（会计学专业论文）中国上市公司关联交易问题研究.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：辑导师签名：啦日期：互幽 山东大学硕士学位论文 中文摘要 关联交易是指在关联方之间转移资源或义务的事项，而不论是否收取款项。 上市公司关联交易则主要指上市公司及其控股子公司与关联方之自j 发生的交易。 目前，我国证券市场上的上市公司大部分是由原国有企业改制而来，上市公司与 控股公司及其附属公司存在着千丝万缕的联系，他们之间的关联交易问题尤为突 出。关联交易是一项特殊的经济活动，从有利的方面来讲，公允的关联交易能够 降低交易成本，优化资本结构，帮助企业实现集团利润最大化。但在实际操作中 一些企业为了谋取个人或小集团的不当利益，往往利用不当关联交易操纵公司的 利润，或制造虚假的关联交易借以抬高股价，套取资本市场资金，损害债权人和 广大投资者的利益，从而扰乱了资本市场秩序。因此，加强上市公司关联交易的 规范监管，对于保护我国投资者的合法权益、提高资本市场的运作效率，维护证 券市场的繁荣与稳定都具有十分重要的意义。目前监管部门已经出台了一系列的 法律法规和规章制度，陆续采取了相关措施加以规范，但仍然不能有效地杜绝非 公允关联交易的大量发生。 本文针对我国上市公司关联交易的现状进行了深入系统的研究，并结合证监 会等相关部门的规定，重点分析了上市公司关联交易的特征。通过比较国内外有 关关联交易的规范监管差异，指出了我国关联交易规范监管存在的主要问题 关联方界定范围偏小、关联方交易要素披露不完善、缺少细化的关联方交易的披 露等级、过分偏向以会计收益指标为核心的上市公司监管政策以及不健全的公司 治理结构等。在规范上市公司关联交易方面，要通过减持国有股等方法改变上市 公司股权结构失衡的现状，健全公司内部治理结构，同时完善独立董事制度，以 减少或避免非公允关联交易的产生；要加强对中介机构的制约，进一步完善关联 交易的会计规范，完善上市公司监管指标；借鉴发达国家和地区的立法经验，进 一步加强我国相关法律法规的立法工作，建立中小股东的司法救济制度，使得中 小投资者在利益被侵犯时能得到应有的补偿。 全文分为五个部分。第一部分首先对关联方和关联交易进行了概念上的界定 及理论溯源，阐明了关联交易的双重特性；第二部分综合分析了我国上市公司关 联交易的现状及其主要特征，阐述了关联交易发生的动机及非公允关联交易产生 的危害；第三部分对国内外关联交易问题进行了比较研究，重点阐述了国内外上 市公司关联交易在规范监管历程、关联方的认定范围、会计处理与信息披露以及 交易行为的民事制度责任等方面的差异和借鉴；第四部分则对我国上市公司关联 交易规范方面存在的问题进行了深入剖析，为第五部分提出对策与建议提供政策 依据。 关键词：上市公司关联方关联交易 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t ar e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o ni sa ne v e n tw h e r e b yat r a n s f e ro fr e s o u r c e s o ro b l i g a t i o n st a k e sp l a c eb e t w e e nr e l a t e dp a r t i e s ，r e g a r d l e s so fw h e t h e ra p r i c ei sc h a r g e d m o s to ft h el i s t e dc o r p o r a t i o n si nc h i n ao r i g i n a l l yc 锄ef r o mt h e s t a t eo w n e de n t e r p r i s e s ( s o e s ) ，s o m eo ft h eq u a l i t ya s s e t so fw h i c hw e r et r a n s f e r r e d t ot h el i s t e dc o r p o r a t i o n sd u r i n gt h e i ri p o s s ot h er e m a i n i n ga s s e t sb e c a m et h e i rp a r e n t c o r p o r a t i o n s ，w h i c hh e l dt h ed o m i n a n te q u i t i e so ft h el i s t e dc o r p o r a t i o n s b e c a u s et h e l i s t e dc o r p o r a t i o n sa r ea l m o s tc o n t r o l l e db yt h e i rp a r e n tc o r p o r a t i o n s ，s om a n ya f f i l i a t e d t r a d e st a k ep l a c et h a tr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n