（工商管理专业论文）国有企业公司治理模式的研究.pdf

中文摘要 摘要：从2 0 0 5 年起，国资委要求进一步完善公司法人治理结构，推进国有独 资公司建立完善董事会试点，建立健全外部董事制度，使所有权与经营权的分离。 本文旨在通过分析国内外国有企业公司治理模式的现状，提出国有企业公司 治理模式的问题，针对国有企业公司治理目标模式、股权结构以及我国国有企业 治理现状的等方面进行了研究，同时，提出我国国有企业公司治理模式的建议和 方案，并且对通号集团公司治理提出合理化建议。 本文的创新点在于将理论与实践相结合，对国有企业公司治理目标模式研究， 分析国内最新的研究成果，总结分析并提出自己的建议，另外就我国国有企业公 司治理模式进行了较为全而的论述。但是，国有企业公司治理是个比较大的领域， 而且与政府政策等许多因素密切相关，因此不能对该方案做出一个最终的检验和 评价。 本文共列图5 幅，采用参考文献1 5 篇。 关键词：国有企业；公司治理 分类号： 请输入分类号( 1 - 2 ) ，以分号分隔。】 a b s t r a c t a b s t r a c t ：s i n c e2 0 0 5 ，t h es t a t e o w n e de n t e r p r i s e sh a v eb e e na s k e db ys a ct o i m p r o v et h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n de s t a b l i s ht h e b o a r do fd i r e c t o r , s ot h a tt h e i rr i g h t o fo w n e r s h i pi ss e p a r a t e df r o mm a n a g e m e n t t h i sp a p e ra i m st oa n a l y z et h es t a t u sq u oo ft h em o d e lo fd o m e s t i ca n df o r e i g n s t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s ，r a i s et h eq u e s t i o n o fs t a t e o w n e de n t e r p r i s e sc o r p o r a t e g o v e m a n c e ，w h i c hi s a b o u ts h a r e h o l d i n gs t r u c t u r ee t c i nt h em e a n t i m e ，t h ea u t h o r b u i l d san e wm o d e lo fs t a t e - o w n e de n t e r p r i s e sa n dg i v e s ar a t i o n a lp r o p o s a lf o rc r s c t h ei n n o v a t i o np o i n to ft h i sp a p e rc o m b i n e st h e o r yw i t hp r a c t i c e t h ea u t h o rs t u d i e s t h e m o d e lo ft h es t a t e o w n e de n t e r p r i s e s c o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n da n a l y s e st h el a t e s t r e s e a r c hd o c u m e n t s t h ec o m p r e h e n s i v ee x p o s i t i o ni n t h ea r t i c l ei so nc o r p o r a t e g o v e r n a n c eo fc h i n a ss t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s h o w e v e r , t h es u b j e c to fs t a t e o w n e d e n t e r p r i s e si sc l o s e l yr e l a t e dw i t hg o v e r n m e n tp o l i c i e sa n dm a n yo t h e rf a c t o r s s oi t i s d i 伍c u l tt om a k eaf i n a li n s p e c t i o na n de v a l u a t i o n t h i st h e s i si n c l u d e s5p i c t u r e sa n d15r e f e r e n c eb o o k s k e y w o r d s ：s t a t e - o w n e de n t e r p r i s e s ；c o r p o r a t eg o v e r n a n c e c l a s s n o ：【请输入分类号，以分号分隔。】 