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特许经营欺诈的成因及对策研究 李剑 2 0 0 6 年4 月 摘要 自1 9 世纪5 0 年代美国胜家缝纫机公司创新式地以特许经营的模式分销其产 品阻来，特许经营这种新兴的商业模式在全世界得到迅速地扩张。由于特许经营 常被认为是一种“经验证成功”的商业模式，因此人们往往忽视其可能潜在的风 险，从而遭受到各种欺诈。近年来，曰益增多的特许经营商业纠纷案例中就不乏 此类情况。丽这些欺诈行为带来的可能不仅仅是特许企业的倒闭，甚至给整个特 许经营业的发展都造成巨大的影响。 本文针对目前特许经营业出现的各种欺诈现象，从特许人、被特许人以及第 三方这三种角度出发，结合典型案例，研究这些欺诈行为的成因，并给出相应的 对策和建议。前人研究特许经营欺诈的文献多集中于针对个案的分析，而本文在 此基础上有所创新地对整个特许经营行业的欺诈现象进行分类整理研究，以期能 对我国特许经营业的良性发展提供一些参考。 中文图书分类号：f 2 关键词：特许经营；商业欺诈；信息披露 i l ar e s e a r c ho nt h ec a u s e so ff r a n c h i s i n gf r a u da n d c o u n t e r m e a s u r e l ij i a n a p r i l ，2 0 0 6 a b s t r a c t s i n c ei s a a cs i n g e rc o ，l t dd i s t r i b u t e dt h e i rp r o d u c t su s i n gf r a n c h i s et h ef i r s t t i m ei n 1 9 5 0 s ，t h i sc o m m e r c i a lm o d eh a ss p r e a da l l o v e rt h ew o r l dv e r yf a s t h o w e v e lp e o p l ea l w a y so v e r l o o ki t sp o t e n t i a lr i s kb e c a u s ef r a n c h i s ei st h o u 曲ta sa “p r o v e ds u c c e s s f u l ”c o m m e r c i a lm o d e ，w h i c hm a d et h e mb ec h e a t e d t h i sc a nb et o l d f r o mi n c r e a s i n gf r a n c h i s ed e p u t ec a s e s w h a ti tb r i n g so u ti sn o to n l yt h eb a n k r u p t c y , b u ta l s od a m a g et ot h ef r a n c h i s eb u s i n e s s t h i sp a p e ra n a l y z e st h ec a u s e so fc h e a t i n gb e h a v i o r si nf r a n c h i s ea n dp u to u ts o m e p o l i c i e sa n ds u g g e s t i o n s ，f r o mt h ea n g l e so ff r a n c h i s o r , f r a n c h i s e ea n dt h et h i r dp a r t y a n db a s e do nt y p i c a lc a s e s c o m p a r e dt of o r m e rp a p e r sw h i c hw e r em a i n l yf o c u s e do n a n a l y s i so fs e p a r a t e dc a s e ，t h i so n ei n n o v a t i v e l yr e s e a r c h e sa n da n a l y z e sd i f f e r e n t c l a s s i f i c a t i o n