sa m o n gl i s t e dc o m p a n i e sb e c o m eo n eo f t h ec r u c i a lp r o b l e m si nr e c e n ty e a r s ar e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o ni sak i n do fs p e c i a l e c o n o m i ca c t i v i t y an o r m a lr e l a t e dt r a n s a c t i o nc o u l di n a k et h eb u s i n e s ss c a l i n gu p ， r e d u c i n gt h er i s ko ft r a n s a c t i o n s , l o w e r i n gt h et r a n s a c t i o nc o s t s ，a n dr e a l i z i n gt h e s t r a t e g i co b j e c t i v e so ft h ew h o l eb u s i n e s sg r o u p b u ts o m eo ft h el i s t e dc o m p a n i e s m a k eu s eo ft h em a l f e a s a n c er e l a t e dt r a n s a c t i o n st om a n i p u l a t et h ep r o f i t so ft h e i r c o m p a n i e so ri n v e n tt h ed e c e i t f u lr e l a t e dt r a n s a c t i o n st oj a c ku pt h e i rs t o c kp r i c e si n o r d e rt or a i s i n gf u n d sf r o mt h ec a p i t a lm a r k e lh a r m i n gt h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r sa n d s h a r e h o l d e r s ，a n dd i s t u r b i n gt h eo r d e ro f t h ec a p i t a lm a r k e t i ti so f g r e a ti m p o r t a n c et o r e i n f o r c et h er e g u l a t i o no f r e i m e dt r a n s a c t i o n si no r d e rt op r o t e c tt h ep r o p e ri n t e r e s t so f i n v e s t o r s ，i m p r o v et h ee f f i c i e n c yo f t h ec a p i t a lm a r k e t , a n dm a i n t a i ni t ss t a b i l i t y t h i st h e s i st h o r o u g h l ys t u d i e sr e l a t e dt r a n s a c t i o n so ft h el i s t e dc o r p o r a t i o n si n c h i n a b a s e do nal a r g es c a l eo fd a t aa n dr e l e v a n tr e g u l a t i n gr u l e ss e td o w nb yt h e c h i n as e c u r i t i e sr e g u l a t o r yc o m m i s s i o n , i tg i v e saf o c u so nt h ec h a r a c t e r i s t i c so f r e l a t e dt r a n s a c t i o n so f l i s t e dc o r p o r a t i o n s f o l l o w i n gt h ec o m p a r i s o no f s u p e r v i s i n ga n d l e g a ld i f f e r e n c e sb e t w e e nc h i n aa n dd e v e l o p e dc o u n t r i e s ，i tp o i n t so u tt h a tt h e r eo u g h t t ob em a n ya s p e c t so ft h er e g u l a t i o no nr e l a t e dt r a n s a c t i o n sn e e dt ob ei m p r o v