东和公司的关系来看，集中 表现为知情权和经营权的冲突。 本文通过对股份有限公司经营权与股东知情权概念的阐述，进而初步分析了公司的信 息披露问题，在此基础上研究了股份有限公司经营权与股东知情权冲突产生的原因及其影 响，并运用经济学的分析方法初步研究了经营权与股东知情权的成本和效益，对由冲突而造 成的损害从经济学的角度进行了责任的划分，最后给出了解决冲突的具体措施。 实际上，股份有限公司经营权与股东知情权之间是具有利益上的一致性的，因为股东对 经营信息的了解是为了自己利益的最大化，而公司的经营状况也直接关系到股东的利益，之 所以出现冲突，主要源于以下几方面的原因：l 、股东和经理层的冲突。这主要是因为他们 的价值取向不一致，股东要求的是利益的最大化，而经理层则追求自己的经营业绩，以方便 自己的加薪和升职，或者说实现他们个人的价值；其结果是经理层可能会对股东隐瞒某些经 营信息，而股东却要求掌握一定的信息来监督经理层韵行为；2 、中、小股东和大股东钓冲 突。这主要是因为大股东常常较多参与企业重大决策，较多考虑自己的利益，而忽视了众多 中、小股东的利益；3 、大股东之间的冲突。由于某种原因( 比如绝对控股的大股东和相对 控股的大股东之间的矛盾) 使得公司与部分大股东之间进行关联交易，从而损害其他大股东 ( 也包括中、小股东) 的利益：4 、部分股东与全体股东的冲突。由于部分股东往往在行使 查阅权时获得某些商业秘密，可以给自己带来超额的收益，但却损害了全体股东的利益。由 此可以看出这种冲突是多方面的、多层次的。鉴于股份有限公司经营权与股东知情权之间既 有利益上的一致性，又有冲突的多样性，本文将重点研究中、小般东的知情权和股份公司经 营权的冲突。 1 】财政部注册会计师考试委员会办公室编：注册会计师全国统一考试辅导教材：经济法，中国财政 经济出版社，2 0 0 4 ，第1 7 3 页 1 1 国内外有关股份有限公司经营权和股东知情权冲突研究综述 1 1 1 学术研究综述 有关股东知情权和经营权冲突的问题，各国的法律专家和学者都进行了一些广泛深入 的研究，但这些研究主要体现在以下四个方面： 第一，股东知情权的必要性和性质。这几乎是各国专家、学者都持有的观点，他们在 有关学术文献中部把股东应具有知情权作为论述的基础。德国学者瑞格斯博格 ( r e g e l s b e r g e r ) 提出把股东权分为共益权与自益权，而共益权即包括股东知情权 在日本 松本丞治在1 9 1 6 年出版的会社法讲义中，采纳了德国学者瑞格斯博格的见解；我国 学者刘俊海在股份有限公司股东权的保护中也提出了同样的观点。 第二，股东知情权的范围。关于股东知情权的范围，市场经济发育较好韵国家大多在 相关法律中作了较为全面的规定，而我国法律规定得相对原则，学术界的研究更为活跃些。 包括刘俊海在内的很多学者在各自的研究中或多或少涉及股东知情权的范围，集大成研究 的是李鹏飞的论公司知情权。文章分析了我国法律对公司知情权规定的不足，进而列 举出股东所享有的知情权范围。 第三，股东知情权的限制。美国、德国等国家的学者对此多有研究，并已形成了相对 成熟的理论，而我国学者也有涉及，但不够系统和成熟，如张震字的论股东查阅权的保 护与限制一文虽谈到了对股东钳情权的限制，但没有作深入、细化的研究； 第四，股东知情权损害赔偿。目前国外对股东知情权的损害赔偿已比较普遍，并建立 了一套损害赔偿的公式，但并不适合我国国情。我国学者对此也有研究，如中国人民大学 金融法研究所副所长郭锋博士在其投资者权益与公司治理为投资者的权利而斗争 一书中指出：对于内幕交易造成的损失有两种方式可供选择：一是按特定时间段的平均买 入价或平均卖出价或以平均股票指数作为计算依据，而与原告进行证券交易时所产生的差 额，作为原告的实际损失；二是采用原告在内幕交易存续期间买卖股票的价差作为实际损 失。