（管理科学与工程专业论文）商标涉外国际保护研究.pdf

四川i 大学硕一学位论文 商标涉外国际保护研究 管理科学与工程专业 研究生：李君指导教师：吕建平 在全球经济一体化和我国对外贸易日益增多的经济环境下，仅仅局限于本 国范围内的商标保护显然已经不能与社会经济发展的潮流相融合，而是需要跨 越国界，实行有效的商标国际保护。与此同时，商标国际保护的内容也在不断 拓展，既包括商标涉外注册、许可、转让等硬性保护，还包括商标策略制定和 管理等诸如此类的软性保护，两者相辅相依，形成商标国际保护的完整系统。 西方发达国家更是将商标保护提到了战略高度，并且形成了相关的保护理论体 系，以推动企业实现商标价值。 相形之下，我国很多企业对于商标国际保护的认识还存在一定差距，面对 近些年来频繁发生的商标国际纠纷，我们的企业更多的是处于被动的局面，而 且国外企业的商标侵略还有愈演愈烈之势。为什么他们可以将商标保护策略运 用地如此自如? 为什么我们总是需要为此付出代价? 我们需要积极的变被动为 主动，这当中必定有值得学习和探究的地方。 本文正是出于这样的考虑，通过对商标保护的国际化趋势和我国企业正在 面临的商标危机阐述引出了商标国际保护的势在必行，并且专门阐述了商标国 际保护的基础商标的涉外注册，将其作为重点之一是因为这洽恰是国内企 业常常忽视的地方。此外，本文的另一个重点便是围绕商标国际保护的核心 一商标涉外价值的实现进行了说明，内容涉及价值实现的方式和价值的侵害分 析，因为商标保护的最终目的就是维护商标权利，制止商标侵害，实现由商标 的知名度和美誉度而带来的额外收益，并将其最大化。文章最后还对我国商标 p q 川大学坝士学位论文 的国际保护从不同的角度提出了改进建议。 本文旨在为我国企业涉外商标的国际保护开拓思路提供一些自己的想法， 希望对于我国企业提升商标国际保护意识，积极推行商标涉外注册，实现商标 价值有所帮助。 关键词：商标涉外价值国际保护 四川大学硕二l 学位论文 r e s e a r c ho nt h ei n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o n o ff o r e i g nt r a d e m a r k m a n a g e r i a ls c i e n c ea n de n g m e e r i n g p o s t g r a d u a t ej u nl is u p e r v is o tp r o f j i a n p i n gl u i nt h eb a c k g r o u n do fg l o b a le c o n o m i ci n t e g r a t i o na n do u rf o r e i g nb u s i n e s s i n c r e a s i n gd a yb yd a y ，o b v i o u s l yi tc a n n o tb em e 玛ew i t hs o c i a lf i e n do fe c o n o m i c d e v e l o p m e n tt op r o t e c tt h et r a d e m a r ko n l yi nt h er a n g eo fo u rc o u n t r y , b u tw en e e d t op r o t e c to u rt r a d e m a r ka c r o s st h en a t i o n a lb o u n d a r i e se f f e c t i v e l y a tt h es a m et i m e ， t h ec o n t e n to fi n t e r n a t i o n a lt r a d e m a r kp r o t e c t i o ni sb e i n ge x p a n d e dc o n s t a n t l y , w h i c h i n c l u d en o to n l yh a r d p r o t e c t i o n ，s u c h a s f o r e i g nr e g i s t r a t i o n ，a s s i g n m e n ta n d l i c e n s i n go ft r a d e m a r k ，b u ta l s os o f tp r o t e c t i o n ，f o re x a m p l e ，m a k i n gt r a d e m a r k t a c t i c s ，e t c t h e yc o m p l e m e n ti n t e r d e p e n d e n t l ya n de s t a b l i s ht h ei n t a c ts y s t e mo f t r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a l p r o t e c t i o n w e s t e r nd e v e l o p e dc o u n t r i e s e v e np u tt h e t r