e d ，s u c h a st h ei d e n t i f i c a t i o no fr e l a t e dp a r t i e s ，t h ec o m p u l s o r ye x p o s u r eo fr e l a t e dt r a n s a c t i o n s a n dt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ep r o b l e m s c o m b i n e dw i t ht h em a i nv i e w so fs c h o l a r sa t p r e s e n t ，t h i st h e s i sp u t sf o r w a r dm e a s u r e sa n ds u g g e s t i o n so nr e g u l a t i n gr e l a t e d t r a n s a c t i o n so fl i s t e dc o m p a n i e s f i r s t ，i ti s n e c e s s a r yt oi m p r o v et h ec o r p o r a t e 4 山东大学硕士学位论文 g o v e r n a n c eo fl i s t e dc o m p a n i e s ，i n c l u d i n gr e d u c i n gs t a t e - o w n e ds h a r e s ，a n dm a k i n g f u l lu s eo ft h er o l eo fi n d e p e n d e n td i r e c t o r s s e c o n d ，c p a 。sa u d i t i n ga n dr e l e v a n t a c c o u n t i n gs t a n d a r d ss h o u l db e m l p r o v e dt os t r e n g t h e nt h er e g u l a t i o no fs u p e r v i s i o n d e p a r t m e n t s a n d d e v e l o p r e l a t e dt r a n s a c t i o n si n f o r m a t i o nd i s c l o s u r er u l ea n d p e r f o r m a n c ee v a l u a t i o ni n d e xs y s t e mo fl i s t e dc o m p a n i e s a n dt h i r d , i ti sa nu r g e n t a f f a i rt ob u i l du pt h ei n j u n c t i v er e l i e fs y s t e mf o rp r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so fm i n o r i t y s h a r e h o l d e r si nc a s eo f b e i n gh a r m e db yd o m i n a n ts h a r e h o l d e r s t h et h e s i si sd i v i d e di n t of i v ep a r t s t h ef i r s tp a r ti n t r o d u c e st h ee l e m e n t a r yt h e o r y o nr e l a t e dt r a n s a c t i o n so f l i s t e dc o r p o r a t i o n s i nt h i ss e c t i o n ，i te x p l a i n st h ed e f i n i t i o no f r e l a t e dp a r t ya n dr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o n , i d e n t i f i e st h e i rc l a s s i f i c a t i o n s ，a n dc l a r i f i e s t h e i rt h e o r yo r i g i n sa n ds o m ea m b i g u i t i e so fr e l a t e dt r a n s a c t i o n si np r a c t i c e t h e s e c o n d p a r ta n a l y z e s t h ec h a r a c t e r i s t i c so fr e l a t e d p a r t y t r a n s a c t i o no fl i s t e d c o r p o r a t i o n si nc h i n a t h et h i r