（专门史专业论文）宋代家族财产析分研究.pdf

宋代家族财产析分研究 刘小霞 摘要：家族，是营造同居共财生活的基本单位，除了家长及其配偶之外，还 包括子孙们及其配偶。宋代继承前代，倡导家族同居共财的生活方式，但是，也 出现了大家族财产向小家庭、他家族转移的现象，而且这种现象伴随着商品经济 的发展愈演愈烈。笔者试图从宋代家族内部财产析分中所牵涉的四个因素，即财 产继承权、遗嘱处分、奁产处置权、宗亲近邻交易优先权入手，来阐明宋代家族 财产向小家庭、他家族转移的可能性和必然性。同时也阐述了在此四种因素作用 下，宋代家族出现的新现象。 第一部分是绪论。首先阐述了研究目的和选题依据；其次对研究现状作了简要 的介绍；第三作为理论与方法依据介绍了罗马法的相关原理；最后，并对本 文集中引用的唐律疏议、宋刑统的相关知识进行了介绍和对比，以期在对 比中掌握家族财产在历经唐宋时期反映于史书上的变化。 第二部分是分析财产继承权、遗嘱处分、奁产处置权、宗亲近邻交易优先权的 内容及其对宋代家族财产的侵蚀，指出这四种因素不仅以家族共同体为存在前提， 同时也以自己最大的能力对家族共同体进行侵蚀，实现其自身特有的私有空间。 第三部分论述了宋代家族出现的新现象。一是家庭民事权的出现，这是小家庭 开始逐步发展壮大的体现。二是母系亲属家庭的出现。这种家庭的出现虽然不是 很突出，但是表明在由妻子与接脚夫所组成的家庭中，女性己开始掌握家庭财产 权。 第四部分，分析了上述四种因素对宋代家族侵蚀作用的成因及其相互作用。指 出宋代家族财产在析分为子家族财产时，其内在的财产继承制使其不得不以保有 家族的宗祧继承为主要任务。但同时，财产继承制中的新规定也使子家庭的私有 权受到破坏。再加上宋代对遗嘱处分的重视和认同，依法制定的遗嘱受到宋代社 会的认同，其又对子家族的财产继承权形成威胁。所以，在宋代，子家族并不能 放心地接受家族应遗传给他们的财产，他们的私有财产受到部分侵夺，于是，他 们便利用一种新的因素奁产，开始与妻母家的资产结合起来，以此弥补自己 的损失，侵夺家族财产。这三种权利结合在一起，在矛盾冲突中，各个子家族对 大家族财产进行着侵夺。商品经济的发展使宋代家族无可避免地牵涉进入商品交 易中，而这其中一直默认并得到法律认可的宗亲近邻交易优先权在不知不觉中已 经发生了变化，由以前严格保护家族财产而慢慢转变为对小家庭财产私有权的保 护，进而限制家族其他成员以此权利为名义对小家庭私有权的侵夺和破坏。 关键词：宋代家族同居共财奁产宗亲近邻交易优先权 遗嘱处分家庭民事权母系亲属家庭 i i f a m i l yp r o p e r t ya n a l y s i ss t u d i e si ns o n gd y n a s t y l i ux i a o x i a a b s t r a c t ：f a m i l yi st h eb a s i cu n i to fl i f et oc r e a t eac o h a b i t a t i o nt o t a lo f f i n a n c e ，i na d d i t i o nt op a r e n t sa n dt h e i rs p o u s e s ，i n c l u d i n gd e s c e n d a n t sa n dt h e i r s p o u s e s s o n gf o r m e r , t h et o t a la s s e t so fc o h a b i t a t i o np r o m o t ef a m i l yl i f e ，b u ta l s oa g r e a tf a m i l yp r o p e r t yt of a m i l y , h et r a n s f e r r e dt ot h ef a m i l y , b u tt h i sp h e n o m e n o n i n t e n s i f i e da l o n gw i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h ee o m m o d i t ye c o n o m y s o n gf a m i l y f r o mt h ea u t h o ra t t e m p t st oa n a l y z et h ei n t e r n a ld i v i s i o no fp r o p e r t yi n v o l v e di n t h ef o u rf a c t o r s ，n a m e l y , t h er i g h tt oi n h e r i tp r o p e r t y , p r o b a t ea c t i o n s ，d o w r yt h e r i g h t t od i s p o s eo fc l a np r i o r i t yt r a n s a c t i o n sn e i g h b o r sa n dt r yt oc l a r i f yt h es o n g f a m i l yp r o p e r t yt ot h ef a m i l y , h i