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文档简介
2015年考研真题之398法硕联考专业基础三、简答题:第5154小题,每小题6分,共24分。51.简述缓刑的适用条件。52.简述组织、领导、参加恐怖组织罪的构成要件。53.简述职务发明创造的具体类型。54.简述滥用代理权的主要情形及其效力。四、辨析题:第5556小题,每小题8分,共16分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。55.请对“没有因果关系,就没有刑事责任”这一说法加以辨析。56.请对“不动产物权不经登记不得设立”这一说法加以辨析。五、法条分析题:第5758小题,每小题10分,共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理论。57.我国刑法第397条第1款规定:“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的,依照规定。”请分析:(1)本条款中“滥用职权”的含义。(2)本条款中“玩忽职守”的含义。(3)本条款中“本法另有规定的,依照规定”的含义。58.我国婚姻法第11条规定:“因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求,应当自结婚登记之日起1年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起1年内提出。”请问:(1)本条所称“胁迫”应如何理解?(2)有权以胁迫为由请求撤销婚姻的主体是谁?(3)本条中的“1年”是何种性质的期问?六、案例分析题:第5960小题,每小题15分,共30分。59.2010年3月1日,甲(男,1992年12月10日出生)和乙(女,1995年8月1日出生)为购买高档手机骗走邻居家3岁的小孩,准备将其卖出。两人将孩子关在城郊一处废弃库房后,甲去外地寻找买主,并安排乙看管孩子。孩子哭闹不休,乙难以忍受,离开库房,弃之不顾。甲得知乙不在库房,就要求乙返回,乙不予理会,最终导致孩子饿死。请根据上述案情,回答下列问题并说明理由:(1)甲的行为如何定罪?(2)乙的行为如何定罪?(3)甲和乙是否构成共同犯罪?60.2012年4月初,甲与乙、丙签订借款合同,约定:甲借给乙120万元,期限2年,乙每月偿还5万元;丙承担保证责任,如乙到期无力还款,由丙向甲偿还全部借款。合同签订后,乙请求甲再多借给自己20万元,甲表示同意,并于2012年4月28日将140万元借款交给乙。乙出具借据,载明收到140万元,还款期限顺延。丙对此不知情。2012年5月至2012年12月底,乙共计还款40万元。2013年1月,甲与丁签订债权转让合同,将甲对乙的债权转让给丁。合同签订后,甲向乙、丙发出债权转让通知书,乙收到后明确表示不同意,丙则未置可否。请根据上述案情,回答下列问题并说明理由:(1)甲与乙之间的借款合同何时生效?(2)丙的担保属于何种保证方式?对甲多借给乙的20万元,丙是否应承担保证责任?(3) 甲与丁之间的债权转让合同是否因乙不同意而无效?2016年法硕(非法学)专业课真题及答案三、简答题:第51-54小题,每小题6分,共24分。第51题、简述结合犯的特征。答:结合犯,指两个以上各自独立成罪的犯罪行为,根据刑法的明文规定,结合成另一独立的新罪的犯罪形态。结合犯具有以下特征:(1)结合犯中的犯罪行为,是数个可以分别构成其他犯罪的行为结合而来的。(2)数个独立的犯罪结合成为一个新罪。数个独立的犯罪,是指数个各自具有自己罪名的犯罪;新罪是指区别于被结合之罪的、具有自己的独立犯罪构成要件的犯罪。(3)数个独立的犯罪结合成为一个新罪,是根据刑法的明文规定。第52题、简述赌博罪的构成要件。答:赌博罪,是指以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的行为。赌博罪的构成要件如下:1.侵犯客体是社会管理秩序和社会风尚。2.客观方面表现为聚众赌博或者以赌博为业的行为。“聚众赌博”指:一是组织三人以上赌博且符合下面三种情形之一的:(1)抽头渔利数额累计达到5 000元以上的;(2)赌资数额累计达到5万元以上的;(3)参赌人数累计达到20人以上的。二是组织我国公民10人以上赴境外赌博,从中收取回扣、介绍费的。