a d e m a r kp r o t e c t i o nt ot h es t r a t e g i cl e v e la n dh a v ef o r m e dt h er e l e v a n tt h e o r e t i c a l s y s t e m i no r d e rt op r o m o t ee n t e r p r i s e st or e a l i z et h ev a l u eo f t r a d e m a r k i nc o n t r a s t ，c e r t a i nd i s p a r i t ya b o u tt h eu n d e r s t a n d i n go ft r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a l p r o t e c t i o ns t i l le x i s t sb e t w e e no u re n t e n r i s e sa n df o r e i g no n e s f a c i n gt r a d e m a r k i n t e r n a t i o n a ld i s p u t et h a th a sf r e q u e n t l yt a k e np l a c ei nt h el a s tf e wy e a r s ，w ea r e m o s t l yi nt h ep a s s i v es i t u a t i o na n dt h ei n v a d i n gt e n d e n c yo ft h eo v e r s e a st r a d e m a r k g r o w si n t e n s e l yw h yc a nt h e yu s et r a d e m a r kp r o t e c t i o nt a c t i c ss of r e e l y ? w h yd o w ea l w a y sn e e dt op a yap r i c ef o rt h i s ? w en e e dt ot u r np a s s i v i t yt oi n i t i a t i v e ；t h e r e c e r t a i n l yw i l lb es o m e t h i n gt h a ti s 、v o r t hs t u d y i n gf o ru sf r o mt h i s f r o mt h i sv i e w , t h ea r t i c l es h o w st r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o ni se s s e n t i a l t h r o u g ht h ei n t r o d u c t i o no fi n t e r n a t i o n a l i z e dt r a d e m a r kt r e n da n dt r a d e m a r kc r i s i s 四川大学硕十学位论文 t h a to u re n t e r p r i s e sa r ef a c i n g ，a n dh a se x p l a i n e dt h ef o u n d a t i o no ft r a d e m a r k p r o t e c t i o ns p e c i a l l y t r a d e m a r kf o r e i g nr e g i s t r a t i o n ，g i v e ni t i so f t e ni g n o r e db y d o m e s t i ce n t e r p r i s e s b e s i d e st h i s ，t h eo t h e rk e yp o i n to ft h ea r t i c l ei st oe x p l a i nt h e c o r eo f t r a d e m a r ki n t e m a t i o n a lp r o t e c t i o n t h er e a l i z a t i o no f t r a d e m a r kv a l u e ，w h i c h i n v o l v e st h ei n f r i n g e m e n ta n a l y s i sa n dh o wt or e a l i z ev a l u e ，b e c a u s et h ef i n a l p u r p o s eo ft h et r a d e m a r kp r o t e c t i o n i st om a i n t a i nt h er i g h t so ft h et r a d e m a r k ， p r e v e n tt h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ，r