对因操纵市场造成的损失，郭锋认为，宜从原告角度计算实际损失，该实际损失包括； ( 1 ) 在股价操纵期间高买低卖的差价损失；( 2 ) 连续买卖的，按先入先出规则扣除盈利 后的亏损部分损失：( 3 ) 判决前未卖出的，以判决前一日的平均卖出价计算差价损失；( 4 ) 该差价损失部分的佣金、税金损失以及利息损失， 1 i 2 立法实践综述 ( 一) 国外立法实践 1 、知情权内容。这些研究成果最终主要体现在各国的一些法律、法规当中，西方国 家的公司法和证券法里一般都规定股东就下述问题具有知情权：事先知道股东大会将要讨 论的议题；上市公司披露财务报表和其他重要信息：查阅公司帐簿、股东会议记录以及股 东名册。但在股东知情权的具体规定上各国又有所不同：美国示范公司法第十六章第 三节( f ) 条的规定，股东( 包括股份的实际所有人) 享有法定查阅权。法国商事公司 法第1 7 1 条规定，每位股东、每个共有股份的共同所有人、股份的虚有权人和用益权人 2 都有法定查阅资料权。日本有限公司法第4 4 条之二规定：( 一) 集有资本1 1 0 以上 出资股数的股东，可以请求阅览或抄录会计帐簿及文件。( 二) 公司可以以章程规定，各 股东均有前款请求权。该条之( 三) 规定：母公司的集有该公司资本总额1 1 0 以上出资 股数的股东，在行使其权利所必要时，经法院许可，可以请求阅览或抄录子公司的会计帐 簿及文件。韩国1 9 9 8 年修改的商法规定，持有3 股份的股东可以行使阅览会计帐簿请 求权。 2 、文件查阅范围。对于文件查阅的范围，有些国家也有法律明文规定。美国示范 公司法修正本第十六章第一节、第二节规定，股东有权查阅文件包括：( 1 ) 公司组织章 程和复述的组织章程以及对上述章程迄今扔有效的全部修订条文 ( 2 ) 公司工作细则和复 述的工作细则以及对上述细则迄今扔有效的全部修订条文；( 3 ) 董事会决议，该决议设立 一个或多个种类或系列的股票并确定他们的有关权利、优惠和限制。如果这些股票已按决 议发行并售出；( 4 ) 所有股东会议的记录，以及过去3 年中股东不经过会议形式而采取的 全部行动的记录；( 5 ) 一般是过去3 年内的全部发给股东的书面信息，其中包括发给股东 的过去3 年的财务陈述：( 6 ) 公司当今董事和高级职员的姓名和地址的清单；( 7 ) 送交州 务长官的最近年度的年度报告。按照示范公司法修正本第1 6 章第2 节( b ) 条规定， 下列文件，股东有权查阅：( 1 ) 董事会任何一次的会议记录撼要，代替董事会代表公司的 董事会委员会的任何一次行动记录，任何一次股东会的记录摘要，由股东或董事会不采取 会议形式而采取行动的记录的摘要；( 2 ) 公司的会计记录；( 3 ) 股东登记簿。 法国商事公司法第1 6 8 条规定所有股东有权查阅下列资料：( 1 ) 公司财产清单、 年度帐目、董事或经理室和监事会成员的名单、以及必要时集团总帐目；( 2 ) 董事会向股 东大会提交的报告，或者必要时，经理室和监事会以及审计员提交的报告；( 3 ) 必要时， 建议的议案文件及其理由说明，以及有关董事会或监视会成员候选人的情况；( 4 ) 经审计 员核实确认的向薪水最高人员支付的报酬总金额以及获褥最高报酬韵人数；( 5 ) 赞助及捐 款清单；( 6 ) 股东名册：( 7 ) 最近三个会计年度的公司档案以及在最近三个会计年度期间 举行的股东会议的笔录和签到单。 3 、防止知情权滥用。为了避免股东滥用查阅权影响公司的正常经营，也为了防止恶 意股东利用查阅权损害公司利益，有些国家公司立法对股东行使查阅权作了一些限制。美 国示范公司修正本规定，股东必须于5 个业务目之前向公司提出书面要求，而且须于 公司正常的业务时间内在公司指明的合理地点查阅文件。