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解北京交通大学有关保留、使用学位论文的规定。特 授权北京交通大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名： c 词蜜 导师签名： 俐j 一一 签字日期：秒8 年侈月牛日签字日期：j 钾? 年乡月夕日 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研 究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表或 撰写过的研究成果，也不包含为获得北京交通大学或其他教育机构的学位或证书 而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 签字同期： 秒l 9 3 年6 月中日 致谢 本论文的工作是在我的导师阎至刚教授的悉心指导下完成的，阎至刚教授严 谨的治学态度和科学的工作方法给了我极大的帮助和影响。在此衷心感谢两年来 阎全刚教授在学习上和生活上都给予了我很大的关心和帮助，对于我的科研工作 和论文都提出了许多的宝贵意见，在此向阎至刚教授表示衷心的谢意。 感谢公司领导和同事们还有的我的朋友们给予我的信任和支持，以及在我工 作期i 、h j 提供的很多宝贵意见和建议。 在两年的学习期问，同学们也给予了我热情的帮助，让我能够在一个良好的 学习氛围中汲取丰富的理论知识，彼此问工作经历上的互通有无，更加拓宽了管 理实践的幅度。在此也一并向他们表达我的感激之情。 另外也感谢我的父母和爱人，在我的学习期间生活上给予的支持和鼓励，使 我能够在学校专心顺利地完成我的学业。 1 引言 1 1 论文研究的背景 从2 0 0 5 年底国资委央企负责人首次提出央企”整体上市”的概念起，到2 0 0 6 年底，国资委正式推出”央企重组路线图”，计划到2 0 1 0 年将1 5 9 家央企缩减到1 0 0 家，并进而缩减到8 0 家、5 0 家，央企重组的迫切要求使得其与资本市场衔接得愈 发紧密。 国务院国资委要求，加快推进国有大型企业股份制改革，支持具备条件的国 有大型企业通过规范改制，实现境内外上市，积极引进战略投资者，实现产权多 元化。实现国有企业更快更好地发展，发挥国有经济在国民经济中的主导作用， 必须以科学发展观统领国有企业改革和发展的全局，优化布局结构，创新体制机 制，推进技术进步，不断提高国有经济增长的质量和效益。 李荣融说，各级国资委要进一步完善公司法人治理结构，继续推进国有独资 公司建立完善董事会试点，建立健全外部董事制度，推进董事会的规范运作，形 成权力机构、决策机构、监督机构和经营管理者之间的有效制衡机制。要推进入 力资源市场化配置，努力创造条件，积极推进国有企业中高级管理岗位公开招聘 和竞争上岗。 总之，国有企业的改革一直遵循着市场化的思路，围绕着产权改革，股权多 元化，最终实现政企分丌，所有权与经营权的分离，并建立有效的法人治理结构。 由上看出，加快国有企业改制上市，建立有效的法人治理结构就成了目前国 有企业主要任务和工作重点。 1 2 公司治理的理论基础 1 2 1 产权理论、超产权理论和企业理论 产权理论是研究产权、激励与经济行为的内在关系的科学或理论。产权理论 认为，由于存在交易费用，资源配置的效率受制于权利的界定；在不同的产权制 度下，交易成本不同，对资源配置的效率的影响也不同，产权越清晰，交易成本 越低，资源配置效率越高。私有产权的配置效率要求远远高于公共产权。 超产权理论认为，产权固然重要，但产权变换并不等于治理机制一定会改善， 竞争才是保证治理机制的先决条件。竞争越激烈，企业提高绩效的动机就越强烈。 国有企业问题产生的真正原因不在于产权制度，而在于缺乏竞争的外部环境。因 而，对国有企业来说，引进竞争比改变所有制更重要。 企业理论是研究企业如何产生，又是怎样运作以及企业内权利怎样配置更为 有效的理论科学，它包括交易费用理论、团队生产理论、所有权结构理论及委托 代理理论等。 企业理论与产权理论、超产权理论一起直接构成了公司治理结构和机制设计 的基础，由于这些理论大多都是监理在西方市场经济基础上的，研究的社会基础 是私有产权制度，研究的出发点是保护私有产权和股东利益，因而有一定的局限， 需要批判的继承、利用和发展。 1 2 2 国有企业公司治理理论的现状 1 9 7 8 年党的十一届三中全会后，我国开始了一场深刻的经济体制改革，我国 的经济进入转型时期，即由计划经济向市场经济转变。到现在为此，国家的经济 体制已经基本从计划经济体制转向市场经济体制，并且逐步走向调整和完善阶段。 我国的国有企业也从一个政府的生产单位转向市场经济的竞争主体，遇到的问题 主要在公司治理方面，其中包括内部和外部原因。 经济学界主要认为： ( 1 ) 公司内部治理结构失衡，国有企业只是套上公司制的外壳，而缺乏公司 制的实质、内涵与功能，部分改制企业仍深深地带着传统体制的烙印； ( 2 ) 没有良好的现代公司制赖以生存的制度环境，公司外部治理手段缺乏。 所以随着经济体制改革的深入，公司治理越来越成为国有企业改革的中心话题。 2 0 世纪9 0 年代初开始，我国经济学界已经对公司治理问题丌始从各个不同 的角度进行介绍和阐发，因为建立现代企业制度被声称是国有企业的改革的焦点， 公司治理变得越来越重要，比如：张维迎( 1 9 9 4 ) 、吴敬琏( 1 9 9 4 ) 等首先提出要 在国有企业改革中借鉴和吸收当代公司治理理论。