“以赌博为业”,指以赌博为常业,即以赌博所得为其生活或挥霍的主要来源的行为。3.犯罪主体为一般主体。4.主观方面表现为故意并且以营利为目的。第53题、简述宣告死亡的条件。答:宣告死亡是指经利害关系人申请,由法院依照法律规定的条件和程序,判决宣告下落不明满法定期限的公民死亡的民事法律制度。宣告死亡的条件表现在:1.自然人下落不明达法定的期间。2.须有利害关系人的申请。申请宣告死亡的利害关系人的范围和顺序:(1)配偶。(2)父母、子女。(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。(4)其他与被申请宣告死亡人有民事权利义务关系的人,如债权人和债务人等。3.须由人民法院依照法定程序进行宣告。首先由利害关系人向法院提出申请,法院受理以后,应当发出寻找失踪人的公告,公告期间为1年;因意外事故下落不明的经有关机关证明该公民不可能生存的,公告期间为3个月。期间届满下落不明的公民仍无音讯的,法院应作出宣告该公民死亡的判决。第54题、简述我国专利权客体的具体类型。答:专利权的客体,是指符合专利条件的发明创造,具体包括发明、实用新型和外观设计。我国专利法对发明创造规定如下:发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型,又称“小发明”或“小专利”,是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。它和发明比,范围不如发明大,不包括物品的制造方法;创造性不如发明强;审批手续比发明简单,无须进行实质审查;保护期限亦不同。外观设计是工业品外观设计的简称,是指对产品的形状、图案、色彩或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适合在工业上应用的新设计。四、辨析题:第55-56小题,每小题8分,共16分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。 第55题、有人认为:“没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪。”请运用相关刑法理论和规定进行辨析。答:这种说法不完全正确。理由如下:1.正确的理由是,故意杀人罪中的故意划分为直接故意与间接故意。直接故意的基本内容就是追求某种犯罪结果的发生,包含着犯罪目的。也就是说,在直接故意杀人罪中,要求行为人必须具有杀人的犯罪目的,犯罪目的是直接故意犯罪的必备要件。所以,在这种情况下,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是正确的。2.错误的理由是,在间接故意杀人罪中,行为人并不存在杀人的犯罪目的,但可以具有其他的目的;另外,在激情杀人情况下,罪过定性为间接故意,行为的目的是杀人还是伤害其实是模糊不清的,而定罪是按犯罪结果确定,人死了就构成故意杀人罪,人未死就构成故意伤害罪。所以,在间接故意下,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是错误的。综上所述,没有杀人的目的,就不构成故意杀人罪的说法是不完全正确的。第56题、有人认为:“物权的标的物不论辗转流入何人之手,物权人都有权追及物之所在而支配该物。”请运用相关民法理论和规定加以辨析。答:此种说法不完全正确。正确的一面表现在:物权具有追及力和优先力的特点,意味着无论物到谁的手里,物权人均可追及物之所在,要求返还原物。错误的一面表现在:若此时存在善意第三人,且符合善意取得的构成要件,即无权处分,善意,合理价格,完成物权变动。那么此时善意第三人即可获得物权,权利人只能请求无权处分人赔偿损失。另一方面,物权法第107条规定,遗失物不适用善意取得,但是权利人在2年内仍可要求第三人返还原物。此时题干中的观点又是错误的。综上所述,此种说法是不完全正确的。五、法条分析题:第57-58小题,每小题10分,共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理论。第57题、我国刑法29条规定:“教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的,应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。”