sf a m i l yt ot h ep o s s i b i l i t ya n dn e c e s s i t y i ta l s o p r e s e n t st h ef o u rf a c t o r si nt h i sr o l e ，an e wp h e n o m e n o ni nt h es o n gf a m i l y i n t r o d u c t i o ni st h ef i r s tp a r t t h i sp a p e rd e s c r i b e st h ep u r p o s eo ft h es t u d y a n db a s e do nt o p i c s ；s e c o n d l y , g a v eab r i e fi n t r o d u c t i o nt ot h es t u d y ；t h i r d ，a sa t h e o r ya n dm e t h o db a s e do nt h er e l e v a n tp r i n c i p l e so ft h e ”r o m a n t t f i n a l l y , t h i s a r t i c l ea l s oc i t e dt h e ”b o o k , ”a n d ”t h ec r i m i n a ls o n g ”f o rt h ep r e s e n t a t i o na n d c o m p a r i s o no ft h er e l e v a n tk n o w l e d g e ，i nc o n t r a s tt os e i z ep r o p e r t yi nt h ef a m i l y e x p e r i e n c e di nt h eh i s t o r yb o o k st or e f l e c tt h ec h a n g e si nt h et a n ga n ds o n g d y n a s t i e s t h es e c o n dp a r ta n a l y z e st h er i g h tt oi n h e r i tp r o p e r t y , p r o b a t ea c t i o n s ，t h e r i g h tt od i s p o s eo fd o w r y c l a n s m e nn e i g h b o r st r a n s a c t i o n sp r i o r i t yo ft h es o n g d y n a s t ya n dt h ee r o s i o no ft h ef a m i l yp r o p e r t y p o i n t e do u tt h a tt h e r ea r ef o u r f a c t o r st ot h ep r e m i s eo ff a m i l yc o m m u n i t y , a l s ot ot h eb e s to fi t sa b i l i t yf a m i l y c o m m u n i t ye r o s i o nr e a l i z et h e i ro w nu n i q u ep r i v a t es p a c e t h et h i r dp a r te x p l o r e san e wp h e n o m e n o ni nt h es o n gf a m i l y t h ee m e r g e n c e o ff a m i l yf i r s t , c i v i lr i 【g h t s ，i ti ss m a l la n dg r o w sg r a d u a l l yb e g a nt om a n i f o s t s e c o n di st h ee m e r g e n c eo fm a t e r n a lr e l a t i v e so ft h ef a m i l y a l t h o u g hi ti sn o tt h e e m e r g e n c eo fs u c hap r o m i n e n tf a m i l y , b u tb yh i sw i f ea n dt h e ns h o w e du pi na f a m i l yp o r t e r s w o m e nh a v eb e g u nt og e tt h ef a m i l yp r o p e r t y t h ef o u r t hp a r to ft h ea b o v ef o u re l e m e n t so ft h ec a u s e so fe r o s i o na n dt h e s o n gf a m i l yi n t e r a c t i o n s o n gs a i da n a l y s t sw e r ed i v i d e di n t os