接着，理论界在公司治理的内 涵( 林毅夫，1 9 9 7 ) 、有效的制度安排( 林毅夫，1 9 9 7 ) 、委托代理问题研究( 张 维迎，1 9 9 9 ) 、产权的讨论( 张维迎，1 9 9 9 、2 0 0 0 ；孙永祥，2 0 0 1 ) 和治理模式的 比较( 李维安，2 0 0 1 ) 等方面均取得了一定的进展。 1 3 国有企业公司治理研究的目的和意义 我国是一个社会主义国家，公有经济是我国经济的主体，国有企业是国民经 2 济的支柱。国有企业承担着我国经济独立、社会稳定、促进民族经济的生存与发 展的重任，国有企业出现的问题是多方面的，公司治理缺陷是所有问题的根源。 完善国有企业公司治理将决定着我国政治和经济的命运。 本文针对国有企业公司治理目标模式进行了分析，提出了过渡发展目标模 式；对股权结构以及国有企业公司治理的特点等方面进行了研究。同时，员工持 股作为公司治理的主体进行阐述和研究，最后，由此对正在改制上市的通号集团 公司治理模式提出了一些合理化建议。 1 4 本文的主要研究内容 针对我国国有企业公司治理的理论与实践，以及现状及存在的问题，本文结 本文研究的主要内容包括以下几个部分： 第一部分引言 主要阐述了论文研究的背景，国有企业的改革一直遵循着市场化的思路，建 立有效的法人治理结构就成了目前国有企业主要任务和工作重点。简单介绍了公 司治理的理论基础产权论、超产权论和企业理论，以及国有企业公司治理理论的 现状，指出了完善国有企业公司治理模式对着我国政治和经济的命运有着深远意 义。简单介绍了公司治理的理论基础产权论、超产权论和企业理论，以及国有企 业公司治理理论的现状，指出了完善国有企业公司治理模式对着我困政治和经济 的命运有着深远意义。 第二部分国有企业公司治理基本理论； 叙述了国有企业公司治理基本理论，重点放在中国国有企业界定、公司治理 系统、公司治理发展的目标模式以及股权结构等理论方面，本部分为本文提供理 论基础，尤其是公司治理系统是以系统的观点给出了定义。 第三部分国内外国有企业公司治理模式的现状及分析； 介绍了国内外国有企业公司治理模式的现状，并对比分析了国内外国有企业 公司治理模式，提出了我国国有企业的遇到的问题，不仅包含企业公司治理在股 权结构不合理、“一股独大 ，造成行政性干预，而且揭示董事会独立性不强和监 事会的作用偏弱的现状和原因，重点对既有股东中心模式和利益相关者模式两种 公司治理目标模式进行了阐述，最后通过淡马锡公司案例分析借鉴了国外国有企 业公司治理成功的经验。 第四部分我国固有企业公司治理模式的研究； 着重重研究了我国国有企业公司治理模式，并逐条总结了笔者的研究结果， 本文主要创新点有：第一，对目前国有企业公司治理目标模式最新理论“刘氏s o e 3 模式”进行了研究和分析，做出了我国国有企业公司治理过渡发展目标模式，还 应采用以私人、机构投资者与政府共同控制、相互制衡的“三足鼎立 式的股权 结构模式的论断。第二是笔者肯定了新理论对进行了“员工是公司治理的主体” 的论述，就员工治理进行了深入研究，推出我国国有企业和国有股份公司改革成 功的可行途径的论断。第三，笔者通过对股权结构以及国有企业公司治理的特点 等方面进行了研究，提出处理“新三会”与党委会之间的关系，认为采用党委会 成员和公司经营管理人员相互兼职的做法是目前最好的方式。 第五部分结论对上述论断进行了总结，并提出了本研究的局限性。 4 2 国有企业公司治理基本理论 2 1 我国国有企业 2 1 1 国有企业及我国国有企业的概念 联合国将国有企业定义为：公共所有或受公共的控制的股份有限公司，或者 是把其大多数商品出售给公众的大型的非股份有限单位。 欧盟将国有企业定义为：政府当局可以凭借它对企业的所有权、控制权或管 理条例，对其施加直接或间接支配性影响的所有企业。 1 9 9 8 年2 月2 8 日颁布的国统字( 1 9 9 8 ) 2 0 0 号条例关于划分企业登记注册 类型的规定，将国有企业定义为：“国有企业是指企业全部资产归国家所有，并 按中华人民共和国企业法人登记管理条例规定登记注册的非公司制的经济组 织。不包括有限责任公司中的国有独资公司。 定义比较狭窄，需要修改。 我国国有企业定义为：由中央或地方政府的财政主体或国有企事业单位投资 设立，资产属于全民所有，由国务院代表行使终极所有权的企业。 2 1 2 国有企业的界定 根据欧共体关于国有企业界定如下： 1 由政府或政府授权的投资机构投资建立的，在工商行政管理部门登记注册 为全民所有制企业的企业； 2 由国家授权投资的机构或国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司， 及国有独资公司； 3 由几家国有投资机构共同发起设立的有限责任公司和股份公司； 4 由国有投资机构与其他非国有经济主体共同投资建立的股份公司( 其中， 国有股和国有法人股即由政府部门或政府授权的投资机构以及国有企业、 公司直接持有的股份占绝对支配地位，即5 0 以上) ； 5 国家参股并占相对多数，但并不居于绝对多数地位的公司。 2 1 3 我国国有企业的性质和目标 1 国有企业运营服从与国家整体利益的要求，运营目标多元化，并且通常将 5 社会公共目标放在第一位，尤其是国家垄断、公益性、先导性的国有企业。 2 国有企业的目标就是赢利和资本增值。 2 1 4 我国国有企业的作用 1 国有企业可以弥补市场经济中“市场失灵”的问题； 2 国有企业可以弥补私人企业实力不足的弊端； 3 国有企业可以实施国家技术和产业政策； 4 国有企业是国家安全和社会稳定的经济基础； 5 国有企业可以争取在国际竞争中的有利地位； 6 国有企业是我国各项产业的支柱、城镇就业的主要场所、国家财政收入的 主要来源。 