sa m o n gt h ew h o l eo c c u p a t i o n ，i no r d e rt og i v es o m er e f e r e n c ef o rt h e h e a l t h yd e v e l o p m e n to ff r a n c h i s e j e lc l a s s i f i c a t i o n ：f 2 k e yw o r d s ：f r a n c h i s i n g ；c o m m e r c i a lf r a u d ；i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e j i i 致谢 本文在撰写的过程中，得到了对外经济贸易大学朱明侠教授悉心的指导和帮 助，朱老师渊博的学识、严谨的研究作风和乐观的处世风格，为我树立了榜样， 在此表示忠心的感谢。同时，本文还借鉴了许多著名专家学者的著作，得到了很 多同窗学友的帮助，在此一并表示感谢! 一 目u 吾 根据国际特许经营协会( i n t e r n a t i o n a lf r a n c h i s ea s s o c i a t i o n ，i f a ) 的定义， 特许经营( f r a n c h i s i n g ) 是特许人和被特许人之间的契约关系，对被特许人经营 中的如下领域( 经营诀窍和培训) 由特许人提供并有义务保持关注，被特许人的 经营是在特许人的控制下按一个共同标记、经营模式和或过程进行的，并且被 特许人从自己的资源中对其业务进行投资。自1 9 世纪5 0 年代美国胜家缝纫机公 司创新式地以特许经营的模式分销其产品以来，特许经营这种新兴的商业模式在 全世界得到迅速地扩张。以中国为例，进入2 1 世纪以来，特许经营以平均5 3 的 年增长速度发展，至2 0 0 4 年底，全国特许体系总数达到2 1 0 0 个，特许体系平均 拥有加盟店数量为5 7 个，加盟店总数达到1 2 万个。由于特许经营是一种“被 验证成功”的企业经营管理模式，因而与传统经营模式相比，具有更高的使投资 者获得成功的机率。正是这样的现实使得特许经营得到中小投资者们的热捧。但 是随着特许经营业的持续发展，各种各样以特许经营为载体的欺诈行为也应运而 生，不仅给投资者造成巨大损失，还影响到特许经营的长期良性发展。 国内外对于特许经营理论的研究始于2 0 世纪5 0 年代，但大部分学者主要是 针对特许经营的产生、发展，特许经营体系及关系、特许经营的实质以及如何开 展国际特许经营等方面进行深刻的剖析，而全面研究特许经营欺诈问题的文献还 比较少见。 本文作者通过查阅国内外专家学者的文献著作、期刊，然后对其采选、编译、 归纳和分析，结合一些具有代表性的案例，对特许经营欺诈问题进行多角度研究， 并给出相应的应对之策，以期能起到抛砖引玉，引起更多专家学者对这一问题的 关注和研究的作用。 本文的结构如下：第一部分是前言；第二部分是特许经营欺诈的理论评述； 第三部分详细研究归因于各个方面的特许经营欺诈行为的成因，其中包括特许 人、被特许人以及他们之外的第三方实施的欺诈；第四部分是针对欺诈成因的研 究给出相应的对策及政策建议：最后是总结评述。 数据来源：中国特许经营协会网站w w w c c f ao r g c n 。 1 二特许经营欺诈理论评述 ( 一) 相关理论文献回顾 欺诈历来是一个屡禁不止的现象。无论是特许经营还是其他商业经营模式， 欺诈都是难以避免的现象。欺诈“是以有意使人产生错误认识为目的的行为，因 受欺诈而为的法律行为，是指当事人一方故意制造假象，掩盖真相，致使对方陷 入错误而为的法律行为”2 。由此可见欺诈行为之所以能成功，往往是由于信息 不对称造成的。因此为规范特许经营行业发展，各国均制定了相关法律对这一行 业进行管理。1 9 7 9 年美国联邦贸易委员会( f e d e r a l t r a d e c o m m i s s i o n ) 制定了关 于特许经营和刨办企业的披露义务和禁止事项( d i s c l o s u r er e q u i r e m e n t sa n d p r o h i b i t i o n sc o n c e r n i n gf r a n c h i s i n ga n db u s i n e s so p p o r t u n i t yv e n t u r e s ，简称“f t c 法”) ，规范了美国特许经营行业披露行为，为避免遭受欺诈提供了牢固的法律支 撑。