请分析 (1)、“教唆他人犯罪的”应如何理解?(2)、“教唆不满十八周岁的人犯罪的”包括哪些情形?(3)、“被教唆的人没有犯被教唆的罪”包括哪些情形?答:(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯,所谓教唆犯,指教唆他人实行犯罪的人。具体而言,就是指故意引起他人实行犯罪决意的人。 教唆犯的基本特点是,教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施,是使他人产生犯罪意图的人。教唆犯应具备以下成立条件:一是主观上具有使他人产生犯罪意图和决心的故意,即所谓唆使他人犯罪的故意。这种故意的内容应是明确的,即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。没有明确的故意内容,不能成立教唆犯;无意引起他人产生犯罪意图的,更不能成立教唆犯。二是在客观上实施了教唆他人犯罪的行为。通常表现为怂恿、诱骗、劝说、请求、收买、强迫、威胁等方式,唆使特定的人实施特定的犯罪。至于教唆行为是否实际引起被教唆人的犯罪意图和决心,被教唆人是否实行了被教唆的犯罪,不影响教唆犯的成立。(2)应根据不同情况分别处理:一是教唆已满16周岁不满1 8周岁的人犯任何罪,都应当照刑法典第29条第1款的规定从重处罚。因为刑法典第17条第1款规定:“已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。”二是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人,故意伤害致人死亡罪,应当对教唆犯从重处罚。因为我国刑法典第17条第2款规定:已满14周岁不满16周岁的人犯上列各罪的,应当负刑事责任。三是教唆已满14周岁不满16周岁的人犯我国刑法典第17条第2款规定以外之罪,以及教唆不满14周岁的人犯任何罪,由于被教唆人未达法定刑事责任年龄,缺乏成为犯罪主体的条件,他们实施的刑法规定为犯罪的行为则不构成犯罪;因而教唆者不能成为教唆犯,实际上他是把被教唆者当作犯罪工具来达到自己的犯罪的目的,完全符合间接正犯的特征,应当按照间接正犯处理并从重处罚。(3)被教唆的人没有犯被教唆的罪是指教唆未遂,所谓教唆未遂,是指被教唆的人没有犯被教唆的罪。具体包括三种情形:一是被教唆者并没有接受其教唆的犯罪意图。二是被教唆者当时接受了教唆犯关于犯甲罪的教唆,但实际上他实施的行为是乙罪,且乙罪与甲之间不存在重合关系。三是教唆犯对被教唆人进行教唆时,被教唆人已有实施该种犯罪的故意。第58题、我国合同法第39条第1款规定:“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。”请分析:(1)、何为格式条款?(2)、提供格式条款的一方负有哪些法定义务?(3)、”采取合理的方式“应如何认定?答:(1)格式条款,是指当事人为了重复使用而预先拟订,并在订立合同时未与对方协商的条款。(2)提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式如采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。否则,对方当事人有权申请撤销该格式条款。(3)“采取合理的方式”是指采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识提请对方注意免除或者限制其责任的条款。六、案例分析题:第59-60小题,每小题15分,共30分。第59题、甲谎称邢某欠自己20万元货款未还,请乙帮忙“要帐”。乙信以为真,答应帮忙。二人遂强行劫持了邢某,驾车将其带至外地一宾馆捆绑起来,由乙看管。甲背着乙将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走,并两次给邢某的妻子打电话,勒索人民币20万元,称不给钱就杀人。邢某趁甲不再告诉乙,自己并不欠甲一分钱,请求乙将自己放走。乙不相信,要邢某老实点,还抽了邢某一巴掌。根据上述案情,回答下列问题并说明理由。(1)、甲的行为应认定为何罪?(2)、乙的行为应认定为何罪?(3)、甲、乙的行为是否构成共同犯罪?