2 2 公司治理的概念 对公司治理过程的研究通常是沿着两个路径展开的，一是从公司内部治理结 构的角度研究公司的治理过程；二是从外部约束的角度研究公司的治理过程。前 一个路径涉及到公司内部治理过程的参与主体认定、不同参与主体行为模式的基 本假定、相互冲突的行为主体利益均衡机制的设计以及对不同利益均衡机制的有 效性的判断等内容，最终的目标是找到一种最优化的内部治理结构；后一个路径 则涉及公司治理过程中的主体行为选择所受到的外部制约，这些外部制约因素包 括证券市场、产品及要素市场、各种法律规则、文化及社会伦理道德等等。 按照z l n g a l e s ( 1 9 9 7 ) 的观点，公司治理实际上是个系统，是“各种约束手 段的复杂集合。公司治理作为一个系统，他既包括了一整套内部治理结构，又包 括一系列外部控制机制；既包括相关文化、制度和合同，又包括存在于人们内心 新世界的道德、理念和信仰。 内部治理结构由股东会或股东大会、董事会、监事会及经理层所构成，其中 董事会是治理结构的核心。外部控制机制则包括产品市场、经理人市场、资本市 场等竞争市场约束机制，以及政府管制、中介结构、新闻媒体及法律法规约束机 制。图l 如下 6 治理结构 2 3 公司治理结构的介绍 ：制度： 市场 图l公司治理系统 2 3 1 公司治理机构的一般形式 公司治理结构在我国公司法中称为公司组织结构，公司治理结构不同于 公司内部的经营管理部门，它是体现公司一致的公司组织管理机关。公司治理结 构的一般形式为股东大会、董事会、经理层和监事会，公司法定代表人依公司章 程规定，由董事长或经理担任。 1 股东大会 1 ) 股东大会的性质和职权 股东大会是依据公司法设立的，由公司全体股东所组成，行使公司权利 的非常设机构。股东会是公司的最高权利机构和决策机构，形式上，股东表现为 一种定期或临时举行的由全体股东出席的会议。公司的一切重大事务，如通过和 修改公司章程、选举董事会和监视会成员、公司的改组、清算及合并分立等重大 决策，均应由股东大会表决通过。根据公司法规定，股东会有下列法定职权： ( 1 )决定公司的经营方针和投资计划； ( 2 ) 选举和更换非由员工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事 的报酬事项； ( 3 ) 审议批准董事会的报告； 7 ( 4 ) 审议批准监事会或者监事的报告； ( 5 )审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； ( 6 ) 审议公司的利润分配方案和弥补亏损方案； ( 7 )对公司增加和减少注册资本做出决议； ( 8 )对发行公司债券做出决议、 ( 9 ) 对公司合并、分离、结算和清算等事项做出决议； ( 1 0 )修改公司章程； ( 1 1 ) 公司章程规定的其他职权； 2 ) 股东大会的召开： 股东大会至少每年召开一次，并且在必要时召开临时会议。股东会一般由董 事会召集，董事长主持；董事长因特殊原因不能履行职务或者不履行职务的，有 副董事长主持；副董事长不能履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主 持。为保证股东得到所需的信息以便积极参加股东会，提供会议的效率和透明度， 公司于会议召开十五日前将会议审议的事项通知各股东，临时股东会不得对通知 中未列明的事项做出决议。股东会董事会秘书必须出席，股东、监事应当出席。 股东可以直接参加股东会，也可委托代理人参加股东会。 3 ) 股东大会的议事规则： 股东大会实行“一股一票”的表决权原则，也可以采用累积投票制。因此处 于控股地位的公司大股东能够左右股东大会的表决结果。为防止大股东专权，有 些国家公司法允许对大股东的股份表决权进行限制，如在表决时采用“累退制”， 及规定有效的表决票比例随着股东持有股份数量的递增而递减；在选举董事和监 事时，允许采用“累积投票制”，即每一股份拥有与应选人数相同的表决权，表决 权可以集中使用，以增加中小股东在选举中的话语权。我国公司法规定，股 东大会选举董事、监事可以实行累计投票制、上市公司治理准则规定，控股股 东控股比例在3 0 以上的上市公司，应当采用累计投票制。 股东大会审议公司重大事项做出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的 半数以上通过；股东会议做出修改公司章程，对公司增加和减少注册资本做出决 议，对公司合并、分离、结算和清算等事项做出决议，必须经出席会议的股东所 持表决权2 3 以上通过。 2 董事会 1 ) 董事会的责任 董事会是全体股东选出的董事所组成，代表股东和公司利益和意志，执行公 司业务的常设权利机构。董事会是公司治理结构中的一个重要因素，是公司治理 结构的核心。董事会的运作方式和效率高低，直接决定了公司治理的质量和效率。 8 董事会执行股东大会的决议，负责制定公司的基本经营计划和方案。董事长 由董事会选举产生，董事长主持股东大会和董事会会议，检查董事会决议的实施 情况。董事会会议实行“一人一票”的表决原则，董事会会议应当有会议记录， 出席会议的董事应当在会议记录上签名。 