此外还规定，股东查阅第1 6 章 第2 节( b ) 条所列的文件时股东必须有“正当目的”，“正当目的”是指( 1 ) 他的要求是 善意的以及怀有正当的意图；( 2 ) 他阐述自己的意图和他想要检查的记录时应合理地详细； ( 3 ) 他所要检查的记录和他的意图是直接地有联系的。股东或母公司股东查阅公司或子 公司董事会会议记录，须经法院许可( 日本商法第2 6 0 条之4 项) 。但股东及公司债 权人查阅股东名册，公司会计帐簿不必经过法院，可直接向公司提出请求。 4 、股东查阅权被拒绝时的救济。法国商事公司法第1 7 2 条规定，如公司违反规 定拒绝交出全部或部分资料，法庭根据被拒绝的股东的要求，作出裁决。美国示范公司 毛亚敏著公司法比较研究中国法制出版社，2 0 0 1 第1 3 2 页 法修正本第1 6 章第4 节规定，如果一家公司拒绝一个股东正当的检查和复制该章第2 节( a ) 条所列的公司记录，则公司主要办事处所在地的法院可以迅速命令检查并根据股 东申请由公司出资复制该股东所需要的记录。如果一家公司不在合理时间内允许股东按照 ( c ) 条要求提出的检查和复制( b ) 条所列的公司记录，那么公司主要办事处所在地法院 可发布命令允许检查和复制股东所需要的记录。法院还可以命令公司支付股东为取得法院 命令而交付的费用( 包括合理的律师费) ，除非该公司能证明它的拒绝检查是善意的。法 院也可以对股东使用和分发公司记录加以合理限制。u l ( 二) 国内立法实践 我国公司法有关股东知情权的规定，仅有两条；公司法第3 2 条规定，有限责 任公司股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。第1 1 0 条规定：股份公司的股 东有权查阅公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告，对公司的经营建议或者质询。 但这种简单的规定已经远远不能适应我国经济的发展，加之我国的现代企业制度非常不成 熟，由此而导致现实中的股份有限公司经营权与股东知情权之间的冲突非常严重如股东 知情权被随意剥夺而使广大投资者遭受财产损失，以及由此而引发的诉讼等，对此最高人 民法院发布了最高法院审理公司案件司法解释征求意见稿，在该意见稿的第三十六条 中指出：股东请求阅览、复制公司章程、股东名册、管理人员名册、股东会议记录、财务 会计报告、审计报告的，公司应当提供。股东请求查阅、复制公司会计帐簿的，应当说明 正当目的。有限责任公司股东可以请求查阅董事会会议记录；股份有限公司股东请求查阅 董事会会议记录的，应持有公司1 以上的股份；股东因行使知情权受到阻碍，以公司为 被告提起诉讼的，人民法院应予受理并作出裁定。 综观国内外的研究动态与立法实践，笔者认为： 1 ，我国公司法及司法实践中存在的问题： 首先，与国外相关法律、法规对股东知情权的规定相比，我国的公司法关于股东知情 权的规定过于简单，缺乏可操作性，而且股东查阅权的范围过于狭窄； 其次，我国公司法虽然对保护股东的知情权作了简单的规定但对如何防止股东利用 知情权侵犯公司经营权却没有规定，我国很多学者的基本观点是股份有限公司应该把实现 股东利益最大化作为自己的最高价值取向，进而这些学者认为公司法就是股东权益保护 法。并提出股东权的保护程度如何，不仅直接关系到股东个人的切身利益，而且关系到公 司制度本身的存废，并进一步波及公司的劳动者、经营者、消费者、债权人、交易客户、 公司所在地居民、公司所在地政府乃至全杜会的利益。由此可以看出我国的一些学者片面 强调股东权益而忽视了公司在其经营过程中所应具有的权利。