e a l i z ee x t r ai n c o m eb r o u g h tb yp o p u l a r i t ya n d g o o dr e p u t a t i o no ft r a d e m a r k ，a n dm a x i m i z ei t f i n a l l y , t h ea r t i c l ea l s og i v e ss o m e i m p r o v i n gs u g g e s t i o n sf r o md i f f e r e n tv i e w sa b o u to u rt r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a l p r o t e c t i o n t h ea r t i c l ea i m sa to f f e r i n gs o m eh e ro w ni d e a st oo p e nu pt h et h o u g h tf o rt h e t r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o no fo u re n t e r p r i s e s ，a n dh o p ei tw i l lb eh e l p f u lf o r o u re n t e r p r i s e st op r o m o t et r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o nc o n s c i o u s n e s s ，r e g i s t e r f o r e i g nt r a d e m a r ka c t i v e l ya n dr e a l i z et h ev a l u eo f t h et r a d e m a r k k e y w o r d s ：t r a d e m a r k f o r e i g n v a l u ei n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o n 四川大学硕士学位论文 引言 1 商标涉外国际保护的背景 新世纪的知识经济大潮扑面而来，知识产权问题被摆到十分重要的地位。 商标作为知识产权重要的组成部分，也在世界经济中发挥着越来越大的作用， 其发展已经成为企业乃至经济发展的重要标志。尽管如此，由于我国企业商标 保护观念的相对滞后，加之对于商标国际保护相关条款的理解不够，以及其他 诸如行政、司法等方方面面的原因，使得如何正确看待商标的国际保护成为一 个国内企业共同面临的问题。 谈及商标，最初只是用来区别商品和服务不同来源的一个标志，是商品经 济的产物，然而随着经济的发展，商标的作用也产生了极大的变化，而不再只 是单纯意义上的一个标志，尤其是在知识经济时代，商标的作用更是被赋予了 更多的内涵：1 、商标日益成为企业将技术创新优势转化为市场竞争优势的主要 载体；2 、商标日渐成为指导消费者消费的主要标志；3 、商标将成为依附于物 质商品之上的精神文化产品“”。 与此同时，伴随着经济全球化进程的加快，国与国之间，地区与地区之间， 企业与企业之间的互补和依赖程度越来越高，经济将是全球经济，市场将是国 际大市场，商标作为企业和商品的重要标志，在曰益融合的大市场中的作用也 会越来越大，尤其是享誉全球的商标，将在占领市场方面发挥更重要的作用， 他们的重要性和带来的价值迫切要求更有效的国际保护。 就我国而言，经过2 0 多年的改革开放，经济规模迅速增长，许多行业市场 已经趋于饱和，迫切需要到国际市场寻找更大的发展空间，而世界也需要中国， 中国市场巨大的发展前景! 正吸引着世界的眼球，于是在发达国家的企业竞相登 陆中国的同时，也携带着这把竞争利器“商标”开始抢夺中国市场。而我们国 家许多企业在纷纷走出国门开拓国外市场时，由于商标保护知识的匮乏，使得 我们民族品牌的国际化道路并不平坦，同时日益增多的跨国商标纠纷也提醒着 我们：如果不去遵循世界市场经济的“游戏规则”，我们的企业可能面临的损失 会更大。 所以，企业的商标权能否在国外市场中得到充分有效的保护，是国际贸易 洼。1 陈奇伟、盘4 晓军商标与知识经济时代中国工商报2 0 0 0 四川i 大学硕士学位论文 中关键的一个环节，直接关系着企业的生存和发展。 2 研究商标涉外国际保护的意义 考虑到由于我们国家商标立法相对较晚，基本框架构筑于8 0 年代初期，随 着国际交流和贸易往来的日益频繁，商标法与国际保护惯例之间的不适应也有 所凸现。与此同时，尽管大多数企业的市场意识有了很大的提升，但还没有树 立起科学正确的涉外商标观念，也就是说还没有充分利用“商标”这一竞争利 器，立足国内，打入国际市场。相形之下，一些发达国家的企业特别重视自己 的名牌和商标注册工作，并将其作为品牌建立的基础，并将其提升到了商标战 略的高度上，比如“领先战略”、“差别化战略”等等，无不是商标管理经验的 总结。我们的邻国日本，二战后经济处于重建阶段，其产品在国际市场上度 也是假冒伪劣货的代名词，但经过日本企业界的不懈努力，一大批商标如s o n y ， p a n a s o n i c 等已成长为国际性的著名品牌。