dp a r tc o m p a r e st h er e g u l a t i n gd i f f e r e n c eo fs u p e r v i s i n g a n da c c o u n t i n gb e t w e e nc h i n aa n dd e v e l o p e dr e g i o n si nt h ew o r l d t h ef o r t hp a r t a n a t o m i z e si nd e p t ht h ee x i s t i n gp r o b l e m si nc r i t e r i o n so fr e l a t e dp a r t yt r a n s a c t i o no f l i s t e d c o r p o r a t i o n si nc h i n a a n dt h ef i f t hp a r t i sa b o u tt h ec o u n t e r m e a s u r e sa n d s u g g e s t i o n s k e y w o r d s ：l i s t e dc o r p o r a t i o n r e l a t e dp a r t yr e l a t e dt r a n s a c t i o n 5 山东大学硕士学位论文 刖舌 1 论文选题背景及意义 近年来，上市公司频出恶性事件，“银广夏”，“郑百文”、“猴王股份”、“美 尔雅”、 “达尔曼”，最近的“科龙”等，投资者利益受到极大损害。这些事件都说 明了不少企业在频频利用关联交易或转移利润、规避税负：或粉饰业绩、欺骗投 资者。上市公司关联交易已成为我国证券市场最严重的问题。 关联交易是一种特殊的交易形式，具有双重特征，一方面从制度经济学理论 上，能节约大量商业谈判等交易成本，提高企业或集团的市场竞争力等，有积极 作用：另一方面交易的价格、方式等在非竞争的条件下出现不公正现象，出现大 量非公允关联交易带来负面影响，造成对上市公司、股东及其他利益相关人的侵 害，扰乱市场经济的正常秩序。 我国上市公司由于有非常特殊的历史背景和成长历程，关联交易的现象就更 为突出。我国上市公司大多是国企改制而成，带有先天不足，我国市场体系还不 完善，上市公司治理结构存在不足。对关联交易还未形成一套有效体系，以致上 市公司利用非公允关联交易进行利润操纵攫取利益的现象愈来愈重。 我们对关联交易要有积极正确的认识，市场经济中关联交易的出现和普遍存 在是i f 常的、必然的。在西方市场经济发达、法律较完善的证券市场，上市公司 的关联交易也是普遍存在，并为经济的发展做出了不小的贡献。正因为关联交易 有两顽性，有其消极一面，在关联交易的实务中，有些企业受自身利益等目的的 驱使，利用我国相关法律法规中的空白或漏洞，通过非公允关联交易操纵利润， 规避税负，掏空上市公司，损害了国家、债权人、投资者的利益，会使上市公司 失去投资者的信任，最终损害资本市场的功能，进而妨害国家经济建设。 因此，我们的重点不应足讨论关联交易是否应该存在，而应该是探讨关联交 易应恢以什么方式存在，如何规制关联交易，怎样防范非公允关联交易。本文正 是从这一点出发，通过对我国目前关联交易各个方面的分析，力图找出目前相关 法律、准则中存在的不足或漏洞，并在此基础上，借鉴国外的经验，提出关于如 何规制关联交易_ 些思考，以求最大限度的发挥其有利之处，促进国民经济的健 康发展。因此关联交易及其规制的研究，对维护证券市场的效率与公平和市场经 济的稳定运行有很重要的实践指导意义，进而达到保护国家和中小投资者的利益。 6 山东大学硕士学位论文 2 研究理论回顾 ( 1 ) 国外研究理论 英美等西方发达国家对关联交易的研究时间较早些，研究的也比较成熟，这 是因为关联交易是在跨国公司、母子公司制及总分公司制得到广泛运用时出现的。 k a s a n e n 、k i n n u n e n h e 和n i s k a n c n ( 1 9 9 6 ) 以1 9 7 0 - 1 9 8 9 年间在芬兰赫尔辛基股票 交易所上市交易的3 7 家工业公司的年报资料为依据的研究发现，由于芬兰上市公 司股权集中度较高，控股股东主要为金融机构，并且一般偏好现金股利，希望从 上市公司获得稳定的股利现金流，因而当公司未经管理的盈余不足以支付大股东 所期望的目标股利时，管理人员就有动机调高利润，以满足控股股东的要求，未 管理的盈余高于支付控股股东所需要目标股利的盈余时，为了不过多缴纳税款， 影响控股股东利益，管理人员就有调节盈余的动机，而非公平关联交易则是其调 节盈余的有效手段。【1 】 p e t e ra t r i l l 和l i n d s e y ( 1 9 9 7 ) 分析指出，上市公司对相关会计信息的不充分披 露，给滥用关联交易而导致的欺诈活动的实施提供了机会。【2 】这充分说明，关联 方关系及其交易的会计信息披露具有较强的经济后果。 e d w 孤db d o u t h e t t j o n a t h a ne d u c h a c 。