2 ) 董事会的职权： 根据公司法的规定，董事会行使下列职权： ( 1 )召集股东会会议，向股东会报告工作； ( 2 ) 执行股东会的决议； ( 3 )决定公司的经营计划和投资方案； ( 4 )制定公司的年度财务预算方案、决算方案； ( 5 ) 制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案 ( 6 )制定公司增加和减少注册资本以及发行公司债券的方案 ( 7 )制定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案 ( 8 ) 决定公司内部管理结构的设置； ( 9 )决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定 聘任或者公司的副经理、财务人员及其报酬事项； ( 1 0 ) 制定公司的基本管理制度； ( 1 1 )公司章程规定的其他职权； 3 ) 董事会的结构 董事会的结构是指董事会成员的构成及其相互之间的关系。董事会成员的来 源，决定了他所代表的利益取向、行事方式、决策特色，并最终决定董事会在公 司治理中的作用和公司绩效。 董事会的可分为四种结构形式：即全部执行董事会、执行董事占大部分的董 事会、外部董事会占大部分的董事会和双层董事会( t r i c k e r ，1 9 9 4 ) 。目前、家 族企业及有限责任公司、我国的上市公司、英美公司、德国公司分别属于上述四 种。 内部董事指企业的股东、管理人员或者员工。外部董事则来自于企业外部， 包括外部独立董事和外部非独立董事。外部独立董事通常是受人尊敬的商家和学 术界的领导者，外部非独立的董事通常指前任的高级管理人员、债权人、其他企 业的c e o 等。 我国独立董事制度正式建立的标志是2 0 0 1 年中国证监会颁布关于在上市公 司建立独立董事制度的指导意见，规定上市公司董事会成员中独立董事的比例不 少于三分之一。目前沪深两市上市公司基本都达到了这一个要求。 董事可以由与公司、主要股东及管理层不存在利益关系的人员承担，这样的董 9 事称为独立董事。根据经济合作与发展组织( o e c d ) 1 9 9 9 那年调查，独立董事在 董事会中的比例，在美国为6 2 ，英国为3 4 ，法国为2 9 。 4 ) 董事会的模式：详见公司治理结构的基本框架 3 监事会 监事会由股东大会选出并对后者负责。监事会主席由监事会会议选举产生， 尤其召集和主持监事会会议。监事可以列席董事会会议。作为公司的监督机构， 其基本职责是检查公司的财务，监督董事、经理的职务行为，负责向股东大会提 出提案。我国公司法规定，监事会由股东代表和一定比例的员工代表组成； 股份公司监事会不得少于3 人；公司的董事和高级管理人员不得兼任监事；监事 会会议应当有会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 我国公司法规定监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权： ( 1 ) 检查公司财务； ( 2 )对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、 行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢 免的建议； ( 3 ) 当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级 管理人员予以纠正； ( 4 )提议召丌临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持 股东会会议职责时召集和主持股东会会议； ( 5 ) 向股东会会议提出提案； ( 6 )依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； ( 7 )公司章程规定的其他职权。 4 ( 总) 经理 公司( 总) 经理由董事会聘任，对董事会负责。经理层负责公司的生产经营管 理活动，组织实施董事会决议，属于公司的执行机构。经理列席董事会会议，副 经理由经理聘任。在多数情形下，公司经理由董事会成员兼任的。 公司治理结构是按照权力机构、决策机构、执行机构和监督机构分立与制衡 的原则设置的。这一原则体现了在两权分离条件下兼顾公司股东、经营者、雇员 及其他利益相关者利益的要求，为公司民主决策、科学管理、有效激励约束提供 了制度条件，体现了公司制度的优越性。 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责， 行使下列职权： ( 1 ) 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议； ( 2 ) 组织实施公司年度经营计划和投资方案； 1 0 ( 3 )拟订公司内部管理机构设置方案； ( 4 ) 拟订公司的基本管理制度； ( 5 )制定公司的具体规章； ( 6 )提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人； ( 7 )决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管 理人员； ( 8 ) 董事会授予的其他职权。 2 3 2 公司治理结构的基本框架 1 英美公司治理结构的基本框架 英美公司治理结构通常为“一会制 、即公司股东大会的控制下，实行董事会 大框架内的多委员会分工负责制。 股东会是公司的权力机关，但其权力仅限于公司法和公司章程的内容。 