如今，日本的松下电器，美国的通用 机械，德国的汉高等公司，拥有的注册商标数量都在万件甚至两三万件。 同时现在的市场竞争也日益演变成为商标、品牌的竞争，一些经济学家就 曾尖锐的指出，发达国家对发展中国家的经济战略有其“三部曲”，一是输出产 品，二是输出资本，三是输出品牌“，其中输出品牌是最厉害的一招，其特点 是：只动用本国少量的资源和资金，甚至根本不用资金，利用发展中国家的人 力和设备，生产他们自己的品牌，这样便可以达到四个目的，一是充分利用其 知识产权价值的积累；二是利用其名牌商标压制和消灭别国的名牌，以便一劳 永逸的占领别国市场：三是利用输出品牌，以最小的投入换取最大的利润；四 是赢得人心，争夺消费者。意图通过实施商标策略把自己的科技优势上升为知 识产权优势，进一步提高竞争力。 在这样的形势下，对于涉外商标的国际保护进行系统的研究是有着极为重 要的意义的。 3 本文的结构安排 畔1 1 自光2 1 世纪名牌商标战略定位：你想选择哪条路中国经济出版社1 9 9 9 四川大学硕士学位论文 本文共分为七部分 第一部分为商标国际保护概述，内容涉及商标、商标权及商标国际保护的 基本概念、特征及其保护范围，归纳和总结了商标国际保护的趋势。 第二部分为商标国际保护环境下的中国企业的境遇，从外部压力和内部不 足两个角度说明了中国商标国际保护面临的挑战，同时巨大的挑战也我们带来 了更多的机遇。 第三部分为商标涉外注册。考虑到商标涉外注册是商标保护的基础，所以 在此专门对商标涉外注册的途径、程序等进行了详细的介绍。 第四部分主要讨论了商标价值涉外的实现，在客观的认识了商标价值之后， 结合商标价值的特征说明了涉外商标价值实现的几种方式。 第五部分为商标涉外侵害的分析。内容涉及商标涉外侵权和侵害，这也是 目前国内商标海外维权的主要内容。其中的商标抢注是近几年出现最多的侵害 行为。 第六部分则是从企业、政府和社会三个层面对改进商标的涉外国际保护提 出了建议。 第七部分主要介绍了可口可乐商标国际保护的案例，希望借这个实例来认 识国外企业的商标保护并对我们的商标国际保护有所借鉴。 四川大学硕上学位论文 1 商标国际保护概述 伴随着商标国际公约的日趋完善以及各国商标立法与国际的接轨，商标保 护的地域范围在不断扩大，内容在不断充实，世界各国都在为更好地实现商标 保护的国际化而努力着。此外，新兴事物的不断出现也给商标国际保护研究提 出了许多新的研究课题。但万变不离其宗，了解和掌握商标及其保护最根本的 理论是把握研究方向的动态变化和完善商标国际保护的重要依据。 1 1 商标及商标权 1 1 1 商标定义 早在中国的西周时代，就有了工匠名字形式的商标，而在西方，一般认为 商标产生于中世纪，随着工业经济的发展而兴盛。 我国学者对商标的定义为：商标( t r a d e m a r k ) ，是指生产者、经营者为使自 己的商品或服务与他人的商品或服务相区别，而使用在商品及其包装上或服务 标记上的由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的 组合所构成的一种可视性标志【性1 】。 世界知识产权组织( w o r l di n t e l l e c t u a lp r o p e r t yo r g a n i z a t i o n ，简称w i p o ) 对商标的定义为：商标是用来区别某一工业或商业企业或这种企业集团的商品 的标志耻2 1 。 国际保护工业产权西会( a i p p i ) 在柏林大会上对商标做出的定义为：“商 标是用以区别个人或集体所提供的商品及服务的标记”。 法国的商标法中对商标的定义则表述为：“一切用以识别任何企业的产 品、物品或服务的有形标记均可视为商标”。 可见，商标最基本的定义便是一种用来区别商品或服务的标志，是一个符 号。这种区别作用有利于商标所有人推销其商品或服务，也有利于消费者在类 似的竞争商品或服务中进行选择。区别作用曾被认为是商标最初的和惟一的功 悼t l 刘春田知识产权法中国人民大学出版社2 0 0 0 刚j o nh o l y o a ka n dp a u lt o r r e m a n s i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yl a wb u t t e r w o r t h s1 9 9 5 q 川大学硕士学位论文 能，然而，随着商品经济的不断发展，其表示来源、显示质量和广告营销等各 项功能日益明显，这也促使商标的内涵不断延伸，商标成为指导消费者消费的 主要标志。 112 商标种类的划分 商标从不同的角度来看，有不同的种类： 1 、按照商标的构成要素划分。可以分为文字商标、图形商标以及由文字和 图形两部分构成的组合商标。 2 、按照商标的使用对象划分。可以分为商品商标和服务商标。 3 、按照商标的用途划分。可以分为联合商标、防御商标和证明商标。 4 、按照商标的使用者的不同来划分。可以分为制造商标、销售商标、集体 商标和服务商标。 5 、按照商标的信誉程度来划分。可以分为普通商标和驰名商标。 此外，还有其他一些划分，比如按照注册与否，分为注册商标和未注册商 标等。 1 1 3 商标权的权能 商标权，又称商标专用权，是指商标注册人对其注册商标享有的专有使用 权。