u b - f a m i l yp r o p e r t y 1 1 1 i nt h ef o m i 炒p r o p e r t y , i t si n t r i n s i cp r o p e r t yi n h e r i t e ds y s t e mi th a dt om a i n t a i nt h e f a m i l y sm a i nt a s kt i a os u c c e s s i o n b u ti nt h em e a n t i m e p r o p e r t yi n h e r i t a n c et o t h en e ws y s t e ma l s op r o v i d e sap r i v a t er i g h te l e m e n t sf a m i l yh a sb e e nd a m a g e d s o n go ft e s t a m e n t a r yd i s p o s i t i o nc o u p l e dw i t ht h ea t t e n t i o na n dr e c o g n i t i o nw i l lb e d e v e l o p e da c c o r d i n gt os o n gc o m m u n i t y a l s od i s p l a y e di t st h r e a tt ot h er i g h tt o i n h e r i tf a m i l yp r o p e r t y t h e r e f o r e ，i nt h es o n gd y n a s t y , t h es o no fm i n dt oa c c e p t f a m i l ya n dt h ef a m i bs h o u l dn o tp a s so nt ot h e i rp r o p e r t y s o m eo ft h e mh a v eb e e n e n c r o a c h e do np r i v a t ep r o p e r t y , t h e r e f o r e ，t h e yw i l lt a k ea d v a n t a g eo fan e wf a c t o r d o w r y h o m ew i t ht h ew i f ea n dm o t h e ro ft h ec o m b i n e da s s e t si no r d e rt om a k e u pf o rt h e i rl o s s e sa n de n c r o a c h e do nt h ef a m i l yp r o p e r t y t h i sc o m b i n a t i o no ft h e t h r e er i g h t si nc o n f l i c t s ，t h ev a r i o u ss u b - c l a no ff a m i l yp r o p e r t yw i t hp l u n d e r s o n g o ft h ed e v e l o p m e n to fc o m m o d i t ye c o n o m yi n e v i t a b l yi n v o l v et h ef a m i l yi n t o c o m m o d i t i e st r a d i n g ，t h i sa c q u i e s c e n c ew h i c hh a sb e e nl e g a l l yr e c o g n i z e da n d n e i g h b o r i n gc l a np r i o r i t yu n w i t t i n g l yt r a n s a c t i o nh a sc h a n g e d s l o w l yf r o mt h e p r e v i o u ss t r i c t l yp r o t e c tf a m i l yp r o p e r t ya n dt h er i g h tt oo w np r o p e r t yt ot h e p r o t e c t i o no fs m a l l ，t h e r e b yl i m i t i n gt h er i g h t so ft h ef a m i l ym e m b e r so ft h i ss m a l l p r i v a t er i g h to ft h en a m eo ft h ep l u n d e ra n dd e s t r u c t i o n k e y w o r d s ：s o n gd y n a s t y f a m i l yc o h a b i t a t i o nt o t a lc h o if a m i l yc i v i lr i g h t s m a t e r n a lr e l a t i v e so ft h ef a m i l y t e s t a m e n t a r yd i s p o s i t i o n d o w r yc l a n s m e nn e i g h b o r st r a n s a c t i o n sp r i o r i t y 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我在导师的指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。