答:(1)甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪处断。所谓根据刑法规定,如果行为人在绑架过程中又当场劫取当事人随身携带的财物,同时触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪论处。甲在绑架邢某过程中,又将邢某随身佩戴的手表、项链等贵重物品搜走,并两次给邢某的妻子打电话,所以甲的行为触犯绑架罪和抢劫罪两罪名,应择一重罪处断。(2)乙的行为构成非法拘禁罪。非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为。为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照非法拘禁罪论处,乙以帮甲要帐的名义非法拘禁邢某,所以构成非法拘禁罪。(3)甲、乙的行为不构成共同犯罪甲乙二人没有共同犯罪的故意,甲是绑架的故意,而乙是非法拘禁的故意,所以二人并不构成共同犯罪。第60题、2015年5月7日,A公司法定代表人甲吩咐员工乙将一台已损坏的旧电脑扔掉。乙将电脑扔到垃圾箱后,觉得与其扔了还不如修好卖掉,遂返回将电脑带回家修好。乙的朋友丙得知上述情况后,在2015年6月5日找到乙,请求乙将电脑送给自己,乙答应,并与丙约定一周后交付。丁听说乙有一台旧电脑,2015年6月8日向乙表示愿意以合理价格购买,乙当即同意。因乙在电脑中的文件尚未完全备份,故双方约定乙借用电脑三天,三天后再交付给丁。2015年6月9日,乙通知丙撤销赠与。根据上述材料,回答下列问题并说明理由。(1)、A公司是否丧失了电脑的所有权?(2)、乙是否有权撤销赠与?(3)、丁是否取得了电脑的所有权?答:(1)丧失。因为A公司委托甲抛弃电脑,甲实施了抛弃行为,所以丧失所有权。后甲又将电脑带回,属于先占。(2)C有权。因为赠与物在移交受赠人之前享有任人撤销,本题中电脑尚未交付,所以可以撤销。(3)C取得。动产买卖标的物所有权自交付时转移。本题中采用了占有改定的交付方式。所以所有权发生转移。2017年法律硕士(非法学)398法硕联考专业基础三、简答题51、简述假释的法律后果。解析:假释的法律后果包括:(1)被假释的犯罪分子在假释考验期内没有刑法第86条规定的情形即没哟再犯新罪或漏罪,或者违反法律、行政法规及国务院有关部门关于假释的管理规定,假释考验期满,就认为原判刑罚已经执行完毕,并公开予以宣告。(2)被假释的犯罪分子,在假释考验期内再犯心罪,应当撤销假释,依照刑法第71条的规定,数罪并罚,(3)在假释考验期内,发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没哟判决的,应当撤销假释,依照刑法第70条的规定数罪并罚。(4)被假释的犯罪分子,在假释考验期内有违反法律、行政法规过着国务院有关部门关于假释的监督管理规定,尚未构成新的犯罪的,应当依照法定程序撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚。52、简述危害公共安全罪共同特征。解析:危害公共安全罪是指故意或者过失地实施危害不特定多数人的生命、健康和重大公司财产安全的行为。其共同特征包括:(1)侵犯的客体是社会的公共安全,即危害不特定多数人的生命、健康、重大公私财产或者公共安全。以不特定多数人或财物为侵害对象是这类犯罪的突出特点。(2)客观方面表现实施了危害公共安全的行为。(3)犯罪主体是一把主体。(4)主观方面既可以是故意,也可以是过失。53、简述侵权责任的承担方式。解析:(1)赔偿损失的责任,包括:财产损失赔偿,侵权责任法规定,侵权行为侵害他人财产权益造成他人财产损失,应当承当财产损害赔偿责任;人身损害赔偿,侵权责任法规定,侵害他人人身权益造成他人财产损失的,行为人应当承担财产损害赔偿责任;精神损害赔偿,是指自然人在人身权或某些财产权受到不法侵害,致使其人身权益或者财产权利受到损害丙遭受精神痛苦时,受害人本人、本人死亡后其近亲属有权要求侵权人给予损害赔偿。(2)其他侵权责任承担方式包括:停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。54、简述表见代理的构成要件。解析:构成表见代理的要件有:(1)代理人无代理权。