商标权的权能主要包括： 1 、独占使用权 独占使用权，是指商标权人按照法律的规定，在核定的商品上使用注册商 标的权利。使用权具有排他性，未经商标权人的许可，其他人不得使用。独占 使用权是商标权最基本最重要的权利。商标侵权行为最常见的表现形式即侵犯 商标专用权的行为。 2 、禁止权 禁止权，是指商标权人有权禁止他人未经自己的许可为一定行为的权利， 包括禁止他人伪造、擅自制造注册商标标识、服务项目专用标志或者在同一种 商品、类似商品上使用与其注册商标相同或者相近似的商标的权利。 四川大学硕士学位论文 3 、转让权 转让权，是指商标权人在法律允许的范围内，根据自己的意志，将其注册 商标转让给他人所有的权利。商标权人享有转让权是其享有处分权的表现。转 让的结果导致商标权主体的变更。 4 、许可使用权 许可使用权，是指商标权人依法与他人签订商标使用许可合同，允许他人 有偿使用其注册商标的权利。商标的使用许可不发生商标所有权转移的问题。 使用许可制度是世界各国商标法中通行的制度，也是商标权人充分行使其 商标所有权的表现。 5 、续展权 续展权，是指商标权人为了维持商标的专用权，在注册商标有效期满前6 个月或其他法定时间内申请延续己注册商标的有效期的权利。商标权通常都有 一定的保护期限，这是世界上绝大多数国家的做法。 1 4 商标权的取得 商标权的取得是某个特定主体与商标专用权的结合，世界各国有不同的规 定，归纳起来大致采用“注册原则”、“使用原则”和“混合原则”这三种方式。 1 、注册原则 就是按申请商标注册的先后来确定商标权的归属，谁先申请，商标专用权 就授予谁，而不问该商标是否已经使用。申请注册是形成商标专用权的唯一法 律事实，所以注册原则最基本的法律特征是商标注册申请。采用注册原则取得 商标专用权，便于对商标的管理，商标权人对商标的归属发生争议也容易辨别， 商标权的法律关系明确、稳定性强，容易调查取证。其弊端是过于僵化，缺乏 灵活性，不能保护商标在先使用权。 2 、使用原则 与注册原则相对应，它是按使用商标的先后来确定商标的归属，谁最先使 用该商标，谁就享有商标专用权。申请商标注册不是其必然要件。采用使用原 则取得商标专用权，充分保护了当事人的在先使用权利，且灵活实用，可以避 免消费者因不同使用人先后使用相同商标而造成混淆，公平合理。但它缺乏稳 四川大学硕! l 一学位论文 定性，查证商标使用人使用商标的证据困难，不利于商标管理。 现在大多数国家都采用注册原则取得和确认商标专用权，只有美国等少数 几个国家采用使用原则。 3 、混合原则 是上述两种原则的折衷，它推定商标权属于商标的首先注册人，但是该商 标的首先使用人有权在法定期限内对该商标注册提出异议。当异议人能证明自 己是该商标的首先使用人，便可注销该商标己取得的注册；若在法定期限内无 人提出异议，则该商标权属于该商标的首先注册人。此制度既加强了商标注册 人权利的确定性，又适当保护了商标首先使用人的权利。 1 1 5 商标权的特征 商标权具有以下几个特征： 1 、独占性 独占性又称专用性，是指商标注册人对注册商标所享有的独占使用权。商 标所有人对其注册商标享有独占使用的权利，任何人未经商标所有人同意，不 得使用该商标。 图1 1 ：商标权的特征 2 时】司性 法律对商标权的保护是有一定期限的，过了法定期限即丧失法律效力。世 界各国对于商标的保护期限都有着明确的规定，但具体年限因国家而有所不同。 中国商标法规定注册商标的有效期限为1 0 年，同时规定期限届满可请求续展， 续展的次数不受限制。 3 、地域性 四川大学硕士学位论文 商标权的地域性，是指商标权在一定的地域范围内具有效力，离开一定的 地域则失去专有使用权的法律效力。注册商标的所有人只能在授予该商标权的 国家法律所能及的地方使用并受法律保护。 1 2 商标权的保护 12 1 商标权的保护范围 商标专用权的保护，是指用法律手段制止、制裁一切商标侵权行为，以确 保商标权人对其商标所享有的专有使用的权利，维护商标管理秩序畔“。 商标权的保护是有一定范围的。根据各国商标法的相关规定，商标专用权 应以核准注册的商标和核定使用的商品为限，也就是说，对商标专用权的保护 限制在核准注册的商标和核定使用的商品范围之内，不得任意改变或扩大保护 范围。 对商标权的保护，主要是通过对侵权行为的禁止与处罚来实现的，但伴随 着商标侵权纠纷的不断增多和商标功能的不断提升，对于商标权保护的内容已 经不再仅仅局限于对侵权行为的禁止与处罚，而是扩大到商标申请注册、许可、 转让等多个行为中。 1 2 2 商标侵权行为 商标侵权行为是侵害他人商标专用权的行为，行为人可以是出于故意，也 可以是出于过失。它主要有如下几种类型： 1 、未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注 册商标相同或近似的商标。这是一种最为常见的侵权行为，其基本特征是擅自 使用，这种使用不论出于意愿或过失都构成侵权。在t r i p s 第1 6 条第1 款，美 国商标法、法国知识产权法典、中国商标法中都有明确规定。 2 、销售明知是假冒注册商标的商品。这是商品销售者实施的一种商标侵权 行为，属于间接侵权行为，它以他人的假冒侵权事实为存在条件。 