而国外公司法对此却有比较 详细的规定，不仅详细规定了股东知情权的范围和条件，也详细规定了防止恶意股东利用 查阅权损害公司利益的一些限制措施，这些方面是我国公司法今后需要大力改进和完善的 地方； 第三，在我国韵实践中，也由于法律的不完善等诸多原因，致使许多有关股份有限公 司经营权与股东知情权冲突的法律案件久拖不决，比如浙江省杭州市西湖区法院2 0 0 2 年 毛亚敏著公司法比较研究中国法制出版社，2 0 0 1 ，第1 3 3 页 4 5 月受理的浙江省首起公司股东知情权纠纷，原告上海希望森兰电气有限公司起诉被告杭 州希望亚大变频技术服务有限公司( 原告与杭州亚大电子工程有限公司共同出资组建) 及 其法定代表人费某，要求被告向原告提供真实、合法、有效、完全的会计原始凭证、账册、 报表、公司管理制度及公司章程所列的应向股东公开的资料。但时至今日，该案件还没有 判决；【l j 2 、各国专家学者相对关注较少的问题。 第一，对于某些公司信息比如公司名称、法定代表人以及经营范围等，中、小股东是 否负有应知义务( 本文第四章第四节所论述的预防措施也包括此点) ，如果股东对某些信息 确实应该负有应知义务，那么在涉及到损害赔偿问题时就应该由股东承担相应的责任； 第二，尽管国内外许多专家学者对许多的法律进行过经济学分析，甚至对违法行为进 行法律经济学分析，但对于涉及某一具体问题比如股东知情权等进行法律经济学分析却研 究较少，因此，对于一些诸如股东知情权的纠纷，也很少能从经济学的角度进行分析使之 社会成本降至最低； 第三，在进行损害赔偿分析时，往往只注重损害所包含的内容及其大小，通常只看到 某一方应承担的责任，却忽视了另一方在冲突中应承担的责任，从而可能使损害赔偿有失 公允。 针对以上种种问题，本文拟通过对股东知情权和公司经营权进行分析，并进行初步 研究，以求揭示股东在多大程度上具有知情权，公司应负有多大义务来满足股东知情权： 再从经济学的角度分析股东知情权和公司经营权的收益和成本，进而揭示其效益；同时根 据经济学的分析，指出当出现损害纠纷时应如何进行损失分担及如何进行损害赔偿；最后 给出解决冲突的一些相应对策。 i t 新华网：杭州市西湖区法院受理首起公司股东知情权纠纷案 5 1 2 研究意义和目标 因为股份有限公司具有能够筹集大量资金、产权结构合理、科学民主管理等诸多优 点，是一种目前来说比较先进的现代企业制度，我国目前的国企改革方向和目标正是向公 司制企业发展，但是，由于发展时闻短，经验不足等原因使得公司制度还存在大量不合理、 不成熟的地方，即使是公司制企业制度运行多年并形成了相对完善、成熟的制度的西方国 家，随着科技的发展、社会的进步，这种制度也会呈现出一些问题，如股份有限公司中股 东与公司之间权利冲突，特别是股份有限公司经营权与股东知情权之间的冲突。对此许多 国家的公司法和证券法有相对详细的规定但对于许多具体冲突的解决办法似乎缺乏理论 依据和实用价值。而我国法律相关规定也是及其简单。虽然我国学术界也进行了许多相关 研究，但绝大多数都是理论上的，很少见之于相关法律，因此在实践中仍然存在许多问题。 因此，根据本文所研究的内容，其研究的意义和目标在于： 1 、通过对股东知情权和经营权的阐述，给立法提供一个有益的建议。目前，学界对 于股东知情权和经营权的含义还存在不少的争议，本文通过阐述，试图给立法提供一卜清 晰的概念，从而在立法时避免盲目性。 2 、有利于提高广大股东的权利、义务意识。在我国，由于公司制度不完善、法制不 健全和严重的信息不对称，以及众多中、小股东对自己权益缺乏了解等，导致中、小股东 的权益遭受任意侵犯和践踏，特别是在知情权方面，常出现诸如虚假包装、虚构利润，借 以蒙蔽股东等一些列问题。