尽我所知，除文中已经注明引用的内容外，论文中不包含其他个人 已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得陕西师范大学或其它教育机构 的学位或证书而使用过的材料。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中作了明确说明并表示谢意。 作者签名：垫l ：! ：置日期：垫! ：互：! 学位论文使用授权声明 本人同意研究生在校攻读学位期间论文工作的知识产权单位属陕西师范大 学。本人保证毕业离校后，发表本论文或使用本论文成果时署名单位仍为陕西 师范大学。学校有权保留学位论文并向国家主管部门或其它指定机构送交论文 的电子版和纸质版；有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进 入学校图书馆、院系资料室被查阅；有权将学位论文的内容编入有关数据库进 行检索；有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。 作者签名：查l i ：霞日期：翌：! ! ：生! i 2 绪论 一、研究目的和选题依据 自从人类历史告别蛮荒的原始阶段后，便进入以宗族制度为基本社会政治制 度的文明阶段。夏代宗族制度已经产生，到西周时期，宗族制度和分封制结合起 来，达到较为完备的程度。此后，中国的宗族制度一直延续发展下来，成为中国 社会的基层组织形式。 中国的宗族制度与中国特有的国家结构和社会基层形式密切相关，研究古代 的大家族，是历史学的重要课题，它有助于我们更深刻的认识古代社会结构，把 握历史发展的脉搏，发掘历史的借鉴作用。 笔者试图从宋代家族内部财产析分中所牵涉的四种因素，即财产继承权、遗 嘱处分、奁产处置权、宗亲近邻交易优先权入手，详细阐释这四种因素在大家族 财产析分中各自所发挥的作用以及它们相互联系、相互作用于大家族内部的成因 及其功效，试图以此来阐明宋代家族财产向小家庭、他家族转移的可能性和必然 性。 二、研究现状 2 0 世纪2 0 、3 0 年代以来，随着文化的兴起，许多过去从未触及的领域开始受 到史学家的重视，家族史作为文化史的主要课题之一，应该引起广大史学家的注 意。2 0 世纪3 0 、4 0 年代，中国历史学家开始了对这一领域的理论探索与研究工作。 在经历了一个世纪的研究工作后，中国古代宗族制度的研究取得了可喜的成绩。 关于家族财产方面的研究主要集中在以下几个方面： 第一，关于财产继承法的研究 郭东旭宋代财产继承法初探( 河北大学学报1 9 8 6 ，3 ) 一文中，作者已 经认识到宋代由于社会经济的高度发展，私有权观念的深化，作为维护私有权转 移的继承已经发生了改变。尽管宋代的继承法承袭了不少唐代的法规，但它又有 自己的特点。虽然宗祧继承对财产继承的原则、继承人的范围、继承权的取得， 遗产的分配等仍然发生着影响，但在某些方面财产继承己成为继承的主要内容。 王善军( 从名公书判清明集) 看宋代的宗祧继承及其与财产继承的关系( 中国 社会经济史研究1 9 9 8 ，2 ) ，以名公书判清明集为考察对象，重点论述了无 子之家通过立继来完成宗祧继承的情况，并进一步阐述了宗祧继承与财产继承的 关系，作者同时也认识到，在宋代已出现了立继子对家族财产的继承份额不同， 但是并未指出这是宋代家族财产析分中所产生的新现象，正是这种新现象，导致 大家族财产在析分中不能完整地传给立继子，而是分成几份传给不同身份的人。 魏天安宋代户绝继承法( 中州学刊2 0 0 5 ，3 ) 一文，详细分析了夫亡妻在财 产继承状况，寡妻、在室女、归宗女、出嫁女、亲姑侄在一定条件的继承权，赘 婿等与户绝财产所有者同居的近亲也可继承部分遗产的状况。指出宋代户绝继承 法相当周密，但仍未摆脱宗法关系的约束。 第二，关于家庭内部围绕财产纠纷的研究 高楠宋代家庭中的奁产纠纷以母亲为中心一文中，作者指出：宋代 社会中，大多数母亲独立掌控自己的奁产，她们生前对奁产的处置一般不会引发 家庭矛盾。母亲去世以后，其奁产的性质发生了变化。所以，家庭成员常常因奁 产的分配而涉讼，姻亲之间也有为此对簿公堂者。与以往判案相比，因当事人关 系多元化，案情情节的复杂化，且没有具体的法律条文可为依据，故在执法过程 中更容易渗入个人情感，其判决更具随意性和灵活性，突现出天理、国法、人情 综合运用的特征。李锡厚宋代私有田宅的亲邻权利( 中国社会科学院研究生 院学报1 9 9 9 ，1 ) 一文中，详细论述了宋代私有田宅亲邻的优先购买权、特定情 况下的执赎权以及参与产权认定之权，并在此基础上，阐述了亲邻上述权利的根 源，在于当时的土地私有制是不同于资本主义私有制的以宗族共同体为前提和基 础的私有制。