l 何敏企业知识产权保护与管理实务法律出版社 2 0 0 2 四川，人学硕士学位论文 3 、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标 标识的。这类侵权行为的表现形式主要有四种： 伪造他人商标标识； 未经商标权人委托或者授权而制造其商标标识； 超越商标权人授予的权限，任意制造商标标识； 销售属于伪造、擅自制造的商标标识。 4 、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市 场的。该行为属于反向假冒行为。 5 、对他人的商标专用权造成其他损害的。这类侵权行为主要有以下三种： 经销明知或应当知道是侵犯他人商标专用权商品的： 在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字、图 形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的； 故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等 便利条件。 除以上这些法律规定的侵权行为以外，实践中还存在许多侵害他人商标权 的行为。比如采取不正当竞争手段，淡化他人商标影响的行为。出于不正当目 的，影射他人注册商标的行为等等。 1 3 商标国际保护 进入2 0 世纪以来，商标法律制度得到了极大的发展，目前已有1 6 0 多个国 家和地区建立了商标法律制度，这也为商标国际保护的发展奠定了坚实的法律 基础。在此之上延伸出的商标国际保护理论和实践对于指导企业的发展也起着 举足轻重的作用。 1 3 1 商标国际保护的原因 对商标进行国际保护是指一个商标依据某一国法律取得商标权后，也可得 到外国有关法律的保护，并在该外国也享有商标权，或者说依据国际条约的规 叫川i 大学顺l 学位论文 定，商标权受两个以上国家的保护f 。i i 。 为什么需要对商标进行国际保护，主要有如下几个原因： 1 、商标权具有严格的地域性 商标权的地域性是一个尖锐的问题。同样的商标并不因为在本国享有商标 权，在外国也就自然享有了商标权。如果该商标想要得到外国的法律保护，就 必须依照有关国家的法律提出申请并注册。 2 、对外国的商标进行法律保护不是本国义务 对外国的商标进行法律保护，授予商标权并不是各国对外国商标的一项必 然义务或习惯做法。为了对商标进行国际保护，国家间一般要缔结双边或多边 的条约、协定予以确认和规定一系列保护的原则及制度。 3 、国际市场日益发展的需要 随着国际贸易往来的日益频繁和国际市场的不断扩大，必然要求本国的商 标在域外得到有效的保护，以维护其经济利益。但各国商标制度的差异，保护 标准的不同，引起了种种矛盾，阻碍了商品的海外销售，进而影响到商家利益。 使商标能够跨越国界得到保护，成为经济贸易发展的必然要求。 1 3 2 商标国际保护公约 各国仅仅根据本国的法律对来自他国的商标申请进行审查、授予与保护， 那么在国与国之剧就存在商标申请不便、各国对商标的重复审查等一系列不便， 因此商标制度的统一化和国际化成为不可逆转的潮流。国际上相继缔结了一系 列商标国际条约，推动着商标国际保护向前发展。 1 3 2 i 保护工业产权巴黎公约* 保护工业产权巴黎公约是规范商标内容的最早的国际公约，也是迄今 为止最重要的国际公约之一m 3 。1 8 8 3 年3 月2 0 日在巴黎签署，后来经过1 8 9 0 年布鲁塞尔、1 9 1 1 年华盛顿、1 9 2 5 年海牙、1 9 3 4 年伦敦、1 9 5 8 年里斯本、1 9 6 7 、 1 9 7 9 年斯德哥尔摩等七次修订。目前共有成员国1 5 5 个，包括了世界上几乎所 壮1 】朱榄叫知识产权与国际保护上海译文出版社1 9 9 6 蝴张乃根国际贸易的知识产权址复q 大学山版社1 9 9 9 1 0 四川大学硕十学位论文 有主要国家，具有极广泛的国际认知度和较高的权威性。目前的版本共3 0 条， 主要内容有： 1 、确立了商标权的基本原则：国民待遇原则、优先权原则、各国商标权独 立原则等 2 、明确了受保护的商标的范围和条件 3 、对驰名商标实行特殊保护 4 、关于商标转让的规定 5 、商标在公约其他成员国所受到的保护 保护工业产权巴黎公约的这些内容奠定了国际商标法律制度的基本框 架，成为各国国内商标立法的重要参考。 i 3 2 2 商标国际注册马德里协定 商标国际注册马德里协定是关于商标国际注册的最早规定，也是迄今 应用最广泛、最重要的商标国际注册体系。目前共有成员国4 7 个，接受了世界 各国绝大部分的国际注册。1 8 9 1 年4 月1 4 日签订于马德里，已经过先后7 次修 订， 1 9 7 9 年1 0 月2 日在斯德哥尔摩进行的修订是最后一次修订。该公约共十 八条，实质内容主要包括： 1 、商标国际注册申请条件 2 、国际注册的效力。 3 、商标国际注册的有效期和续展。 4 、国际注册商标的转让。 5 、驳回保护。 马德里协定的签定，建立起了统一管理的国际注册制度，简化了商标 在域外申请和保护的程序和费用，有力地推动了商标法律国际化进程。 1 3 2 3 与贸易有关的知识产权协定( 即t r i p s 协定) 1 9 9 4 年4 月1 5 日，乌拉圭回合谈判结束，世界贸易组织成立。作为最终法 律文件的一部分，知识产权首次被纳入国际贸易体制，被人认为“迎来了知识 产权全球保护的新纪元”。