董事会是公司的中心机关和常设机关，虽然位列股东会之下，但握有经营决 策、业务执行、监督、代表等实权，以及未在公司法、公司章程中列举出的股东 会的权力。董事会内设有执行委员会、审计委员会、提名委员会、薪酬委员会， 委员会一般由于主导地位。 执行委员会是董事会的一个常设机构，在董事会休会期间执行董事会的某些 职责。执行董事一般都在公司中担任重要职务，执行委员会既是公司经营决策和 控制中心，又密切经营者阶层，在公司治理上发挥很大作用。 英美公司不设监事会，公司内部的监督审查职能由独立董事担任，这种既是 董事又是监事的双重身份使公司的监督职能受到影响。英美公司高级经营管理人 员具有较大的经营自主权。但尽管首席执行官在公司中产生，英美公司治理结构 的基本提点仍然是董事会中心主义，董事会既有决策职能也具有对业务执行的监 督职能，公司决策机构与监督机构合二为一。英美公司治理结构的基本框架如图2 。 i 股东大会 l 薏习臣会 执行委提名委薪酬委审计委 员会i员会员会员会 r i 总缀理 l i 中层管理 舀日2美i 虱公司治霉飘结构 2 德国公司治理结构的基本框架 德国模式：德国公司治理结构的一个重要特点是”两会制”，即监事会和董事 会。其中监事会除去行使英美公司董事会的基本职能外，也行使部分股东会的职 能和通常意义上的公司监事会的基本职能：管理董事会除行使经理职能外，也行 使少部分英美公司董事会的职能。“两会制 的特点在公司决策机构、监督机构与 业务执行机构相分离。监事会是公司的监督机关，但同时握有董事任免、董事报 酬决定、重大业务批准等权力；董事会是公司的经营决策、业务执行和代表机关， 还拥有公司法规定之外的股东会的部分权力。 德国公司的治理结构基本框架如下图3 ： 图3 德国公司治理结构 1 2 在德国公司监事会中，公司股东和员工各推举5 0 的代表进入监事会，但监事 会主席由股东担任，当劳资双方表决数相同时，董事会主席享有2 票的表决权。 监事会时行使公司控制权和监督的权利机构，由其聘用和罢免管理董事会成员、 审核公司的账目及对重要的经营事项进行决策，但监事会成员不能兼任管理董事 会成员。管理董事会是公司的法人机构，掌握公司的经营管理权。应当指出，德 国公司的治理结构提升了员工对公司决策的参与程度，但一方面，监事会对管理 董事会具有否决权，但最终的决定权仍然掌握在股东大会手中。所以对德国公司 的民主化程度还不能估计过高。 德国模式是”内部控制”型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管 理层实行监控。其中，员工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最大的股东是 公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行 ( u n i v e r s a lb a n k ) ，可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。 银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监 事会主席，银行代表就占股东代表的2 2 5 。德国公司治理模式的另一特色就是强 调员工参与，在监事会中，根据企业规模和员工人数的多少，员工代表可以占到 1 3 到1 2 的职位。 3 同本公司治理结构的基本框架、 虽然早期同本法律赋予公司股东大会广泛的权利，但从现今实际情况来看， 公司股东大会已经名存实亡，权利基本上转移到董事会手中。同本公司董事几乎 全部兼任公司高层管理职务，且董事会中存在明显的职务等级决策、监督、管理 和业务执行机构浑然一体，分工不甚明确。 日本法公司法1 9 9 3 年调整，扩大监事的任期，增加了监事的人数，在大公司 中确认监事会的制度。2 0 0 5 年日本公司法规定，日本上市公司必须设立监事会， 监事人数要在3 人以上，其中半数以上应为外部董事。但同本公司监事一般采取 由董事会提名、股东大会表决通过的形式产生，因而其监督活动受到董事会的掣 肘。r 本大公司的治理结构与我国公司类似。 同本模式：闩本的公司治理结构是”一会制”，但是强调”内部控制”。董事会 主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主 办银行制度来实现的。在r 本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是 很普遍的，非金融性的公司拥有同本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材 料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理层起到一定的监督作用。r 本 的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色。多数公司都有一家主要的银行一 主办行作为股东和业务伙伴。如图4 1 3 图4 日本公司治理结构 2 3 3 公司治理结构差异的原因 在公司所有权与经营权相分离的条件下，加强度经营者监督和激励，使各国 公司组织机构设置的共同出发点。但由于各国政治、经济、文化传统及公司制度 发展的历史等方面的差异，各国公司的主旨设置及其权限分工又有所不同，形成 了公司治理结构的不同类型。 