i n - m uh a w , s t e v ec l i r a ( 1 9 9 5 ) 通过 对美国注册外企的金融信息分析，指出提高金融信息的披露程度水平，能够降低 利率，提高盈余反映系数。而关联交易和转移定价引起的会计信息失真，成为会 计信息安全的重要隐患。只有提高这部分的信息披露水平，才能有效的保障相关 指数的反映效果。p 1 ( 2 ) 国内研究理论 我国对上市公司关联交易的研究时间较晚，研究成果也不多。1 9 9 7 年“琼民源” 事件在会计界掀起的轩然大波，才促成了我国企业会计准贝关联方关系及 其交易的出台，有关关联交易方面的研究才逐渐多起来。 我国学者先后从不同的角度对关联交易的类型、危害、披露，关联交易的法 律问题进行了研究，如： 原红旗在从中期报告看关联交易：现实问题与理性思考( 1 9 9 8 ) 中，以沪市 上市公司1 9 9 7 年中期报告为样本，对关联方关系及其交易的披露状况作了分析， 认为1 9 9 7 年的中报较1 9 9 6 年的年报在此方面有了很大的改进，但仍存在诸多不规 范之处，并提出了相应的见解。 肖虹在我国关联方关系及其交易披露规范研究中认为，从我国的实际情 7 山东大学硕士学位论文 况来看，将有关企业重要经济依赖性内容纳入会计准则规范之中，作为必须披露 的信息，是应考虑的。是否应披露企业经济依赖性信息，目前仍是一个存有争议 的问题。 陈瑜( 2 0 0 2 ) 以2 0 0 1 年s t 、p t 公司和护市3 0 指数股公司为研究对象，试图从中 发现关联方交易的信息披露因业绩好坏而有所差别，最后的实证结果是关联方交 易信息披露确实因业绩好坏而有所差别，业绩好的公司披露的较业绩差的公司好。 以李明辉对关联交易的法律规范问题( 2 0 0 2 年) 为代表，认为，我国会计准 则在关联方交易定价政策的披露方面仍然不完善。作者结合国外的定价政策提出 了一些有助于报表使用者理解的定价方法，如成本或者( 可比) 市价法、再售价格法、 净利润率或毛利率法等。并认为应在会计报表附注中披露采用此种定价方法的理 由及其与市价的差距等，这些都为完善我国会计准则提供了宝贵的意见。 王瑞英等人在我国上市公司关联交易的实证研究中利用2 0 0 2 年及2 0 0 3 年 第一季度的数据进行了实证分析，发现如下结论：在所有的关联交易中，有利 于上市公司关联方的付出型关联交易发生的笔数、金额均占大部分，和人们日常 的经验观察相一致；关联方主要是上市公司的控股股东或第一大股东，其次是 与上市公司同属于同一控股公司( 或第一大股东) 的公司；上市公司的关联交易具 有一定的季度性，揭示了公司存在利用关联交易操纵定期财务报告的事实；上 市公司关联交易的信息披露，主要反映在定价的披露上不充分，多数上市公司对 价格的制定方法没有详细的披露。 上述学者的研究内容主要集中在对关联交易基本理论、关联交易分类和关联 交易的法律规范方面，对涉及到关联交易产生的原因和应采取的具体措施的研究 还不够系统、深入。本文在总结己有研究成果和对目前我国关联交易现状分析的 基础上，试图从不同角度去探讨关联交易的机理，找到产生关联交易的真正原因， 并根据目前我国关联交易及其监管中存在的问题，为关联交易规范建立一套全方 位的监管体系。 3 研究思路与方法 本文主要是采用理论分析与例证分析相结合的方法，以新制度经济学理论为 理论基础，在前人研究的基础上，以2 0 0 1 - - 2 0 0 4 年沪深两市上市公司关联交易的 报道，及所收集的其他资料为对象，阐述我国目前关联交易的主要表现形式、分 析特征、危害，从而发现关联交易监管存在的一些问题，并借鉴国外的关联交易 监管的经验，最后结合我国现状对上市公司关联交易规制给予相应的建议。 8 山东大学硕士学位论文 在方法选择上，本文主要采用理论分析与典型案例分析相结合，规范研究与 比较描述分析研究相结合的方法，以2 0 0 1 - - 2 0 0 4 年沪深两市上市公司关联交易的 资料为对象，在对这些资料进行归纳、整理的基础上，将其作为本文论点的主要 论据，对我国目| j i 关联交易的主要表现形式、特征、动机及危害等进行了分析， 用比较分析的方法，对国内和国外关联交易的规制进行了比较分析后，提出了对 我国关联交易规制的建议。 4 论文结构 全文主要内容分为5 部分。 第l 部分介绍关联交易的界定及理论溯源。首先对关联方和关联交易的进行了 界定；接着介绍了关联交易的分类；然后分析关联交易产生和存在的理论溯源和 双重特性。 第2 部分关联交易的特征分析。首先说明中国上市公司关联交易现状，包括说 明关联交易的主要形式，阐述我国关联交易的总体情况；再是对我国关联交易主 要特征的分析；最后部分关联交易产生的动机和危害等。 第3 部分国内外关联交易问题的比较研究。先是介绍国外对上市公司关联交易 的规范和监管；再是简要说明中国上市公司关联交易规范的监管演进历程，包括 会计准则以及公司法证券法等对关联交易的规范；接下来是国内外关联交易会计 处理与信息披露方面比较，包括国内外会计准则的比较和国内外证券监管部门的 比较；最后是比较分析韵启示。 第4 部分是我国上市公司关联交易规范问题研究。结合我国具体的情况，阐述 我国上市公司关联交易规范监管存在的问题：上市公司关联交易会计规范的局限； 相关法律法规不健全；公司治理结构不完善( 包括控股股东行为规范问题和独立董 事不发挥作用) ；中介机构未能起到监督作用；上市公司监管指标不合理。 