作者是把重点放到宋代宗族共同体存在是宋代私有田宅亲邻交易优 先权的前提来论述的，并没有看到私有田宅亲邻交易优先权不仅是以宋代宗族共 同体的存在为前提的，更是宋代宗族共同体演变中的一个不稳定因素。 第三，关于家族内部妇女的财产权研究 唐自斌略论南宋妇女的财产与婚姻权利问题( 求索1 9 9 4 ，6 ) 一文指出： 南宋妇女具有一定的财产所有权和继承权，但十分有限，而且在这方面，亲女的 地位不如宗子、嗣子，妻子的地位逊于丈夫，丈夫死了又不及儿子。这说明随着 封建制度在中国的巩固与发展，在财产所有权和继承权上，男子的独占地位r 益 巩固，妇女的地位处于逐渐下降的过程中，即使和北宋相比，南宋妇女地位的下 降亦很明显。柏清韵唐代至宋代的婚姻和财产法：从父系体系的疏离一文， 把婚姻与财产制度联系起来，进而观察父系制度的演变。通过比较唐、宋法律， 她指出在宋代财产不是更严格地由男子继承并完全保留在男性家族中，而是被赋 予女儿和寡妇继承或控制，从而进入异姓家庭。袁俐宋代女性财产述论( 宋 史研究集刊1 9 8 8 ，2 ) 一文从宋代女子于父亲财产的继承、随嫁资产的转移、寡 妇财产权益得失等方面考察宋代女性财产权。 第四，关于家族族产的研究 王善军宋代族产初探( 中国经济史研究1 9 9 2 ，3 ) 一文中，笔者指出中 国封建社会宗族制度，在唐宋之际随着经济关系的变革，发生了一次历史性的转 2 变，这种转变就是由魏晋隋唐时期的门阀宗族制度转变为宋元明清时期的以“敬 宗收族”为特点的宗族制。宋代族产的广泛兴置是新式宗族制确立的重要内容。 柯昌基宋代的家族公社( 西北师范大学学报1 9 8 2 ，3 ) 一文中，作者以马克 思理论为指导，分析了宋代家族公社兴盛的原因，并进一步从领导、收养与分裂、 生活方式、共财制度方面阐述了家族公社的内部状况，把家族公社分为三种类型， 即原始型、混合型和挂名型。 第五，关于家族内部演化趋势的研究 金丽丽唐宋同居共财的大家庭( 河北师范大学，2 0 0 2 ，9 - 9 ) 一文指出累 世同居的大家庭是中国古代理想的家庭模式，大家庭成员同居共财，同爨合食， 崇义重礼，充分体现传统家庭的风貌。同居共财的大家庭起源于汉，魏晋时初具 规模，到唐宋时期发展起来。唐宋大家庭主要因亲族孝义聚合而成，血缘关系和 婚姻关系是其组织纽带，同居共财是其组织原则，以孝悌为中心的伦理是其组织 精神。大家庭历经天灾人祸的打击而稳固长存，尤其是平民大家庭在自给自足的 小农经济中生命力更为顽强。随着社会环境的变化，大家庭的经济、组织形式、 居住地域等相应发生变化。唐宋大家庭的经济生活既同于平常家庭，在形式与管 理上又具有自己的特色，几近于一个共同劳动、共同消费的小型社会。大家庭的 存在一方面是社会环境外部的影响，另一方面在于家庭成员浓厚的血缘亲情与整 合观念。当血缘关系的向心力与财产经济的离心力矛盾、家庭规模与供养需要矛 盾剧烈时，大家庭存在即受威胁。同居共财的大家庭因血缘亲情、孝悌友爱而聚 合，又因血缘关系疏远、经济难于支持而析分。本文虽然注意到家族内部的离心 力，但是缺乏对其动态运作趋势的研究。 综观上述所涉及的宋代家族研究的相关角度，有从整体进行研究的学者，但 是他们从事的研究。只是把家族看成了一个整体，研究其与当时社会之间的相互 关系。并未对家族的内部作详细探讨。相反，有的学者则把研究点放在个体家族 的研究上，但这类研究成果基本上可以说是家族的宗谱学。另外，有些学者也开 始注意家族内部成员的研究，开始研究家族的结构，但这种研究又偏重于对女性 以及财产继承关系的研究。本文从财产继承权、遗嘱处分、奁产处置权、宗亲近 邻交易优先权四个因素入手，来探讨一下在宋代政府乃至宋人积极倡导同居共财 的大家族生活方式下，为什么宋代大家族财产仍然出现向小家庭、他家族转化的 现象，而且这种现象还愈演愈烈。同时阐述一下由于财产的析分在宋代所出现的 新现象。 本文的创新点就是把宋代家族财产分析所涉及的各种因素联系起来，互动地 看待各个因素相互作用的结果，系统地认识宋代社会出现的新现象。 三、理论与方法一 罗马法 罗马法，是罗马奴隶制国家法律规范的总称，是世界古代法范畴的一个重 要方面。作为古代法，它是一部完整的法律，涉及人法、婚姻家庭法、物法、债 法、继承法等多个方面，是现代资本主义法律的蓝本，对现代资本主义经济的发 展有重大影响。本文就是以罗马法为理论背景，从对比中来把握中国在宋代 法律中是如何来阐述家族财产析分中所涉及的各个因素的。 在阐述罗马法内容时，首先要把握罗马法的本质，恩格斯指出：“罗 马法是纯粹私有制占统治的社会的生活条件和冲突的十分经典的法律表现”。这 就是说不是罗马法创造了罗马社会，而是罗马奴隶制度社会的物质生活条件创造 了罗马法，是当时的社会中阶级斗争不可调和的产物。 ( 一) 、家的概念及亲属关系 l 、古代罗马，最初的“家”，是指在家长管辖下的一切人和物的总和，包括 妻子、儿女、买入的市民、奴隶、牛马和其他财物等。随着社会的发展，在家长 权下又分离出了夫权、所有权、买主权等，于是，狭义的“家”是专指家长和处 于其权力支配下的家属。 2 、罗马法的亲属，分为法亲、血亲和姻亲 第一，法亲，指男系亲属。家长和有夫权婚姻的妻，他们的子女、养子女都 是法亲，而无夫权婚姻的妻，被解放的子就不是法亲。无夫权婚姻的妻子仍是她 生父的法亲，而她所生的子女则为夫家的法亲，母子相互间及姐妹的子女相互间 也都没有法亲关系的。 