与贸易有关的知识产权协定( 即t r i p s 协定) ，作 为w t o 调整知识产权关系最基本的法律文件，“将知识产权的地域性的突破推进 四川大学硕士学位论文 到了一个前所未有的薪高度“”。 就商标法律制度而言，t r i p s 协定规定了各成员国的最低保护标准，同以往 的国际条约相比，提高了商标国际保护水平，最大限度地统一了国际商标保护 制度，是商标法律制度国际化的最新成就和里程碑。表现在： l 、完善了商标困际规则的具体内容 2 、提高了国际商标权的保护标准 3 、增强了商标国际标准的权威性 凡是参加w t o 的成员国都必须接受t r i p s 这一高水平的国际商标法律的强 制约束，这有助于拓展全球范围内商标法律制度统一的广度和深度，对商标法 律制度国际化的意义不可估量。 1 3 3 商标国际保护的趋势 由于商标权国际保护的呼声日益高涨，国际公约形式的立法日益增多和国 际间商标立法经验的广泛交流和借鉴，纵观商标权利的跨国保护，可归纳出一 系列新的发展态势。 1 3 3 1 商标注册制度呈现国际化 商标注册制度的国际化，具体表现在注册机构、程序、效力等制度的全球 统一化。 1 、注册机构的统一性。根据国际上签订的几个主要的商标公约，设立了国 际性的商标注册机构，受理各国的商标国际注册。这同逐一国家注册相比，大 大减轻了成本、简化了程序，意义重大。 2 、注册对象的开放性。国际注册的申请人并不只限于公约成员国，而是具 有相当程度的开放性，扩大了国际注册的影响，尽可能将更多的国家纳入国际 注册范围内。 3 、注册效力的国际性。国际注册的效力，自动地及于其他多个国家，在国 际上生效。 4 、注册程序的相似性。国际注册公约和各国的国内商标法，都无一例外的 4 。】孔祥俊w t o 知识产权坼定及其国内适用法律出版社2 0 0 2 、 四j i l 大学硕上学位论文 制定有商标注册申请、审查、公布、异议、驳回等程序性规定，使商标注册程 序具有了国际统一性。 1 3 3 2 商标准则的国际化 这里所称的商标准则，指包括有关商标构成要素、商标侵权要件等方面的 具体标准。目前同样呈现出国际化态势。 1 、商标权成立要素国际化。商标权成立的必备要素，目前全球基本形成了 统一的标准：一是要有显著性( 即不能与他人的商标或通用标识相混淆) ，二是 要有新颖性( 即不能是他人已经注册的商标或已经使用的商标) ，三是要有合法 性( 即不能违反禁止性条款) 。 2 、商标具体类型的国际化。目前，国际上对商标具体类型的要求，无一例 外的有所扩大。从最初的平面商标、商品商标，扩大到立体商标、颜色商标、 服务商标、集体商标、证明商标等多种形式。 3 、商标侵权形式的国际化。对商标的侵权形式，公约及各国商标法一般都 规定有四种形式：一是在相同的商品或服务上使用相同商标，二是在相同商品 或服务上使用近似商标，三是在类似商品或服务上使用相同商标，四是在类似 商品或服务上使用近似商标。 1 3 3 3 商标法律行为的国际化 1 、商标海外注册愈演愈烈。许多跨国公司都充分意识到商标对国际投资、 国际贸易、国际竞争的重要性，纷纷参与到国际注册的实践中来。如微软、麦 当劳、可口可乐等著名跨国企业，均在大多数国家注册了自己的商标，推行全 球化的商标战略。 2 、商标国际许可、转让更加普遍。各国的跨国公司，纷纷通过成立海外子 公司、合资公司，以定牌加工、特许加盟等多种形式，实现商标的国际许可， 充分利用发展中国家的廉价劳动力来获取高额利润。如松下、日立等公司，商 标许可、贴牌生产现象普遍。麦当劳、肯德基等公司，则以发展连锁店形式在 中国许可使用商标，推广其品牌。 3 、商标跨国抢注目益增多。由于商业行为的国际化，各国商人都无不从全 球的角度考虑问题，为了阻止外国商标产品进入本国市场，或为了要挟商标权 四川大学硕士学位| 仑立 利人、牟取非法利益，商标的跨国抢注日益普遍。首先是外国人抢注中国的著 名商标现象普遍。同时，中国企业抢注外国商标的行为也是屡见不鲜。 4 、商标跨国侵权层出不尽。随着商标国际化进程加深，跨国商标侵权纠纷 纷纷出现，我国司法和行政处理的涉外商标侵权案逐年上升。以2 0 0 2 年为例， 全国查处的涉外商标侵权假冒案达2 0 9 4 件，占同期商标侵权案的8 i “ ，其中 北京市查处的商标侵权假冒案件占到了同期本市商标侵权案的3 1 注”。此外， 外国当事人侵犯中国商标专用权的纠纷也呈上升趋势。如日本著名的照相机生 产商奥林巴斯株式会社侵犯中国企业“千禧龙”注册商标的案件，等等。 ”h t t p ：s b i s a i c g o v c n q x x t j t a b l e q g c c s b q 0 1 a s p ”2 1 h t t p ：s b i s a i c , g o v c n t i x x t j t a b l e q g c c s b 蛐 叫川大学碗士学位论文 2 商标国际保护环境下中国企业的境遇 我国于1 9 8 3 年3 月1 日正式实施中华人民共和国商标法，同年3 月1 0 日，颁布了该法的实施细则。为适应市场经济的需要，国家又在1 9 9 3 年对商 标法和商标法实施细则相继进行了二次修订，同年发布施行。