此外根据我国公司法韵规定，股东的知情权只是有权查阅 公司章程、股东大会记录和财务报告，但对于其他方面比如帐簿的查阅权和检查人选任请 求权却没有具体的规定，这就使得股东的知情权受到许多限制，因为公司的许多具体问题 是记录在帐簿上的。这无疑给公司或大股东损害中、小股东知情权及与此相关的权利打开 了方便之门。另外股东本身缺乏权益保护意识，且众多中、小股东对提供的资料缺乏专门 的知识，甚至根本看不懂，这是损害中、小股东知情权的另一个重要方面。本文着重对股 东知情权和经营权的冲突进行了分析，使得股东能够一方面认识到自己所享有的权利，但 这些条件要受到一定的限制：另一方面也应对公司经营权承担定的义务。 3 、有利于增强股份有限公司的权利、义务意识。从公司的角度来看，它应该有相应 的权利。前面提到，我国公司制度的发展历史不长，股民相对来说还不够成熟，有一些甚 至还不够理性，他们特别是他们当中的中、小股东相对于大股东或公司而言，不管是从信 息的获取还是收益的取得方面都是名符其实的弱势群体，因而不管是政府机构、立法部门 还是专家学者在研究或探讨有关股东权益的时候，往往特别强调股东权益的保护而忽视了 公司在其发展过程中应具有的权利。比如，公司应对股东特别是中、小股东的知情权承担 义务，但这种义务应有一定的范围限制，以确保公司钓经营不受其约束和影响。具体一点 比如公司法规定股东有查阅财务报告的权利。那么公司就有相应的提供财务报告的义 务，但财务报告应披露哪些内容，披露到什么程度，以及对一些专业术语如关联方关系等 是否作出解释，如须解释应解释到什么程度等等一系列问题。再如在查阅权方面，如果允 许股东无条件地随时查阅帐簿，可能为一些居心叵测之人提供可乘之机，比如向公司的竞 争对手出售企业的经营状况等方面的资料，这不但会影响公司的正常经营，给公司的经营 6 带来负担和风险，对公司的未来发展也会产生极为不利的影响，而且对公司的管理人员也 是不公平的：此外，同时允许众多股东随时查阅帐簿及其他资料，也会给公司造成巨大的 经营成本。 4 、有利于解决一些久拖不决的案件。本文在分析的基础上提出了一些解决冲突的措 施，从而有益于立法的完善，进而有助于解决一些久拖不决的案件。 5 、在对知情权和经营权进行经济学分析的基础上，试图揭示出何种因素影响其效益 的变化，同时在出现损害赔偿时找到一个合理的损失分担区间，从而使社会总的交易成本 尽可能降到最底，以求实现社会效率的最大化，同时也可以从一个全新的角度重新审视股 东知情权在公司发展过程中所出现的一些问题，为以后出现的一些公司纠纷案件提供一个 可供借鉴的解决方案。 7 1 3 研究内容与方法 1 3 1 研究内容( 文章结构图) 绪论l 冲突研究综述l 研究意义和目标研究内容与方法 ll 上上 股东知情权的法理分析股份有限公司经营权的法理分析 0上上上 j| 殳东权撅述股东知情经营权的经营权行使 上 权的意义概念与特主体的种类 i 股东知情权的界定l 和地位征及其职责 l |lll1li 股东股东股东股东知情知情知情经营权经营权行 权的权的权的权的权的权的权的行使的使主体的 含义内容性质分类含义性质内容主体法定义务 tl iji 股份有限公司经营权与股东知情权的冲突分析 冲突集中表现冲突的类型冲突的原因与冲突的成本冲突的损害及 信息披露影响分析效益分析赔偿分析 信息知情经营由公由股冲冲股东经营冲突损冲赔 披露权对权对司的东自突突知情权的责任害突偿 形式信息信息原因身的产的权的成本区分赔 = 乜 贝的 及具披露披露所产原因生影成本效益的必偿任计 体内的需的制生的所产的响效益分析要性的的算 容和求分约分冲突生的原分分析含划方 规定析析冲突因析义分法 8 股份有限公司经营权与股东知情权冲突的对策研究 确定股东知情权的 范围、强化股东知 情权的保护与限制 确定股东知 情权的范围 台法行使公司经营 权、加强公司经营 权的保护与限制 强化股东知情 权的保护与限 制 完善法人治理 结构减少冲突 合法行使股 份公司经营 权 加强公司 经营权的 保护与限 1 3 2 研究方法 完善立法、加强 司法减少冲突 结论 本文主要通过规范分析和实证分析的方法，运用冲突管理、公司法、法律经济学等多 学科的理论和研究方法，最后以法律经济学中的经济分析方法作为理论基础，运用该理论 对股东知情权和公司经营权的收益、成本和效益进行分析和证实，并借鉴侵权责任的经济 学分析方法，对冲突产生的结果损害赔偿进行分析。