第二，血亲，指有血缘关系的亲属而不问父系或母系。 第三，姻亲，指由婚姻关系产生的亲属。 ( 二) 、婚姻法 罗马的婚姻实行一夫一妻制。古代的婚姻是以家族利益为基础，以继血统、 承祭祀为目的的，这与中国古代的婚姻是一样的。但是，随着罗马社会的进步， 此时出现了无夫权婚姻，出嫁女子不处于夫权下而仍为生父的亲属。于是，此对 婚姻的目的，一变而为以夫妻本身的利益为前提，生子继嗣，反变为次要问题。 妻在家庭中的地位逐步得到了改善。 1 、夫妻关系 恩格斯：马克思恩格斯争集第2 1 卷，人民h j 版社，1 9 9 9 年版，4 5 4 页。 周栅等罗马法，群众i 】j 版社，1 9 8 3 年版，9 4 页。 古代罗马的婚姻分有太权婚姻( 正式婿娴) 和无丈权婚姻( 略式婚姻) 两种，夫权的取得，或以法定方式 结婚，或f 习经过连续一年的共旧生活，后肯算时效婚，在有犬权婚中，妻处于夫或家长的权力支配下，她的 地位和她的子女一样，他们( 她们) 视同姐弟姐妹；在无大权婚姻中，妻的地位和术结婚前同。 4 ( 1 ) 夫妻人身关系 第一，有夫权婚姻 在有夫权婚姻制度下，妇女和其原有的家族断绝一切法律上的关系，而成为 夫家法亲的亲族，在夫家处于子女的地位，与其所生子女同次为姐妹之列。这里 虽然妇女处于夫权之下，但其对夫家享有法定的继承权。 第二，无夫权婚姻 在无夫权婚姻制度下，妇女仍是母家的族亲，保留母家的继承权，妻在法律 上的地位和没有结婚一样，与其夫是独立平等的人格。 ( 2 ) 夫妻财产关系 第一，在有夫权婚姻中，如果婚前妻子是自权人而有财产的，其财产就归夫 或夫的家长所有；如果她是他权人，虽然没有积蓄，但出嫁时她的家长也照例给 以相当的财产作为嫁资，此项嫁资即为男方的一部分。 第二，在无夫权婚姻中，夫妻在法律上的地位不因婚姻而发生变更，所以双 方财产自然也保持独立。 2 、嫁资 “嫁资是女方因婚姻而带往男方的财产，用以补助家庭生活费用为目的。”回 “在自权女子缔结有夫权婚姻的，她所有的财产就等于嫁资；如果是他权女子， 则家长也依习俗有按他的资力和新婿的身份为女儿设定嫁资的义务，以补偿女子 在出嫁后所丧失的继承权。在通行无夫权婚姻后，女子和她们的家长为了补助新 婚夫妇生活以及抚育子女的费用，也照例设定嫁资，同时又可利用这一办法，把 自己的财产传给亲生的后裔，以纠正古代继承法纯以法亲为基础的不合理。”从中 可以看出：o 第一，嫁资的所有权属于夫，但对嫁资中的所有不动产，未经征得妻子的同 意，也不得出让或抵押。 第二，嫁资的返还，除因妻的过失而离婚的外，夫在婚姻解除后都要返还给 妻或她的继承人。 第三，如果丈夫在遗嘱中对妻有赠与的，应确定他并不能代替嫁资的，妻子 有权取得赠与之外的嫁资。 ( - - ) 、继承法 古代罗马的“继承”，就其产生初期的意义，系指继承人在法律上取得继承人 的地位而言。在财产私有制逐渐发展的情况下，家族观念日益减弱，于是遗产不 周桁等罗马法，群众出版社，1 9 8 3 年版，1 1 5 页。 周柄等罗马法，群众出版社，1 9 8 3 年版，1 1 5 页。 再是处于人格的附属地位，一跃反成为继承的主要对象。 罗马继承权发生的原因，有法定和遗嘱之分。 1 、法定继承 法定继承是死者生前未立遗嘱，而依照法律来确定继承人顺位的一种继承制 度。 ( 1 ) 法定继承的原则 第一，法定继承贯彻族亲为主的原则， 第二，法定继承必须以无遗嘱为先决条件， 第三，法定继承生效的依据同样必须是无遗嘱继承。 ( 2 ) 继承制 第一，直系血亲卑亲属。这个顺位的继承人，不分性别，不分亲生子或养子 都享有继承权。 第二，直系血亲等亲属及所继人同父母的兄弟姐妹以及他们的子女，凡尊亲 属不分父系母系均享有继承权，但以亲等近者优先。尊亲属与所继承人同父母的 兄弟姊妹同时参加继承时，按人数平均分受财产，且允许亡兄弟姊妹的子女承受 其兄辈之缺，条件是他们兄辈姊妹至少还有一人健在。 第三，异父母的兄弟姊妹，其继承不分轩轾，依人数而平均，他们子女参加 继承时，只能继承其亡亲应得部分的遗产。 第四，其他血亲，不分亲等皆可继承。但是，“要依亲等远近而进行，亲等相 同者按照人数平均，对于已故亲属的子女来说不享有代位继承权。”。 2 、遗嘱继承 “遗嘱，是死者生前最后的一次意思表示，是以设立继承人为目的的一种要 式行为。”。这种行为的效力是从遗嘱人死亡时开始发生的。 ( 1 ) 遗嘱继承人的指定和补充 法律对于遗嘱指定继承人的人数不做限制，如果指定一人则由其继承遗产的 全部，而不论指定继承部分的多少；若指定人为数人时，除遗嘱另有明确规定继 承份额情况下，一般由数人平均继承之。若指定继承人不接受遗产或是指定继承 人先于被继承人死亡或不能继承的情形下，罗马法又规定了补充继承人来解决 这一问题。补充继承人不限于一人，遗嘱人可以指定第一或第二顺序继承人，最 群众出版社， 群众f i j 版社， 群众出版社， 群众 f ：版社， 群众出版社， 1 9 8 3 年版，2 8 8 页。 1 9 8 3 年版，2 8 8 页。 1 9 8 3 年版，2 8 8 2 8 9 页。 1 9 8 3 年版，2 8 9 页。 1 9 8 3 年版，2 9 1 - 2 9 2 页。 6 ；法法法法法马马马马马罗罗罗罗罗l等等等等等栅栅栅栅柄周周脚周周 后，为防止所有被指定继承人之旷缺，则以自己的奴隶为最后补充继承人。 ( 2 ) 遗嘱的限制 第一、继承人的废除 如果家长不想将家产归其法定继承人享有，就必须事先将他废除。据此，遗 嘱人设定继承人时首先必须排除原来的应继人，然后才能将其遗产给指定继承人 承受。但是，法律又不允许遗嘱人为所欲为，故而明确规定：无论是应立的继承 人还是废继人，必须以当然继承人为限。 第二，遗嘱逆伦之诉 实行遗嘱自由的原则则对法定继承人的利益有所侵害，于是，罗马奴隶主统 治阶级设法保护法定继承人的部分利益，规定“遗嘱人在一般情况下必须保证对 法定继承人给予分受遗产继承之权，如发生遗嘱人遗漏指定应继人的情况，则认 为遗嘱是违背人伦道义”。的，即许可被废除或脱落的继承人提起遗嘱逆伦之诉。 罗马法中详细记载了在“家”的领域内，缔结婚姻后夫与妻的人身关系、 财产关系，乃至财产的继承等相关法律。其中对嫁资、遗嘱继承作了进一步的阐 释。从中可以看出罗马社会不仅严格保有奴隶社会的正常运行，而且对其出现的 新现象，也及时从法律中予以考虑，对于婚姻就有了有夫权婚姻和无夫权婚姻之 别。正是在此两种不同的婚姻状态下，家内部的财产继承便有不同的情况 四、核心史料唐律疏议、宋刑统和明公书判清明集 ( 一) 、唐律疏议是我国历史上保留下来的一部最早、最完整的封建法典 和注疏。唐高宗时由长孙无忌等十九人编撰。其内容不仅囊括唐代各种法律制度、 封建正统法律思想和法哲学，而且还记述了有关唐代的政治、经济、官制、兵制、 田制、赋税制，是一部研究中国唐代历史难得的宝贵史料，也是研究唐代家族发 展、演变不可多得的宝贵史料。 笔者以唐律疏议作为研究、阐述唐代家族内部财产析分的基本史料，以 此为基础，结合宋代的宋刑统，并以南宋末年的名公书判清明集作为案例 来相互照应，全面研究宋代家族财产析分的变化及成因。 宋刑统编撰于建隆四年( 9 6 3 ) ，基本保留了唐律疏议的内容。虽然， 在行使过程中，随时损益，形成了许多编敕，但这些敕只是对宋刑统的一种 补充，作为一部基本的较为系统的成文法，宋刑统是研究宋代历史的重要史料。 适应现实社会的发展，宋刑统在唐律疏议的基础上，关于户婚律条的 增约主要表现在以下几个方面： 中唐以来至北宋建国，封建社会的发展已开始步入后期阶段。社会经济也由 周栅等罗马法，群众出版社，1 9 8 3 年版，3 0 2 页。 7 萧条、凋敝向恢复、繁荣发展，阶级结构虽然仍保有部曲、奴婢、客户、官户， 但其间关系已有所变化，随着租佃制度逐步取代部曲、奴婢、客户、官户，但其 间关系已有所变化，随着租佃制度逐步取代部曲、佃客制而确立，客户人身依附 关系也日渐松懈。因此，私有财产的占有、收益、处分以及继承、债负等法律关 系发生更加的频繁。法律在对这些方面的关注和调节表现的更加积极，从而促进 了户婚民法的发展。尽管颁行于宋初建隆年间的宋刑统还没有充分体现出来， 但是法典中的有关民事方面立法已突破了唐律疏议的某些规定。 1 、继承 唐、宋都严格保有宗祧继承制度，唐律在“同居卑幼私辄用财”条疏议 中准户令规定：应分田宅财物，兄弟均分，兄弟俱亡，子承父分，嫡长子继 承优先。宋刑统基本上保留了唐律的规定，但又增加了新的内容，把妇女和别 宅子的继承权也包括在内。 如确立户绝资产的处理原则及女性继承权，宋刑统在“户婚资产”一门， 专门订立了无男性子嗣之户的相关继承法律。其条文既准用唐丧葬令和唐文 宗开成元年( 8 3 6 年) 七月五日敕，还有当朝的“臣等参详”。前两件令敕规定： 凡是身丧户绝者，其所有部曲、客女、奴婢、店宅、资财的分发及顺序是近 亲将资产转易货卖，用于营葬、功德事之外，其余资财归于其女；无女均入以次 近亲；或女已出嫁，令文合得资产；无亲戚，由官检校。 出嫁女如有心怀觊望，孝道不全，与丈夫和谋有所侵夺者，经所在长吏纠察， 不在给之限。 户绝之家，如自有遗嘱处分，经证验分明，不用此令。 明确户绝财产基本归于在室诸女，出嫁之女的继承权利也被认定为合法的。 对此，“臣等参详”条又作了详尽规定：“请今后户绝者，所有店宅、畜产、资财， 营葬功德之外，有出嫁女者，三分给与一分，其余并入官。如有庄田，均与近亲 承佃。如有出嫁亲女被出及夫亡无子，并不曾分割，得夫家财产入己，还归父母 家，后户绝者，并同在室女例。余准令，敕处分。”。即进一步确定户绝者已出 嫁女可分得三分之一的财产，如因故归还父母家以后户绝，还可有同在室女子一 样的继承权。 2 、债法 封建社会后期商品经济的日益繁荣，私属地主的部曲制向自由租佃制的发展， 都必然需促使契约关系的活跃。宋代的债权关系及其法律的调整此时已有了突破 性的发展。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，1 9 8 页。 如在典卖倚当的法律规定中与唐律疏议相比有以下的特点： ( 1 ) 重视契约文书。唐律疏议对于买卖、借贷等方面关系的调整已经相 当详尽，立契已成为法定程序，凡不立契、违契等行为，或处刑罚，或财没不追。 宋刑统在此基础上进一步强调契约这类文书的重要性，如户婚律“典卖指 当论竟物业”门准用杂令和建隆三年( 9 6 2 年) 十二月五日敕，规定：田宅等 财物“其有质举卖者，皆得本司文牒，然后昕之。”。应典卖物业须双方签署契贴。 典及倚当庄宅、物业与人，必须家长和钱主“当面署押契贴”圆 ( 2 ) 明确典卖倚当主体。