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。(3)相对人有正当理由详细该无权代理人有代理权。(4)相对人基于信任与该无权代理人成立法律行为。四、辨析题55、任何人不因为他人的犯罪行为承担刑事责任。解析:此说法不准确。首先,刑事责任是指行为人因其犯罪行为所应承受的、代表国家的司法机关根据刑事法律对该行为所作的否定评价和对行为人进行谴责的责任。刑事责任具有专属性,行为人对其行为具有故意或者过失之时,行为人承担相应的刑事责任,刑事责任自负,其他人不承担刑事责任。所以从这方面来说,题中说法具有合理性。其次,上述说法中存在不准确的地方。第一,在共同犯罪的场合。(1)行为人虽然没有实施符合刑法分则具体犯罪的实行行为,但是行为人的帮助、教唆行为对实行犯的实行行为产生影响,帮助犯、教唆犯与实行犯一起构成共同犯罪,承担刑事责任。(2)共同犯罪中的主犯,根据刑法第26条的规定:组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织,是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯,应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。所以,对于主犯来说,也会存在因为犯罪集团中他人的犯罪行为而承担刑事责任的情形。(3)共同犯罪的停止形态问题。共同犯罪中,一人既遂,全体既遂,共同犯罪中的某些行为人由于意志以外的原因未完成犯罪,或者行为人自动中止犯罪,但是由于共同犯罪中其他行为人犯罪既遂,所有的人都要承担犯罪既遂的责任。第二,在间接正犯的场合。直接实行犯罪行为的人被利用作为工具,其实施的行为不是个人意志自由的体现,此时,间接正犯对犯罪承担刑事责任。56、商标没有注册不受法律保护。解析:这一说法是片面的。一方面,我国商标法第三条规定,经商标局核准注册的商标为注册商标,包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标;商标注册人享有商标专用权,受法律保护。商标权的客体是注册商标,在我国,未经注册的商标虽然在不侵害他人注册商标的的前提下可以使用,但不受法律保护。另一方面,我国商标法对驰名商标予以特别保护。驰名商标是指在中国境内为相关公众广为知晓的商标。驰名商标可以是注册商标也可以是未注册商标。根据商标法的规定,就相同或类似商品申请注册的商标复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。所以说“未经注册的商标不受法律保护”的说法是错误的。五、法条分析题57、中华人民共和国刑法第133条规定:“违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处3年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的,处3年以上7年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,处7年以上有期徒刑。”请分析:(1)本条中的“交通肇事后逃逸”如何理解?(2)本条中的“因逃逸致人死亡”如何理解?解析:(1)本条中的“交通肇事后逃逸”,是指行为人在发生交通事故后,构成交通肇事罪的情况下,为逃避法律追究而逃跑的行为。交通肇事后的逃逸,是行为人基于不正当目的,通常是为了逃避法律追究而逃离现场,如果行为人基于正当目的离开现场,例如为了自首等,不能称之为逃逸。(2)本条中的“因逃逸致人死亡”,是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑,致使被害人因得不到救助而死亡的情形。这里满足四点条件:1)被害人在行为人交通肇事后没有被撞身亡,若是被害人死亡,行为人逃逸的,行为人的行为不属于“因逃逸致人死亡”的情形;2)行为人有逃逸行为;3)被害人死亡;4)行为人的逃逸行为与被害人的死亡之间存在因果关系,否则,不属于“因逃逸致人死亡”的情形。58、中华人民共和国民法通则第93条规定:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失进行管理或者服务的,有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”请分析:(1)本条规定的因何种原因产生的债?