同时根据理论研究与案例分析等 手段、方法来完成本课题的研究。 9 2 1 股东权概述 2 ，1 1 股东权的含义 第二章股东知情权的法理分析 股东权亦即股权，各国学者对股东权的研究比较广泛，对股东权的解释存在较大的差 异： 1 ，英国学者蓬宁顿( p e r m i n g t o n ) 把股东权定义为“由1 9 8 5 年公司法第1 4 条和公司 基本章程、附属章程所赋予股东的契约权利及由1 9 8 5 年公司法赋予股东的法定权利的集 合体。”他把契约权利也作为股东权，因而是广义的股东权；【1 】 2 ，日本的一些学者认为，股东权是股东基于其地位在公司中持有的种种权利，这些 权利产生的源泉是股东地位。这一观点以龙田节教授为代表，在日本较有代表性。 3 ，德国学者雷纳德( r e n a u d ) 则把股东权看作是社员权之一种，即股东作为社团法 入的成员对社团法入所享有的一种独特的民事权利，这其中又有两中观点，一是权义并合 观点，即认为股东权是基于股东身份所享有的权利和负担的义务，两相合并而形成的权利； 另一个是权义集体观点，认为股东权是基于股东身份而获取的多数权利与义务的集体，而 不是单一的权利，这也是德国最权威的观点。1 2 在我国，众多学者对股东权的理解也不尽一致，因而对股东权也有不同的鳃释，比较 典型的就有以下几种： 1 ，股东权是指股东因持有公司已发行的股份，基于股东资格，在公司取得法律上的 地位，并在公司存续中，对于公司所享有的多项权利。股份持有人即股东，其享有股东权 利，股东权简称股权； 2 ，把股东权分成广义和狭义两种。广义的股东权泛指股东对公司可以行使的各种权 利，在股东作为买卖契约之债的债权人对公司所享有的债权也包括在内；狭义的股东权， 是指股东基于其股东资格而享有的从公司获得经济利益并参与公司经营管理的权利。 3 ，认为股东作为公司的出资人和公司成员，依法享有权利和承担义务，该项权利和 义务总称为股东权。1 3 1 从上可以看出，我国多数学者认为股东权是基于股东地位或资格而产生的一种权利， 因而实质上是把它作为一种社员权来界定的，所谓社员权( m e m b e r s h i p sr i g h t ) ，又称成员 权，是指杜团法人的构成成员即社员对社团法人所享有的一种独特的民事权利。1 4 l 还有少 数学者把权利和义务的集合体称作股东权，笔者认为这种提法值得商榷，因为当我们在谈 到股东权的时候多数是从狭义的角度去考虑，而以权利概括权利和义务容易造成理解上的 混淆，不利于概念的统一，因此笔者认为刘海俊博士的提法比较合理，他把股东权定义为： 【1 】范健等著：公司法论，南京大学出版社，1 9 9 7 ，第3 6 2 页 吲范健等著：公司法论，南京大学出版社，1 9 9 7 ，第3 6 1 页 3 1 周友苏著：公司法律制度研究，四川人民出舨社，1 9 9 1 ，第2 9 2 页 1 4 】刘俊海著：热点商法经济法案例评析与立法问题评析，经济科学出版社，2 0 0 1 ，第5 6 页 1 0 股东权是股东基于其股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司经营管理与监督 的权利，为社员权之一种，是一种十分重要而年轻的民事权利。