而为使披露文件能有统一格式，北美管理协会( n a s a a ) 又颁布了统一 特许经营要约公告( u n i f o r mf r a n c h i s eo f f e r i n gc i r c u l a r ，简称“u f o c ”) ，从而 更加规范了信息披露制度，有助于避免欺诈行为的得逞。这两部法律也成为各国 纷纷效仿的管理特许经营的法律范本。与这类法律不同的是，1 9 9 3 年澳大利亚 为减少政府对行业的干预，颁布了一部特许经营惯例法( f r a n c h i s i n gc o d eo f p r a c t i c e ) ，特许人和被特许人可以自愿选择是否遵守这部法律。这部法律的实施 一方面提高了管理效率，但另一方面由于缺乏强制性，实际上真正选择遵守这部 法律的人不多，因而有学者( a l e x a n d e r1 9 9 9 ) 建议采取强制性的自我管理和相 互监督。但是这部法律仍然为特许经营行业自律提供了很好地实践。 虽然特许经营上世纪8 0 年代后期才进入我国，但发展速度相当迅猛。这一 新兴事物给我国经济发展注入了新动力，同时也带来了新问题。针对出现的这些 问题，立法部门制定了相应了法规。除了一些间接管理特许经营业的法律3 ，2 0 0 4 年我国商务部出台了一部商业特许经营管理办法，规定了特许经营的定义、 基本形式、双方权利和义务、特许经营合同的基本内容以及受许人应向特许人缴 纳的费用等内容，是目前我国管理特许经营的最直接的法律依据。 2 详见佟柔主编民法原理，法律 | = 版社，1 9 8 3 年6 月第一版第9 l 页。 ，如台同法、知识产权法、公平竞争法等适用十一切商业模式的法律。 2 ( 二) 特许经营欺诈现状及研究意义 特许经营欺诈几乎是处于各个特许经营发展阶段的国家都不得不面对的问 题。即便是在美国这个特许经营历史最悠久、制度最完善的国家，以特许经营为 载体的欺诈现象也1 分普遍，以至于有学省( p u r v i n1 9 9 4 ) 认为“特许经营是 种拥有企业的安全可靠的方法这种说法完个是一种溟传”。甚至有学者( b a r k o f f 1 9 9 9 ) 还估计一般的特许经营体系“可能最多1 3 营运得很好，1 3 陷入一定的 财物困境中。1 3 可能盈亏平缅”。这样的数据显然与号称的“特许经营9 5 以 上的成功率”4 的数字相去甚远。虽然没有确实的数据显示，这些失败案例中由 欺i 乍造成的比率有多大，但从日益增多的涉及到特许经营欺诈诉讼的案件数目中 可窥见一斑。在经历了几十年的发展后，特许经营欺诈早已超越了过去简单的特 许人诈骗被特许人加盟费的低级形式。如今的欺诈不仅能山特许人实施，还可能 由被特许人乃至第三力实施，而且手段不断翻新，技术含量越来越商，令人防不 胜防。 个行业要持久发展，必须要有严格的法律和规范的市场。而作为个新兴 行业，特许经营更需要得到规范。有效识别特许欺诈和风险并加以防范和规避， 才能为特许经营营造良好的发展环境。目前学术界还没有对有关特许经营欺诈的 问题进行系统地研究，虽然不断有学者发表文章阐述特许经营某个或某些方面的 欺诈问题，但大部分的研究仅限于个案，其普遍性不强。通过总结前人的工作， 全面研究特许经营欺诈的成因问题，同时有针对性地给出建议，能帮助特许人和 被特许人有效地防范欺诈，规范特许经营市场，并能也为特许经营政策的制定、 法律法规的完善以及特许商、i k 道德的规范提出建议。 三特许经营欺诈的成因研究 ( 一)由特许人实施的特许欺诈 特许人实施的欺诈是最常见的特许经营欺诈行为，其目的不外乎是为使自己 获利而制造假象或隐瞒事实真相，客观上侵害了他人特别是被特许人的利益。 获利而制造假象或隐瞒事实真相，客观上侵害了他人特别是被特许人的利益。 4 数据引自美圊商业局1 9 9 2 年公市的特许经背状o * 3 i 特许人针对特许经营概念及法律关系实施欺诈 特许经营是基于传统商业模式发展起来的一种新兴的商业模式，因而与很多 其他商业模式如直营连锁、直销、传销等有着很多相似之处。但它们之间在法律 关系、产权归属、管理模式、利益分配等方面却存在着根本区别。有的特许人证 是利用这种概念上的模糊对被特许人或潜在的被特许人进行欺诈。