唐律疏议对于物权、债权的规定主要限于对侵 权行为的刑事处罚，而宋刑统则明确规定了典当、倚当的主体，开始建立民 事法律体系。宋刑统“典卖指当论竟物业”门的条文则明确家长尊长的主体资 格及其地位，并保护了家长的财产处理权。“准杂令，诸家长在( 在谓三百里 内非隔阂者) ，而子孙弟侄等不得辄以奴婢、六畜、田宅及余财物私自质举及卖田 宅。”。即确定家长具有处分本家物业的最高权力，只要家长在，子孙弟侄不得随 意典卖倚当物业。还规定家长尊长若是妇女，其与钱主商议的方式，“须隔帘幕亲 闻商量，方成交易。”o ( 3 ) 规定消灭时效。唐律对于契约的时间效力未作应有的规定。但是宋刑 统的“典卖指当论竞物业”条中却表现了消灭时效的内容。所引建隆三年十二 月敕文规定：物业典卖倚当与人，“限外虽经年深，元契见在，契头虽己亡没，其 有亲的子孙及有分骨肉，证验显然者，不限年岁，并许收赎。如是典当限外，经 三十年后，并无文契，及虽执文契，难辨真虚者，不在论理收赎之限，见佃主一 任典卖。” 此外，还有典卖倚当物业，宗亲享有优先交易权的规定。如臣等参详条：“应 典卖、倚当物业，先问房亲，房亲不要，次问四邻，四邻不要，他人并得交易。 房亲着价不尽，亦任就得价高处交易。如业主、牙人等欺罔邻亲，契贴内虚抬价 钱，及邻亲妄有遮怃者，并据所欺钱数与情况轻重，酌量科断。” 总之，自唐中叶到宋朝，典卖倚当的关系已经制度化、法律化。在这些民事 法律中，家主尊长处分权、宗亲近邻交易优先权的确定，虽有很大的局限性，但 是“典卖”作为制度规定在正式律典中，则从宋代开始。这些条款的增加和完善 充分反映了当时社会商品经济和财产关系的发展。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，2 0 5 页。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，2 0 5 - 2 0 6 页。 窦仪等：，未刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，2 0 5 页。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，2 0 6 页。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，2 0 6 页。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 “年版，2 0 7 页。 9 ( 二) 、名公书判清明集是一部诉讼判决书和官府公文的分类集编，内容 涉及到官吏、文事、户婚、赋役、人伦、人品等方面，它真实地反映了宋代社会， 尤其是基层社会的各种社会关系及社会问题。是我们全面了解宋代社会的一部法 律文书，是研究宋代特别是南宋中后期社会史、经济史、法制史的珍贵史料，也 是把握宋代法律实施现状的一部重要文书。 南宋时期相对于北宋而言，其又大大地实践了法律的规定，从现实案例可知， 宋刑统的一些规定在此时也得到进一步发展和完善，主要表现在以下几个方 面： l 、南宋扩大了妇女享有财产继承权的范围 北宋，把归宗女已经列入了财产继承的范围之内，“请今后户绝者，所有店宅、 畜产、资财，营葬功德之外，有出嫁女者，三分给与一分，其余并入官。如有庄 田，均与近亲承佃。如有出嫁亲女被出及夫亡无子，并不曾分割，得夫家财产入 己，还归父母家，后户绝者，并同在室女例。余准令，敕处分。”。到南宋时， 对归宗女已不做区分，一律与未婚在室女区别对待。“诸户绝财产，尽给在室诸女， 归宗者减半。”。同时，归宗女再嫁时，仍与在室女相同，可以获得嫁资，“未娶者 与聘财，姑姊妹在室及归宗者给嫁资，未及嫁者则别给财产，不得过嫁资之数。” 2 、宗亲近邻交易优先权的实施一步步地受到限制，对亲、邻的认定也更加明 确、细则化。 首先，规定“应问邻者，止问本宗有服亲，及墓田相去百户内与所断田宅接 者，” 其次，对于亲邻优先权的实施也进行了限制，以三年为期限，过期则不予受 理。“诸典卖田宅满三年，而诉以应问邻而不问者，不得受理。” 对此，亲邻之法的适用范围则局限为：本宗缌麻以上亲邻，而其间又没有其 他的间隔，及在三年内，始用亲邻法。 从唐律疏议、宋刑统到名公书判清明集这三种史料的发展演变过 程，也正是唐、宋社会发展演变的历史痕迹。把这三种史料贯穿起来进行研究， 正是从社会的一角法律方面来研究把握唐宋之际的大变革，阐述从唐到宋， 家族财产向小家庭私有转化的过程。 窦仪等：宋刑统，中华书局，1 9 8 4 年版，1 9 8 页。 参看名公书判清明集，卷7 靛继有据不为户绝，中华书局，1 9 8 7 年版，2 1 7 页。 参看名公书判清明集，卷7 市继有据币为户绝，中华书局，1 9 8 7 年版，2 1 7 页。 马端临：文献通考卷五历代赋之制，中华书局，1 9 8 6 年版，6 1 页。 参看名公书判清明集，卷9 有亲有邻在三年之内者方町执赎，中华书局，1 9 8 7 年版，3 0 9 页。 1 0 一四种因素在家族财产析分中的作用 家族，是营造同居共财生活的全体，包含除了家父及其配偶之外的子孙们的 几组夫妇，并且还常常孕育着在家父死亡后出现兄弟或从兄弟们一边有各自的妻 子儿女，一边作为整体营造同居共财生活这种家族形态的可能性。由此定义可以 看出家族就是贾府及其子孙乃至其兄弟