第5 部分是对策与建议。通过上文对我国上市公司关联交易的描述、国内外关 联交易比较和问题分析，分别从以下方面：关联交易会计规范要在关联交易的界 定，判断和定价等方面进行改进；加强相关法律法规立法工作；强化中介机构制 约作用；完善公司治理结构的等角度对关联交易进行规范。 9 山东大学硕士学位论文 第l 章关联交易的界定及理论溯源 1 1 关联方和关联交易的界定 为了解决关联交易规制中的现实问题，首先就要对关联方和关联交易如何界 定进行研究。同时如何科学地界定关联方和关联交易也是讨论其规制的前提，是 分析其相关理论问题的核心。 1 1 1 关联方( 或称关联人) 的界定 要准确判断关联交易，首先要对关联关系和关联方有一个明确的界定。关联 交易是关联方之间的交易。关联关系是关联方之问相互关系。对关联方范围的确 定事实上是对关联关系范围的认定和推定。确定关联方范围，不仅有助于判定关 联交易，还有助于认定披露义务的承担者。对上市公司的关联交易，许多国家都 通过立法加以规制。各国之区别最主要就体现在关联关系的认定法律标准和“关联 人”的范围上。 1 、会计准则对关联方( r e l a t e dp a r t y ) 的界定 ( 1 ) 我国会计准则中关联方的范围 我国会计准则关联方关系及其交易的披露( 以下简称会计关联交易 披露准则) 规定在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控制、共 同控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关联方；如果两方或多 方同受一方控制，本准则也将其视为关联方。关联方包括：直接或问接地控制 其他企业或受其他企业控制，以及同受某一企业控制的两个或多个企业( 例如：母 公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间) ；合营企业；联营企业； 主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员；受主要投资者个 人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。【4 】 ( 2 ) 国际会计准则中天联方的范围 国际会计准则委员会于1 9 8 4 年公布的国际会计准贝j j 2 4 号关联方披露 中的关联方是指：在财务或经营决策中，如果一方有能力控制另一方，或对另一 方施加重大影响，则认为它们是关联的。主要是指：直接或者通过一个以至若 干个中问者间接控制编报企业或者是受编报企业的控制，以及和编报企业同受控 制的那些企业；联营企业；直接或间接地拥有编报企业的表决权并且对该企 业有重大影响的个人，及与其关系密切的家庭成员；关键管理人员，即有权和 1 0 山东大学硕士学位论文 负责进行计划、指挥和控制编报企业活动的人，包括公司的董事和高级职员，及 与其关系密切的家庭成员；由上述或所述的人直接或间接的拥有其重大表 决权的企业，或是这种人能对其施加重大影响的企业，包括编报企业的董事或主 要股东拥有的企业，以及在关键管理人员中有人与编报企业相同的企业。1 5 1 ( 3 ) 美国会计准则关联方的范围 美国财务会计准则委员会于1 9 8 2 年发布的美国财务会计准贝, j 5 7 号关联 方披露的附录b 中，关联方的定义为：一方如直接地或通过一个或多个中介间 接地控制某企业，或受某企业控制或与某企业处于同一控制之下，那么该方即为 联属方。下属情形均属关联方：按权益法进行会计核算的某企业的被投资方； 为雇员利益服务的信托基金；企业的主要所有者；管理当局；企业主要 所有者和管理当局的直系亲属成员；企业与其打交道时，如其中一方控制或能 重大地影响另一方的管理或经营政策达到这样一种程度。以至于交易双方中的一 方可能无法全力追逐其自身的独立利益的各方；一方如果能显著影响交易各方 的管理或经营政策或者它在交易各方中的一方拥有所有权股份并且对另一方所实 施的重大影响达到这样的程度以至于交易各方中的一方或更多方可能无法全力追 逐其自身的独立利益，那么这样的一方也是关联方。【6 j 2 、证券监管机构对关联方的界定 ( 1 ) 我国证券监管机构对关联方的界定 上海、深圳证券交易所股票上市规则对上市公司关联人的规定：上市公 司关联人包括关联法人、关联自然人和潜在关联人。1 关联法人包括：直接或间 接控制上市公司的第一大股东，或者基于股权比例、公司章程或经营协议的规定 能够控制上市公司董事会组成的法人股东；本条第项所列股东的子公司，以 及该等股东有权决定半数以上董事人选或法定代表人选的企业；由上市公司的 关联自然人直接或者间接控制的，或者由关联自然人担任董事、高级管理人员的 除上市公司及其控股子公司以外的法人；持有上市公司5 以上股份的法人。关 联自然人包括：直接或间接持有上市公司5 以上股份的自然人；上市公司董 事、监事和高级管理人员：上述人士的父母、配偶、年满1 8 周岁并具有民事行为 能力的子女；直接或者间接控制上市公司的法人的董事、监事和高级管理人员； 第项和第项所述人士的关系密切的家庭成员。