这种差异也有人们对公司治理结构的认识方面的原因：英美法系的公司治理 结构设置，深受信托法制度的影响，主流的公司理论认为，董事是基于信托法产 生并行使职权的受托人，因而完全可以通过市场机制对受托人进行监督。美国理 论界主流观点认为，通过会计事务所、证券评估机构、行业自律机构等市场中介 组织对公司经营者进行监督，但有限且可以节约监督成本。这些市场中的中介组 织被称为不拿工资的“经济警察”。 大陆法系的国家对公司治理结构的设计，考虑的重心在与公司内部权利的平 衡，其理论基础是任何人都会犯错误，因为缺乏制衡机制约束的公司制度的潜在 风险是巨大的、必须借助必要的制衡机制，才能实现公司权利的动态平衡。因此， 德国等欧洲大陆国家更多选择“两会制的法人治理结构，以实现公司治理中的 分权制衡。 2 4 公司治理过程中的外部约束机制 公司治理理论在强调内部治理的同时并没有忽略公司的外部治理问题，但是 1 4 这里的外部治理具有相对确定的内容，按照r e d i k e r 和s e t h ( 1 9 9 5 ) 的认识，外 部治理包括：收购与重组的威胁、产品市场的竞争和管理者市场竞争等。我们把 这种外部治理看作是本文所说的外部约束机制的构成部分，除此之外，我们还把 法律制度、执法状况、监管以及社会伦理道德准则等也看作是公司治理的外部约 束机制。 2 4 1 收购与重组的威胁：控制权市场的约束 收购与重组是公司经营过程中经常发生的现象，也是一种非常关键的外部公 司治理机制( g r o s s m a na n dh a r t ，1 9 8 0 ；f r a n k sa n d m a y e r ，1 9 9 0 ，1 9 9 6 ) 。 通常情况下，成为收购对象的公司经营绩效普遍较差，或者是经营面临困难， 这意味着公司内部治理制度安排是无效的，而收购与重组无论成功与否，对于公 司治理过程来说，一般都会有积极的意义。这种治理机制的作用方式在于公司被 收购时的管理层面临失去公司控制权的威胁( k a r p o f fe ta l ，1 9 9 6 ) ，成功收购 后的结果往往是公司管理层的变动，经营无方的管理者被替代的结果反映在公司 价值的大幅度提升上( j e n s e na n d r u b a c k ，1 9 8 3 ；j a r r e l le ta l ，1 9 8 8 ) 。即使 收购不成功，在位管理者因面临被替代的威胁而主动改变经营行为，最终也会体 现在公司价值的改善上。 因此，收购和重组的威胁被认为是控制经理人员行为的最有效方法之 ( s h l e i f e r a n dv i s h n y ，1 9 9 7 ) 。 2 4 2 产品市场竞争：产品市场的约束 对公司治理过程产生最根本约束的是产品市场的竞争，哈特( 1 9 8 3 ) 曾经分 析了产品市场竞争对公司治理的影响。公司治理的内在结构的最终结果反映在公 司产品的市场竞争力上，破产清算的威胁强制公司不断完善内部治理过程，破产 清算程序的实施是最极端的外部约束机制。 2 4 3 管理者市场竞争：经理人市场的约束 存在于公司所有者和管理者之间的委托一代理问题会因为管理者对自己的职 业生涯的关注而得到缓解( f a m a ，1 9 8 0 ；h o l m s t r o m ，1 9 8 2 ) ，管理者对自己的职 业生涯的关注来源于两个劳动力市场：一个是外部劳动力市场，它决定了管理者 能够获得的外部就业机会；另一个是公司内部市场，他决定了管理者职位的升迁 1 5 以及升迁的速度。从公司治理外部约束机制的角度，其中第一种市场反映了这种 机制的存在，管理者能够认识到，如果他在一个公司中的经营绩效较差，那么他 的价值的市场反映必然较低，或者获得新的工作职位的可能性较小，因此管理者 必须代表公司所有者利益而努力工作。h o m s t r m ( 1 9 8 2 ) 建立了一个模型用以说 明管理者对职业生涯的关注产生了一种重要的激励作用，但是他证明，在职业生 涯的最初年份里，这种激励作用较大，管理者会努力工作，在职业生涯的最后年 份里，这种激励作用会减小。基于h o l m s t r o m ( 1 9 8 2 ) 的结论，许多学者验证了管 理者在临近退休时的机会主义行为，d e c h o w 和s l o a n ( 1 9 9 1 ) 证明，在管理者临 近退休的几年中，他们存在减少某些能够自由决策的投资的倾向，比如r & d 投资 和广告投资支出，以此提高他们的薪酬和奖金总量。而b r i c k l e ye ta l ( 1 9 9 9 ) 认为，管理者对职业生涯的关注不是到退休时就结束了，许多退休的c e o 都在其 他公司中担任外部董事，而c e o 在退休前的最近几年里的经营绩效对c e o 退休后 的工作选择具有很大影响，这也丰富了管理者激励机制的有关内容。 2 4 4 法律制度背景与执法状况：制度环境约束 公司治理的实践过程在不同国家问的差异是非常明显的，这些差异可以体现 在公司股权的集中与分散程度上、资本市场的发育程度上、投票权的价值以及公 司对外部融资的依赖程度上等等，而这些差异被认为与一个国家对中小投资者利 益的法律保护程度密切相关( r a f a e ll ap o r t a ，e ta l ，1 9 9 7 ，1 9 9 8 ，1 9 9 9 ) 。一 国法律对中小投资者的保护程度差异，与该国法律制度的起源与性质差别有关， 按照l ap o r t a e ta l ( 1 9 9 7 ，1 9 9 8 ) 的分类，英国法律( 包括美国是习惯法，法 国、德国以及斯堪的纳维亚国家的法律共同起源于罗马法，可称为是民法。