附录中所列举 的案例1 正是这样的情况。该案例中的“特许人”假借特许经营的名义，通过发 展下线组织网络来推销产品或服务。实际上，“特许人”的最终利润不是来自产 品和服务的销售利润，而是通过收取加入者的入门费；而“被特许人”则是通过 大量发展下线，从下线的入门费中提取报酬。这样的营销模式在本质上属于“传 销”而非特许经营。传销是被我国法律明令禁止的商业行为，是一种“发散式和 随机性很强的扩张机构”5 ，因而与特许经营相比，后者有着更紧密的经营管理 关系，且能有效地控制被特许人的经营行为，达到企业管理和经济收益的“双赢”。 由于不清楚特许经营与“传销”这两种营销模式的区别，致使不少“被特许人” 遭受欺诈而陷入困境。 特许人是一个特许经营体系的创始者和实施者，因此各国对特许人的法律主 体资格都做出了规定。在不具备资格的条件下，特许人是不能以特许经营的名义 从事商业活动的。如我国商务部2 0 0 4 年公布的商业特许经营管理办法中对 特许人的法律资格做出了六条规定，其中包括“拥有有权许可他人使用的商标、 商号和经营模式等经营资源”，“在中国境内拥有至少两家经营一年以上的直营店 或者有其子公司、控股公司建立的直营店”等规定。只有符合这些条件才被允许 从事特许经营。但有些特许人为了低成本地实现资本而不是品牌的迅速扩张，在 没有获得法律资格前就开展特许经营，吸引投资者加盟。而被特许人最关注的是 特许人的品牌、产品和运营模式是否具有较强的盈利能力，因而时常忽略了对特 许人主体资格的审查。不具法律资格的“特许人”经常利用这一点，对特许人进 行欺诈。一旦出现纠纷，特许经营合同的效力往往得不到法律的有效保护， 使被特许人蒙受巨大损失。 5 详见中国特许经营协会编著律师解析特许经营，中国商业出版社t2 0 0 4 ，第9 页。 4 2 特许人针对特许经营合同方面实施欺诈 现实情况中特许人一般都具有合法的主体资格，因而特许人所实施的欺诈中 更多的是针对特许经营合同包括合同的签订、执行、终止以及法定要求的信息披 露方面的欺诈。 特许经营合同条款包括一般性条款和特殊性条款。其中特殊性条款是特许经 营合同与其他一般合同最大的区别，通常包括以下内容( 朱明侠2 0 0 1 ) ：经营模 式、专利和或专有技术；品牌、商标和或服务标记及其他商业符号；指导和培 训；区域限制：商品或原材料采购；报告制度：店堂建设与设计：广告与促销； 价格：存货维持：使用费的支付：质量管理：检查会计；保险条款：保密条款。 这些条款每一项都有可能成为特许人实施欺、诈的载体。 正是由于特许人可能就特许经营合同的内容和执行对被特许人进行各种各 样的欺诈，各国一般都制定有法律规定在签订合同前特许人应及时披露信息，以 期以此减少欺诈行为的发生。但是特许人常常以商业机密为理由，不披露有关信 息，使得被特许人无法了解特许人及其特许体系的真实状况，进而做出错误的决 策。例如，1 9 9 4 年d a i ( d o c t o r s a s s o c i a t i o ni n c o r p o r a t i o n ) 和赛百味( 华盛顿) 开发公司因对两项特许经营权进行不实陈述，并隐瞒财务上的某些事实，诱使戴 维波恩斯购买了两项特许经营权。在被诉至法庭后，这两家公司以公司机密由 进行辩护。虽然最终法庭依据马里兰州特许经营法支持了原告的诉讼，但其 仍然遭受了相当严重的损失( 马里兰州门特高迈县巡回法院，案号1 1 6 6 1 4 ) 。信 息披薅不完善构成了特许人欺诈被特许人、诱骗其加盟的主要成因之一。 即使被特许人获得特许人的完全真实的信息而达成了特许经营合同，特许人 仍有可能针对某些合同细节问题欺诈被特许人。如特许人提供以次充好的原材料 或产品、在被特许人的有效保护商圈内将特许权出售给其他被特许人等等。但基 于此类欺诈与一般商业欺诈性质一样，均是违反合同的欺诈行为，所以本文不作 赘述。 在特许经营合同中，特许人常常规定了大量的终止特许经营合同的条款。其 中有些条款的制定使得“被特许入永远不能离开特许体系”6 。这种在合同中规 6 详见r 0 b e n ，l p u r v i n ，j r t h ef r a n c h i s ef r a u d ：h o w t o p r o t e c t y o u r s e l f b e f o r ea n da f t e r y o u i n v e s t ，j o h nw i l e y s o n s ，l n c ，1 9 9 4 ，p 2 7 8 定l i 平等条款的欺诈方式构成了对终l ：俞刚i i 被特f ：人利益的损害。