潜在关联人包括：根掘与 上市公司关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者安排生效后或在未来十 2 0 0 4 年1 1 月修新规则取消r “潜在关联人”的概念，向将其直接桃阔为关联人。 - l l 山东大学硕士学位论文 二个月内，将成为关联法人和关联自然入的；过去于二个月内，曾经是关联法 人和关联自然人的。1 7 1 2 0 0 4 年修订的新股票上市规则将关联人仅分为关联法人和关联自然人 对于关联法人，新纳入了“持有上市公司5 以上股份的法人”和“由关联自然人担任 董事、高级管理人员的法人”。对于关联自然人，新增了“直接或间接地控制上市 公司的法人的董事、监事及高级管理人员”以及“子女配偶的父母”。新规则强 调了关联人还包括“中国证监会、本所或上市公司根据实质重于形式的原则认定的 其他与上市公司有特殊关系，可能造成上市公司对其利益倾斜的法人或自然入”。 从以上比较可见，新规则扩展了关联人的范围，使得被监管对象更为全面和 具体。 从上述界定( 国内外关联方范围的比较见第3 章) 我们可以看出，总体来看， 从包含的内容来看，我国上市规则规定的关联方的范围要比境外证券监管部门对 关联方所规定的范围小得多。 1 1 2 关联交易的界定 l 、会计准则中关联交易的定义 关联交易( r e l a t e dt r a n s a c t i o n ) ，从字面上理解，就是关联方之问的交易，在 我国会计关联交易披露准则) 和国际会计准则第2 4 号关联方披露中，两 准则都将关联交易定义为“是指在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论 是否收取价款”。s l 我国会计关联交易披露准则列举的关联交易例子有十一项：( 1 ) 购买或销 售商品；( 2 ) 购买或销售除商品以外的其他资产；( 3 ) 提供或接受劳务；( 4 ) 代理：5 ) 租赁；( 6 ) 提供资金( 包括以现金或实物形式的贷款或权益性资金) ；( 7 ) 担保和抵押； ( 8 ) 管理方面的合同；( 9 ) 研究与开发项目的转移；( 1 0 ) 许可协议；( 1 1 ) 关键管理人员 报酬。 9 1 2 、证券监管机构对关联交易的定义 我国深沪证券交易所和证监会先后发布的股票上市规则和一些通知 对财政部的企业会计准则中的关联交易定义和形式做了补充。 2 0 0 1 年1 2 月中国证监会发布关于上市公司重大购买、出售、置换资产若干 问题的通知，其中规定：“上市公司有关交易涉及关联交易的，重大收购、出售、 置换资产的交易属于关联交易，应执行有关法律、法规或者规则中关于关联交易 的规定”。 1 2 山东大学硕士学位论文 2 0 0 4 年l1 月修订的深沪证券交易所股票上市规则定义的上市公司的关 联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源 或者义务的事项，包括但不限于以下下列事项交易： ( 1 ) 购买或者出售资产；( 2 ) 购买原材料、燃料、动力；( 3 ) 销售产品、商品；( 4 ) 提供或者接受劳务；( 5 ) 委托或者受托销售；( 6 ) 与关联人共同投资；( 7 ) 对外投资( 含 委托理财、委托贷款等) ；( 8 ) 提供财务资助；( 9 ) 提供担保；( 1 0 ) 租入或者租出资 产；( 1 1 ) 赠与或者受赠资产；( 1 2 ) 债权、债务重组；( 1 3 ) 签订许可使用协议；( 1 4 ) 转让或者受让研究与开发项目；( 1 5 ) 其他通过约定可能引致资源或者义务转移的事 项。从上面比较可以看出，交易所的上市规则己结合上市公司关联交易中出现的 新内容、新趋势做出了相应界定，比会计准则更加全面，有利于对上市公司关联 交易的监管。2 1 2 关联交易的分类 通过上文所述，我们已经了解了什么是关联方和什么是关联交易。我们还要 知道关联交易的分类。在目前一些文献资料中，绝多数资料就没有对关联交易的 有明确的分类。弄清关联交易的分类，也是讨论关联交易规制的前提，笔者就所 掌握的资料，总结归纳出主要分类有以下三种： 1 、根据关联交易的发生时间、标的等将关联交易分为两类：( 1 ) 日常关联交易， 主要是指购买原材料燃料和动力、销售产品、委托或受托销售等日常发生的关联 交易；( 2 ) 非日常关联交易，是偶然发生的，主要指购买与出售资产( 如固定资产) 、 对外投资( 含委托理财、委托贷款等) 等。区别化的原因是这两类交易本身存在 重大的区别，日常关联交易的交易金额与时间相关，标的复杂，价格持续变化； 非日常关联交易一般是偶然发生，交易金额比较明确，交易标的比较单一。更为 重要的是前者对上市公司的操纵与影响是长期的、隐蔽的，而后者则相对短暂， 而且利益的流向相对清晰。3 2 、根据关联交易的性质、目的和交易条件等，可将关联交易分为公允关联交 易和非公允关联交易( 或者称为正常的关联交易和非正常的关联交易) 。公允关 联交易指关联方之间由于正常的生产经营需要而发生的、按公平合理的交易价格 和交易条件进行的商品、劳务等交易活动，以及为发展正常生产经营所必需的资 产重组和资本运作等。公允关联交易( 正当的关联交易) 应具备下列要素：( 1 ) 交 2 深沪证券交易所，2 0 0 4 年1 1 月修订新股票上市规则，在原有基础上增加了3 项：购买照材料、燃料， 动力 委托或受托销售；对外投资f 含委托理财、委托货款等) 。 