为了进 步完善商标制度，加强对于商标专用权的保护，并缩小与t r i p s 协议的差距， 我国对商标法再次进行了修订，于2 0 0 1 年1 0 月2 7 曰通过，修改内容涉及1 2 个方面1 8 ”。 同时，我国于1 9 8 0 年参加了联合国世界知识产权组织，1 9 8 8 年参加了保 护工业产权巴黎公约，1 9 8 9 年参加了商标国际注册马德里协定，这一系列 做法使我国的商标法律制度同国际法律制度接轨迈开了极其重要的步伐。那么 我国企业在商标国际保护环境下的境遇又如何昵? 2 1 中国企业面临来自外国企业的商标挑战 我国企业的商标意识相对外国企业还显单薄，对于国际公约和各国商标法 的理解还欠深度，自我保护能力不足，常常难以应对国外企业的挑战。面对商 标在当今市场中所表现的竞争优势和外国的商标侵略，我们的商标危机已经不 容小觑。 2 1 1 外国企业扩大在中国的商标侵略 由于西方国家商标立法较早，外商往往对于如何有效运用商标法制度驾轻 就熟，加之有关商标的国际公约，都是在西方大国的支配下签署的，在一定程 度上代表了他们的利益。毋庸质疑，西方国家的商标保护本身有着得天独厚的 优势，于是在争夺中国市场的时候，他们往往处于有利的地位。 2 1 1 1 外商加大了对中国的商标倾销 随着中国进一步融入国际经济大市场，中外产品、中外商标，开始了越来 1 中国法制出版社、商标法及其配套规定、中国法制出版社，2 0 0 1 四川大学硕士学位论文 越激烈的正面对抗。外商凭借其技术、品牌优势，对中国的商标倾销也就愈演 愈烈。有资料显示：改革开放至今，中国的三资企业中有9 0 以上使用外方品 牌。“可口可乐”( c o k a c o l a ) 、“百事可乐”( p e p s i ) 两大外国饮料商标巨头以牺 牲眼前利益的方法，迅速占领市场，在中国的市场占有率已经超过了4 0 l 注j l o “柯达”( k o d a k ) 胶卷用几近于成本的价格向中国倾销，使国产品牌已无竞争 之力。此外，中国的手机市场，“诺基亚”( n o k i a ) 等外国品牌占了绝对优势， 数码相机市场，中国的民族品牌只占4 6 。“沃尔玛”等国际零售业巨头抢滩 中国，餐饮业“麦当劳”、“肯德基”等商标随处可见。外国对中国这个世界最大 市场的品牌倾销可谓无所不在。 外商对中国的商标倾销，给我们带来严峻负面影响：短期看，使中国国内 品牌处境险恶，原来在市场上有一席之地的商标纷纷退出市场，迅速被外国商 标抢去阵地，国货市场份额日益减少：从长远看，外资品牌输出战略会严重影 响中国民族工业发展乃至整个国民经济的长远发展。现代国际竞争是全方位竞 争，一个没有自己的名牌的民族，经济上只能居于从属和被分割，难以生存和 强大。我们在输掉商标的同时，可能输掉的是民族工业，是中国的经济实力和 综合国力。 2 1 1 2 外商通过各种手段压制中国商标 不少外资企业通过合资、收购方式，有偿或无偿取得中方商标后，并不积 极使用，而是束之高阁，花大量资金宣传自己的外国品牌，将原本有一定市场 知名度的中国商标逐渐排挤出市场，在消费者一t t , 目中淡忘。无数事实表明，大 批中国名牌商标转让给外方后，被打入冷宫，正在从市场上消失。在中国市场 曾经赫赫有名的“活力2 8 ”商标，在与德国美洁合资时，将该商标给外方使用 5 0 年，结果使该品牌同渐萎缩，往日的盛名不再出现。 外商除通过收购中国商标外，还利用商标法律制度国际化之机，更方便地 了解中国的知名品牌，更容易在国际上获得商标注册的便利，大肆抢注中国的 知名商标，压制中国产品开拓海外市场。外商以抢注的方式，严重阻碍了中国 企业产品进入海外市场，影响了出口贸易的发展，给中国企业带来不可估量的 损失。 障】张冰中国品牌十大致命弱点市场报2 0 0 2 殴川大学硕卜学位论文 欧美国家对中国企业实施大规模反倾销以来，通过商标抢注制造知识产权 纠纷，己开始成为某些跨国公司为中国企业进入欧美市场设置贸易壁垒的一种 新形式。 表21 ：部分在国外被抢注的中国商标 商标被抢注国家 “大宝”美国、英国、荷兰、比利时、卢森堡 “红星”( 二锅头酒)欧盟、瑞典、爱尔兰、新西兰、英国等 “长虹”南非 “大白兔”日本、菲律宾、印度尼西亚、美国和英国 “杜康”日本 “牡丹”荷兰、瑞典、挪威、比利时、卢森堡等 “三角牌” 智利 “龙井”( 茶)日本 我们的发展较国外起步较晚，再加上经济转型等原因，所以在外国商标风 潮大肆袭来的时候，我们的企业显示出了与国外企业的差距。 2 1 2 中国企业的商标内力不足 2 1 2 1 中国企业商标权利意识深度不够 面对来自外国商标的激烈竞争，中国大多数企业却缺乏足够深度的商标意 识，时常处于无还手之力的境地，有的还甚至成为外商商标侵权行为的替罪羊辟 “。主要表现在： i 、企业抛弃商标现象严重。商标创立不易，但不少企业却将申请到的商标 束之高阁，有的甚至轻易抛弃。 2 、不少中国企业，千方百计“搭便车”、想方设法“傍名牌”。看到剐人 的“小肥羊”火了，就出来了“小尾羊”等类似标识；有了一个李逵，出了更 多李鬼。 沁1 】张艳蕊用国际眼光审视中国品牌经营、中国企业报2 0 0 3 四川大学砸十学位论文 3 、企业成为外商侵权的“替罪羊”。不少企业从事为外商定牌加工业务， 但定牌加工是一柄双刃剑，在带给我们利益的同时，也使我们为他人做嫁衣， 且易受委托方的影响、控制，承受变故能力差，从而容易陷入危机。更严重的 是，由于不