(2)本条规定的债的发生原因有哪些构成条件?(3)本条中的“必要费用”包括哪些?解析:(1)本条规定的是无因管理之债。(2)无因管理之债的构成要件:1)管理他人事务。管理下列事务的,一般不发生无因管理:违法或者违背社会公德的行为;纯粹道义上、宗教上或一般生活事务;依法须由本人亲自实施或须经本人授权才能实施的行为。2)有为他人谋利益的意思。该意思无须表示,只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的,就构成无因管理行为。3)无法律上的义务。法律上的义务包括法定义务和约定义务,前者如扶养义务,后者如受托人对委托人承担的义务。(3)本条中的“必要费用”包括:管理人在管理或服务活动中直接支出额费用,以及在该活动中受到的实际损失。该必要费用,一般以本人所受利益范围为限。六、案例分析题59、某县扶贫办副主任甲,利用职务将一项造价20万的扶贫工程定价40万,对外招标。甲冒用A公司的营业执照、安全许可等证明材料,参与该项目招标,又通过职权运作使“A公司”中标。之后,甲以“A公司”的名义将工程交给村民乙承建,并在工程完工验收后,利用职权将40万元工程款存到自己的账户,再向乙支付了20万元。此后,乙承建并完成该县另一扶贫工程,但因工程迟迟得不到验收,乙无法得到50万元的工程余款。乙找到负责验收的甲,甲要乙“意思一下”。乙遂送3万元现金给甲,甲随即对该项目予以验收,乙顺利拿到工程余款。乙的朋友丙得知乙送钱给甲的事后,打电话给甲,要甲给其“保密费”10万元,否则向检察院举报,甲担心事情闹大,不得已给了丙10万元。请根据上述材料,回答下列问题并说明理由。(1)甲的行为构成何罪?(2)乙的行为是否构成行贿罪?(3)丙的行为构成何罪?解析:(1)甲构成滥用职权罪、贪污罪和受贿罪。就滥用职权罪而言,甲作为国家机关工作人员,滥用职权,使国家工程损失20万,构成滥用职权罪;就贪污罪而言,甲将工程款存到自己的账户,非法占有公共财物,构成贪污罪;就受贿罪而言,甲要乙“意思一下”,向乙索贿,构成受贿罪。(2)乙不构成行贿罪。根据刑法第389条规定:为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。在经往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。本案中,乙为了工程余款,被甲索贿,没有获得不正当利益,不是行贿行为,不构成行贿罪。(3)丙构成敲诈勒索罪。丙以非法占有为目的,对甲以举报相威胁,索取10万元的“保密费”,丙的行为构成敲诈勒索罪。60、甲因出国工作,将自己的宠物犬寄养在朋友乙家,2015年5月2日,乙擅自决定将该犬卖给同事丙,乙丙二人约定,宠物犬价格为5万元,2015年8月30日双方同时支付。丙未按时向乙付款,于2015年8月20日向丁借款3万元,以自己的一辆汽车抵押,双方签订了书面抵押合同,但未办理抵押登记。2015年8月23日甲提前回国,从乙处取回宠物犬。2015年8页31日丙以乙不能履行为由,通知乙解除合同。请根据上述材料,回答下列问题并说明理由。(1)乙、丙之间的买卖合同效力如何?(2)丁对丙的汽车是否享有抵押权?(3)丙是否有权解除与乙之间的买卖合同?解析:(1)有效,买卖合同司法解释第三条,当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持。本案中,乙在缔约时虽为无权处分人,但是其并不影响该合同效力,乙与丙之间的买卖合同符合合同法中合同成立的要件,因此乙丙之间的买卖合同有效(2)享有抵押权,以动产抵押的,采用登记对抗主义,抵押权自书面抵押合同成立起设立,未经登记不能对抗善意第三人,本案中,双方签订了书面抵押合同,因此抵押权已经设立,乙对丙的汽车享有抵押权。(3)有权,2015年8月32日,甲提前回国,从乙处取回宠物犬,表明乙已经无法向丙履行合同。致使乙丙之间的合同根本目的实现,乙构成根本违约,根据合同法第94条之规定,丙享有法定解除权。2015年法律硕士(非法学)综合课真题三、简答题:第6466小题,每小题8分,共24分。64.简述我国司法机关依法独立行使职权原则的内涵。65.简述我国宪法关于公民宗教信仰自由的规定。66.简述中国古代法典从唐律疏议到大清律例篇章体例的发展演变。