3 2 0 0 4 年1 1 月发布的新版股票上市规则 1 3 山东大学硕士学位论文 易的价格必须是市场价格或比照市场价格为基础制定的价格。交易的条件必须是 公平合理；( 2 ) 交易的动机是提升企业的核心竞争力，而不是出于不正当目的调节 利润、粉饰报表、逃避税负等；( 3 ) 交易的后果不能损害公司及非关联方利益。非 公允关联交易是企业的关联方利用对企业的控制权或重大影响力，操纵交易价格 偏离正常的市价，从而将企业的利益转至关联方或将关联方的利益灌输至企业。 我国的大多数关联交易发生在上市公司与母公司等关联方之问，根据此标准， 我国当| j i 绝大多数关联交易都是非公允的关联交易，这种交易的目的主要是为了 转移资产、转移利润、逃税避税、甚至逃废债务等，因此应特别予以关注。 3 、根据上市公司与关联方之间进行利益转移的方向，可以将这种非公允的关 联交易分为两大类：一类是索取型关联交易，另一类是输入型关联交易。索取型 关联交易是指上市公司的母公司或其他关联方利用其控制地位，通过关联交易占 用上市公司的资源或直接将上市公司的利润转移至母公司或其他关联公司。输入 型关联交易是母公司等关联方向上市公司转移资源或利润，一般发生在上市公司 业绩不佳时。为保住上市公司的配股资格或实现扭亏、避免摘牌，由母公司等关 联方向上市公司转移利润，以求在短期内人为提高上市公司的经营业绩。 总之，无论是索取型关联交易还是输入型关联交易，在证券市场监管不严的 情况下，上市公司的关联方将通过非公允的关联交易最终占有上市公司的利益， 进而侵占广大中小投资者的利益。 1 3 关联交易产生和存在的理论溯源 1 3 1 经济溯源 从表面上看，关联交易是市场经济环境中普通的市场交易行为，但实质上， 由于关联方之间的相互控制和影响，这种交易已被“内部化”了。从制度经济学角 度来看，关联方交易是介于市场交易与企业内管理交易之间的一种中性交易，一 般具有关联方关系的企业之间属于同一企业集团内部的成员组织，而关联交易者 主要表现为同一集团内部成员之间的交易。与一般市场交易相比，集团内部成员 组织之间的交易即关联交易具有以下优势： 首先，关联交易可以取得规模经济。企业集团可以通过内部组织的专业化分 工协作使集团内部组织成员的技术选择和劳动组合专业化( 如产供销一体化) ，从而 节约劳动时间，提高劳动效率，实现规模经济。 其次，关联交易可以节约交易费用。新制度经济学认为，交易费用是企业在 市场中用于获取信息、寻找贸易伙伴、谈判、订立和履行契约、监督违约行为并 1 4 山东大学硕士学位论文 对之制裁等方面的费用支出。与一般正常的市场交易相比，发生在企业集团成员 组织之间的关联交易，由于交易方式和过程比较简单，交易信息容易获取，能够 避免同业竞争，从而在上述交易费用发生的各环节具有明显的优势，因此，相应 的交易费用可以明显节约，大大低于一般的市场交易费用。尤其是当外部市场交 易由于信息的不对称以及市场的不确定，使得市场交易过程存在种种巨大的经济 风险，从而发生巨大的交易费用时，集团内部组织交易即关联交易的比较优势就 会格外突出。 综上所述，虽然从整个市场的角度看，由于关联交易往往缺乏引导资源有效 配置所需的公平竞争的市场环境和均衡价格，从而未必导致经济资源在整个市场 总的最优配置，但是它可以实现企业集团局部利益的最大化。这便是关联交易产 生和存在的经济学根源。经济因素是导致各国公司存在关联交易的普遍原因，比 如规避税负、转移利润或支付、取得控制权等。 1 3 2 体制溯源 在现实经济生活中，关联交易的存在既受经济因素的影响，同时也受体制因 素的影响。而就体制因素而言，我国上市公司的关联交易具有其存在的特殊性；一 是绝大部分上市公司是由国有企业改制而来，与其他许多企业有着千丝万缕的关 系，因而先天就带有关联性；二是我国大多国企整体效益不佳和在原有股票发行 模式下，由于受上市额度的限制和按照公司法及证券法的对公司股票上 市财务标准的严格要求，绝大多数企业将很难上市，为了能够上市，许多企业上 市之前需进行一系列的资产剥离、重组、包装，不得不将那些效益不好的资产剥 离出去，最后将核心企业或核心资产拿来上市，更有甚者将一个车间或某套装置 拿来上市。这样的上市公司，原材料采购和产品销售两头在外，不能独立面对市 场，就像一个不能独立于父母的孩子一样，衣食生活完全依赖父母。这种公司与 其父母兄弟姐妹公司存在不可分割的联系，必然存在较严重的关联交易；三是我 国的上市公司规模都较小，在激烈市场竞争中，尤其是加入w t o 面临的巨大冲 击，公司必然要经过投资、收购和兼并实现规模扩张，向集团公司和跨国公司的 方向发展以增强市场竞争能力，而关联性的并购重组是公司实现低成本扩张的一 条捷径；四是公司股票上市实行审批制也是导致我国上市公司关联交易频繁的另 一体制方面的原因。由于公司上市受到上市指标的限制，上市公司往往被赋予了 上市“壳”资源的价值。这些年来上市公司为了保住“壳”资源或企业为了借“壳”上 市，大量利用关联交易的手段达到其目的。【l 0 j 山东大学硕士学位论文 正是由于体制上的这些特殊性，使得我国目前企业之间的关联交易现象大量 发生且有愈演愈烈之势，并引起了社会各方