用人单位单方解除劳动合同的流程.doc

用人单位单方解除劳动合同的流程 用人单位单方解除劳动合同不仅要严格按照一定的法定条件而且还要履行相应的程序否则程序不合法也会导致败诉的结果增加解除劳动合同的成本下面就让我们一起来看看用人单位单方解除劳动合同要履行什么程序 (一)事先通知工会 劳动合同法第41条规定在可以裁员的4种情形下用人单位需提前三十天向工会或者全体职工说明情况听取工会或职工意见后上报劳动部门即工会对用人单位裁员有知情权和建议权第43条规定用人单位单方解除劳动合同时应当事先将理由通知工会若用人单位违法或违约的工会有权要求用人单位纠正用人单位在研究工会的意见后要将处理的结果书面通知工会即工会对用人单位单方解除劳动合同有共决权在不合法或不合理时有权否定且对再处理结果的进一步的知情权这一要求在深圳市司法实践中尚未真正实施但笔者认为有必要向用人单位告知有这样的规定存在也许不久就会在司法实践中得到进一步贯彻 (二)通知劳动者 用人单位解除劳动合同的必须出具书面通知且送达劳动者否则解除劳动合同的决定不生效但实践中很多情况是劳动者拒不签收通知而用人单位又没办法强迫劳动者签收建议可采取如下应对方法：1、制作员工入职登记表时增加一栏内容为：“公司有关书面文件、通知无法直接送达给本人时本人确认本表中所填写的家庭住址为邮寄送达地址”2、劳动合同中增加一个条款：甲方(用人单位)有关书面文件、通知无法直接送达给乙方(劳动者)时乙方确认劳动合同中所填写的家庭住址为邮寄送达地址一旦发生劳动者拒不签收的情况即按照上述劳动者家庭地址邮递相关文件并保留邮递凭证作为证据 (三)用人单位内部的程序 用人单位在用工管理中针对劳动者违规违纪、工作失误并造成重大损害等情况必须收集相关证据证明和确认客观事实且必须以书面形式通知劳动者本人让其确认或提出异议在解除与劳动者的劳动合同之前必须收集充分的证据在此以如何证明劳动者严重违反规章制度或劳动纪律为例阐述举证要求 1、如何收集劳动者违反规章制度或劳动纪律的证据? 现实生活中此类案件情况千差万别因此违规违纪证据各不相同不可能公式般的套用通常下列形式的资料可作为证据：(1)违纪员工的“检讨书”、“求情书”、“申辩书”、“违纪情况说明”等等;(2)有违纪员工本人签字的违纪记录、处罚通知书等;(3)其他员工及知情者的证词;(4)有关事件涉及的物证(如被损坏的生产设备如物证不方便保留则拍摄清楚的照片同时照片上还应当显示时间年月日时);(5)有关视听资料(如当事人陈述事件的录音、录像);(6)政府有关部门的处理意见、处理记录及证明等书面证据是最有力的证据尤其是有违纪员工签字的书面证据应尽收集和保留 2、收集证据的方法： (1)建立日常书面行文制度和档案保管制度;(2)对“大错不犯小错不断”的员工的违纪行为应注意平时记录在案每次违纪时企业都作出相应的书面处理材料要求员工签字如员工不愿在处理材料上签字则可以扣罚工资的处罚方式在工资单上注明处罚内容由员工在领取工资时一并签字并在工资单上注明对工资数额有异议的应当在7日内提出;(3)对有违法行为(如赌博、盗窃、打架、吸毒等)的员工可以要求政府有关部门处理政府有关部门的处理结论或者记录就是有力的证据 (四)特殊程序 特殊程序因解除劳动合同的法定条件不同而有所区别如员工因不能胜任原来工作用人单位解除合同时必须事先为劳动者另行安排工作;劳动者不能胜任工作时用人单位在解除劳动合同前必须为劳动者培训或调岗;情势变更导致劳动合同无法履行的用人单位在解除劳动合同前必须先与劳动者协商变更劳动合同;用人单位裁员前必须向当地劳动保障行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见并听取劳动保障行政部门的意见;此处的“先另行安排工作”、“先培训或调岗”、“先协商变更合同”和“预先报告”就是特殊程序应注意与法定条件相结合在此不再赘述 (五)后义务程序 用人在解除劳动合同时应为劳动者出具解除劳动合同或离职的证明并有义务在15天内为劳动者办理档案材料和社会保险关系转移手续 用人单位单方解除劳动合同的三种情况 (1)即时解除 劳动合同法第39条规定劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同： (一)在试用期间被证明不符合录用条件的; (二)严重违反用人单位的规章制度的; (三)严重失职营私舞弊给用人单位造成重大损害的; (四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出拒不改正的; (五)因本法第二十六条第一款第一项规定(以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背意思的情况下订立或者变更劳动合同的)的情形致使劳动合同无效的; (六)被依法追究刑事责任的 (2)预告解除 用人单位应当提前30天采用书面形式通知劳动者本人方可解除合同 劳动合同法第40条规定有下列情形之一的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同： (一)劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的; (二)劳动者不能胜任工作经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的; (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行经用人单位与劳动者协商未能就变更劳动合同内容达成协议的 (3)裁员解除 劳动合同法第41条规定有下列情形之一需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况听取工会或者职工的意见后裁减人员方案经向劳动行政部门报告可以裁减人员： (一)依照企业破产法规定进行重整的; (二)生产经营发生严重困难的; (三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整经变更劳动合同后仍需裁减人员的; (四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的 裁减人员时应当优先留用下列人员： (一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的; (二)与本单位订立无固定期限劳动合同的; (三)家庭无其他就业人员有需要扶养的老人或者未成年人的 用人单位依照本条第一款规定裁减人员在六个月内重新招用人员的应当通知被裁减的人员并在同等条