它既不同于物权，也与债 权有所区别。 2 1 2 股东权的内容 股东权的内容在各国的公司法中都有明确的规定。我国公司法、 1 - 市公司治理准 则、上市公司股东大会规范意见等也有相应规定。一般来说股东权主要包含以下几部 分内容： ( 一) 公司重大决策参与权。其又包含以下内容：1 、股东大会会议出席权。股份公 司股东大会的形式分为年会和临时会议两种，是股份公司的最高权力机构，因此，赋予股 东享有出席股东大会的权乖j ，是股东极为重要和最基本韵权利；2 ，股东大会表决权。表 决权是股东参与公司经营和管理的主要方式。根据我国公司法的规定，公司重大事项须由 股东大会作出决议。不管是大股东还是小股东都有权依法行使表决权，作出同意或不同意 的意思表示，且每一股份享有一表决权，同股同权，充分体现股东的平等；3 ，临时会议 召集权。临时会议是指在年会以外遇有特殊情况依法召开的大会。我国公司法规定：单独 或合并持有公司有表决权股份总数1 0 以上的股东书面请求时即可召开临时会议。 ( 二) 投资收益权。具体又分为：1 、股票交付请求权。股票交付请求权是指股东请 求公司正式向其交付股票的权利，它是股东财产权的实现形式之一，也是股东行使其它合 法权利的基础。我国公司法规定，股份公司登记成立后，即向股东正式交付股票。公司登 记成立前不得向股东交付股票( 见公司法1 3 6 条) ；2 。公司盈利分配权。当公司盈利或 有累计盈余时，股东有权请求公司分配盈余，以使其按其所持有的股份取得相应的股利， 甚至在公司出现亏损时，股东有时也可获得用公司盈余公积发放的股利。股利分配按照” 同股同权”原则，由公司按照股东持有股份的比例分配。一旦作出分配的决议，董事会必 须执行：3 ，剩余财产分配权。当股份公司在符合法律或公司章程关于解散条件时，经过 清算程序仍有剩余财产的，由股东按照其出资比例或所持有的股份比例进行分配。此外， 投资收益权还包括股票转让权、股票设质权、新股的优先认购权等。 ( 三) 中间性权利股东知情权。我国公司法第一百一十条规定：”股东有权查阅 公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询”，这是 法律上直接规定股东具有查阅公司章程和相关文件的权利。这里要强调的是股东有权查阅 公司财务会计报告，因为公司财务会计报告是关于公司经营业绩的集中体现，也是股东判 断其投资价值的重要参考，因此公司应当以适当方式向股东告知公司经营情况。另外，公 司章程是公司设立和进行经营活动的基本依据。股东虽然不直接参加公司的经营管理，但 仍然有权依照章程规定对公司管理者进行监督。而这实际上是对公司经营进行监督的权 利。对此，世界许多国家的公司法中都规定了股东有权查阅股东大会会议记录、公司财务 报表、会计帐簿、公司业务及财产状况等。 ( 四) 其他权利，根据法律规定，股东还可以享有以下权利：诉讼救济权、董事、监事 的解任请求权、股份买取请求权、股份转换请求权、公积金转入资本时的新股分配权等。【1 】 2 1 3 股东权的性质 股权是各出资人将其财产出资组成公司，形成公司财产经营权之后，再从公司取得 的一种权利。对于股权的性质，中外法学界一直存有争议，归纳起来主要有所有权说、债 权说、社员权说、股东地位说、权利义务集合体说、独立的新型权利说等几种观点。鉴于 股权的性质学说颇多，且各家观点的理论阐述似乎都颇有道理，因此笔者将就各主要观点 作一简单、客观的论述，以其能较全面地理解股东权的性质。 1 ，所有权说。该理论目前在理论界还比较有影响，信奉该理论的学者认为，股权 从本质上讲是一种所有权。虽然股东把资产投入到公司里，但其仍可以通过行使股权而控 制公司财产并取得收益，他人不得干涉。