四、分析题:第6769小题,每小题10分,共30分。要求结合所学知识分析材料回答问题。67.2013年7月,w市某区人民法院审理了一起父母诉请子女“常回家看看”的民事案件。该院判决:被告人应自判决生效之日起,每两个月至少到父母居住处看望、问候一次;法定节假日均须履行探望义务。这是新修订的老年人权益保障法施行后的全国首例判决。对此,有人认为,该判决保护了老年人权益,维护了传统伦理道德;有人则认为,不应当将道德法律化,探望父母虽符合伦理道德,但不应成为法律上的强制义务。请根据上述材料,运用相关法理学知识,回答下列问题:(1)如何看待上述两种不同的观点?(2)如何理解法律与道德的相互关系?68.2013年3月,某省会城市人民政府拟出台关于全面推进民营经济健康发展的若干办法(以下简称办法)的规章。该办法规定:“凡上一年度本市前100名纳税民营企业的企业主,其子女参加高中入学考试,总成绩可加20分。”该办法在征求社会各界意见的过程中引起争议。办法起草部门负责人在接受媒体采访时说:“此举是为了鼓励民营企业发展,为民营企业主创造更好的条件。既然纳税大户为社会作出了很大贡献,社会为何不能投桃报李?”请结合我国宪法和法律的相关规定,回答下列问题:(1)该办法侵犯了公民的何种宪法权利?(2)根据我国立法法,若该办法得以通过,应当报哪些国家机关备案?(3)接受备案的机关如果认为该办法与上位法相抵触,可作出何种审查意见?69.材料一:诸负债违契不偿,一匹以上,违二十日,笞二十,二十日加一等,罪止杖六十。三十匹,加二等;百匹,又加三等。各令备(赔)偿。唐律疏议杂律材料二:诸公私以财物出举者,任依私契,官不为理。每月取利不得过六分,积日虽多,不得过一倍又不得回利为本。诸以粟麦出举,还为粟麦者,任依私契,官不为理。仍以一年为断,不得因旧本更令生利,又不得回利为本。唐杂令请运用中国法制史的知识和理论,分析上述材料并回答下列问题:(1)根据材料一,违契不偿者应承担哪些法律责任?(2)根据材料二,为保护借贷契约债务人的权利,唐朝法律确立了哪些规则?(3)唐朝法律如何维护和规范借贷关系?五、论述题:第70题,15分。70.近年来,全国每年发生交通事故40多万起,近10万人死亡。司机的酒驾、超载和超速驾驶,行人无视红绿灯的“中国式过马路”等行为都是导致交通事故发生的重要原因。西方思想家曾言,最重要的法律,既不是刻在大理石上,也不是刻在铜表上,而是铭刻在公民的心中。请根据上述材料,谈谈良好的法律意识对法治的意义以及培养法律意识的措施。要求:观点明确,说理充分,条理清晰,语言规范、流畅。2016年法律硕士(非法学)综合课真题三、简答题:6466小题,每小题8分,共24分。64、简述执法基本原则65、简述我国宪法关于紧急状态的规定66、简述南京国民政府时期中华民国民法的主要特点四、分析题:67-69小题,每小题10分,共30分。67、2008年7月,某省会城市人大常委会第S次会议审议了该市城市公共交通条例(草案)(以下简称草案),该草案第N条规定,公交车乘客不主动给老弱病残孕让座的,驾驶员售票员有权劝导其让座,对于拒不让座者,可以拒绝其乘坐,市政主管部门还可以处以50元罚款在草案讨论过程中,甲认为该规定具有合理性,其根据可以从法律与道德的联系中找到,乙认为该规定不具有合理性,其根据可以从法与道德的区别中找到请结合上述材料,从甲、乙观点中选择您较为认同的观点(只能选择其中一种观点),并依据法与道德关系的理论进行分析68、2009年底,五位法学教授认为国务院2001年施行的城市房屋拆迁管理条例(简称拆迁条例)进行审查的建议,这一行为引起社会广泛关注,国务院对此高度重视,启动拆迁条例的修改程序,召开专家研讨会,公布草案征求民意,于2011年1月颁布了国有土地房屋征收与补偿条例,请结合我国宪法的规定及相关知识,回答下列问题:(1)法学教授对拆迁条例提出审查建议的宪法和立法依据是什么?(2)针对该审查建议,全国人大常委会可以进行何种处理?(3)国务院在制定国有土地房屋征收与补偿条例的过程中,广泛听取民意的宪法和立法依据又是什么?此举反映了立法的何种原则69、大抵事关典礼及风俗教化等事,唐律均教明律为重。盗贼及有关币帛钱粮等事,明律则教唐律为重。-(清)薛允升唐明律合编2016法硕非法学联考专
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