通过 对4 9 个国家的研究，他们的结论是在保护投资者利益不被公司内部人侵害方面， 习惯法对投资者和所有者利益的保护程度最高，法国民法的保护程度最低，德国 和斯堪的纳维亚国家处于中间状态。即使在同一国家，不同地域的法律制度差异 也会影响到公司治理的状况( d a i n e s ，2 0 0 1 ) 。 同时，研究发现，执法状况在不同国家也有很大区别，虽然高收入国家比低 收入国家在法律制度的执行过程中表现得更好，但是在同等收入水平下，实行法 国民法的国家在执法状态上表现的较差。即使在相同法律性质的不同国家中，其 执法过程也可能表现出很大差异，英国和美国虽然拥有几乎相同的公司法，但是 其司法过程仍然有很大不同，甚至这种不同与美国和法国之问的不同一样大 ( c o f f e e ，1 9 9 9 ) 。从法律与秩序以及会计标准两个方面考察不同国家执法过程中 的不同，法律与规则包括五个指标，分别是司法体制的效率、法律规则、行贿与 1 6 受贿的可能性与程度、被剥夺的风险、契约被政府否定的可能性等，这些往往是 外国投资者决定是否愿意进行投资的参考因素，结果表明，斯堪的纳维亚国家的 执法状况最好，其次是实施德国民法的国家，英美国家第三，实施法国民法的国 家最差。 2 4 5 监管：行业规则约束 在这里所说的监管主要是指对证券机构、公众化公司以及与他们发生关联的 其他服务机构的监管，包括会计和审计事务所等。总体来说，这种监管有些行业 约束的特征监管的机制主要有两种，一是规则监管，二是道义监管，其中最主要 的是规则监管。 从美国的经验来看，监管的过程往往是事后的，r o w l a n d ( 2 0 0 2 ) 分析了s e c 针对大量出现的管理者修改控制会计信息而做出反应的过程。公司财务信息被操 纵的丑闻很早就存在了，直到1 9 9 8 年s e c 主席l e v i t t 的一个演说，才揭开了s e c 对财务信息披露过程的强化监管过程。s e c 期望在公司董事会中建立独立审计委员 会，以发挥其对公司财务信息真实性的监督和保证作用，这一点与公司治理理论 中强调董事会作用的强化是一致的，但是在改变公司财务信用危机方面显然没有 起到关键作用。而在“萨班斯一奥克斯利法案 中，这种对公司财务信息真实性的 保证的职责，从公司董事会成员( 独立审计委员会) 身上，进一步延伸到公司管 理者身上。新法案规定，c e o c f o 要在书面认证报告中承认：第一，他们审查了报 告。就他们所知而言，报告不存在有关重要事时的虚假陈述、遗漏或者误导；第 二，报告所含财务陈述和信息均为公允表述。如果知道报告不合法定要求，仍然 做出书面认证，可并处不超过1 0 0 万美元的罚款和不超过l o 年的监禁；如果蓄意 违犯，可并处不超过5 0 0 万美元的罚款和不超过2 0 年的监禁。另外还有了对公司 外部审计机构行为规则的新规定。 2 4 6 社会伦理与道德 文化环境约束。社会伦理道德的外部约束是指一个国家或者社会主流的价值 准则、伦理、观念等对公司利益相关者态度、行为等的影响及约束，它不是通过 相关的法律制度体现出来，而是通过根植于一个社会文化之中的、具有广泛社会 认同和潜在约束力的道德准则体现出来。它与监管和法律约束的不同在于其约束 力是潜在的和无强制力的。有关这方面的认识包括：企业社会责任( s o c i a l r e s p o n s i b i l i t y ) 、专业机构和自治团体的道义说服、社会诚信与经理人员道德等。 1 7 按照w a r t i c k 和c o c h r a n ( 1 9 8 5 ) 的说法，企业的社会责任理论以下面两个假 设为前提：第一，企业要实现生存，其经济活动必须满足社会的要求，其行为和 经营过程必须遵循已有的一系列社会规则，或者说企业与社会有一个契约，这个 社会契约暗含着一系列的权利和义务。第二，企业在社会中扮演着一个类似道德 机构的角色，其行为最终体现为对某种社会认同价值的遵循或者强化。从这两个 前提出发，企业的社会责任可以包括企业的经济责任( e c o n o m i cr e s p o n s i b i l i t y ) 、 公共责任( p u b l i cr e s p o n s i b i l i t y ) 、社会反应( s o c i a lr e s p o n s i v e n e s s ) 三个 方面，企业的经济责任类似于古典经济学中对企业理性的认识，认为企业只是要 满足其所有者利润实现的需要，企业的社会责任就具体体现为管理者使企业充分 实现利润最大化：企业的公共责任是指企业除了要满足利润最大化要求外，还要 体现出对社会公共政策过程的参与、这些公共政策可以包括公平的就业机会、劳 动者的安全保障与健康、环境的保护等等，c o c h r a n ( 1 9 8 5 ) 称之为企业的双重责 任，一是对市场的责任，类似于经济责任，二是对公共政策过程的责任。企业的 社会反应是强调企业对社会责任的态度从被动的遵从向积极响应的转变，企业主 动响应的行动产生对某些社会认同价值准则的强化，更明显的体现出上述第二个 前提强调的企业职责。 专业机构和自治团体的道义说服。英美国家的一些专业机构和自治团体、行 业协会等都有对该团体内各成员的行为进行规范和指导的准则，这些准则虽然没 有强制意义，但是其约束力是明显的，如美国商业圆桌会议( b u s i n e s s r o u n d t a b l e ) 、蓝带委员会( b 1 h er i b b o n