这里有一个所有权说的典型观点：在股份公司中， 股东出资后，将实物的占有、使用和处分的权能转移给公司，但股东并不丧失所有权，只 是所有权权能发生长久的分离。公司解散后，公司财产若在清偿债务以后有剩余的，最终 要返还给股东，从而使所有权权能完全复归于股东。这种返还正是所有权弹力性( 所谓弹 力性，是指与所有权人相分离的权能在分离原因消失后能复归于所有权人，使所有权的权 能恢复圆满) 的体现。所以股权并未丧失所有权的特性，其性质属于所有权。【2 1 2 ，债权说。该说认为，股东让渡出资财产所有权后，其对所投资的财产已没有处分 权，但让渡财产所有权的条件是向公司换取债权，即认为股权就是债权。他们的理由是： 随着公司所有权与经营管理权分离，股东所有权逐渐削弱，主要表现为处分权的丧失。在 公司的创立大会召开后，股东投入的财产即归公司所有，并且不得抽回，对此，公司法有 明确的规定，而公司作为所有权的唯一主体，完全按自己的意志占有、使用、收益和处分 公司财产，不必象以前那样受公司股东的左右和控制。股东的权利实际上仅在于收益，即 领取股息和红利，他们也无意介入公司的经营管理，这在上个世纪后期随着以股东大会为 中心向董事会为中心的转变而变得更加明显。另一方面，从长远来看，股票与债券的区别 正日益缩小，股权正逐渐远离其所有权性质而向债务请求权性质的方向发展。1 3 3 ，社员权说。本文前面曾提到社员权的定义，即社员权是指社团法人的构成成员即 社员基于其成员资格而在该法人团体内部拥有的一种独特的民事权利。社员权说是由德国 学者雷纳德( r e n a u d ) 首创，随后风靡于德国、日本等大陆法系国家。我国也有许多学 者持此观点。他们认为此理论注意并强调了股权作为公司法人组织内部的权利和义务，由 于它与公司法人权利整体具有关联性，因而其具有不可分割性。 4 1 但此说存在一定的缺陷， 因而该理论严格来说也不尽完善。但就笔者而言，相对倾向于该理论。 以上是有关股权性质比较有代表性的理论，当然还有其他诸如股东地位说、独立的 新型权利说、权利义务集合体说等理论，但由于其不具有代表性，因而本文也就不再赘述。 ”梁彗星主编：民商法论丛第一卷，法律出版社，1 9 9 4 。第8 页 1 2 1 王利明著：论股份制企业所有权的二重结构，载中国法学1 9 8 9 年第1 期 1 3 j 郭锋：股份制企业所有权问题的探讨，载中国法学1 9 8 8 年第3 期 谢怀轼著：论民事权利体系，载法学研究1 9 9 6 年第2 期 1 2 2 1 4 股东权的分类 l ，自益权与共益权。【l 】这种分类是以股东权行使的目的和具体内容为标准的，自益权 是股东专为自己利益而行使的权利，而共益权是股东为自己利益的同时兼为公司利益而行 使的权利。此分类方法在中国被多数学者所采纳。股东自益权主要包括：股利分配请求权、 剩余财产分配请求权、新股认购优先权、股份转让权、股票交付请求权等。股东的其益权 包括：表决权、股东大会召集请求权和召集权、提案权、质询权、累积投票权、会计文件 查阅权、会计帐薄查阅权、检查人选任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请 求权等。自益权与共益权是股东权中最为基本和重要的分类。因此必须知悉两者之圊有 可 区别，但也应当知道两者之间有时并没有绝对的界限，因为有些共益权是作为自益权的手 段而行使的，从而使该种权利兼具共益权和自益权的特点，例如会计帐薄查阅权等即具有 此特点。 2 ，财产权、支配与经营权、救济与附属权。1 2 】该分类方法也是以权利行使的目的为标 准的，它是以美国学者布兰廷b a l l a m i n e ) 为代表所提出来的。这里的财产权( p r o p r i e t a r y r i g h t s ) 与前面所述自益权的内