例如，被特 许人在从事特许经营中积累大量的客户数据信息，并建立了良好的信l i b e l 个人商 誉。但特许人通常会在合同中规定“特许经营合同终止后特许人拥有对被特许人 的数据信息、商誉的独占权”7 。被特许人在特许经营合同的存续期间，投入了 大量的时间和精力来获得这些可能会对其以后从事其他商业活动有益的信息。但 由于在签订特许合同时特许人与被特许人的不平等地位，“被特许人会以牺牲合 同终止后的个人利益来寻求达成特许协议”8 。这种欺诈较之其他方式的欺诈具 有更大的隐蔽性和强迫性，往往使被特许人在清楚了解特许人意图之后仍不得不 接受。 3 小结 由于特许人掌握着特许体系的主导权，而且面对的是大量分散的没有专业知 识的被特许人，常常处于相对有利的位置，因此在特许经营的欺诈案例中，特许 人实施欺诈的情况占有较大比例。但被特许人同样也有可能对实施特许人欺诈行 为，侵害其权益。 ( 二)由被特许人实施的特许欺诈 1 被特许人以不良动机加盟或为获取机密信息实施欺诈 特许经营是一套“被验证了成功”的体系，这套成功的体系拥有着其不为外 人所知的适应市场需求的产品、专有技术或管理方式。要获得企业的机密信息， 必须购买特许权加盟特许人。而成熟的特许人在选择被特许人时通常都制定有严 格的标准，例如潜在的被特许人要对特许经营富有极大的热情、服从特许体系、 有相应的从事特许经营的经济实力、能保守特许人的商业秘密等。但总有一些不 具备合法主体资格的潜在被特许人为获得从事特许经营的资格，对特许人隐瞒其 真实情况或提供虚假信息欺骗特许人。由于特许人面对的是数量众多的潜在被特 许人，无法逐一对其提供的信息予以核实，因而运用如此手段的被特许人往往得 以顺利加盟。这样的被特许人无法保障特许体系的整体一致性，侵犯到了特许人 7 同注解6 。 8 详见p a t o n ，“r e p o r td e t a i l sr i s k si n v o l v e df o ro l d e r w o r k e r si nf r a n c h i s i n g ，”m i g h tr i d d e rt r i u n eb u s i n e s s n e w s ，m a y2 3 ，2 0 0 5 6 的合法权蔬。 另外还有一些潜在的“被特i ：人”实际上并不想成为特许：人控制卜的加盟商， 他们常以加盟为名，在获得特许权、掌握特许人的商业机密或熟悉特许人的特许 体系后，借故终止与特许人的合同关系，然后在特许人的核心技术或管理模式上 稍加变动，自立门户，成为新的特许人。由于特询：人无法掌握潜在的被特许人的 真实目的，所以这样的欺诈手段也时常奏效。本文附录中收录的案例2 就属此类 情况。被特许人的这种欺诈行为显然对特许人构成相当大的威胁，不仅造成特许 人专有的知识产权的外泄，还使得有限的市场规模遭到恶意的被特许人分驳，从 而影响到其“品牌的迅速扩张”战略。 2 被特许人针对特许经营合同方面实施的欺诈 在特许经营体系中特许人一般都处于较强势的地位，被特许人只能被动地按 照合同约定的形式运营其加盟店，因而在针对特许经营合同实施的欺诈案例中， 由被特许人实旄的只占少数。但由于特许经营中被特许人的所有权是完全独立 的，拥有对加盟店绝对的经营管理权，这样的法律关系使得被特许人也有机会出 于自身利益的考虑，对特许人实施欺诈。例如，特许合同中一般会订有类似于“被 特许人应按营业额5 的比率向特许人缴纳特许权使用费”的条款，为了减少缴 纳的费用，被特许人可能会另造账册，虚报营业额欺骗特许人。由于实际条件的 限制，特许人对此一般都无法查证，从而使得被特许人的欺诈行为得以成功实施。 又或者是被特许人不按合同规定，隐瞒特许人，擅自增加经营项目以获得额外的 收入。由于被特许人针对特许经营的执行所实施的欺诈可谓多种多样，作者无法 一将其列举出。但这些欺诈行为的目的都是被特许人为获取额外的不当利益， 而且必然在某种程度上造成对合同的违反，侵害到特许人的利益。 被特许人除了在合同期内可能针对合同某些条款欺诈特许人，在特许经营合 同到期后，被特许入同样可能实施欺诈行为。在签订特许经营合同时，特许人通 常会规定合同到期后被特许人应履行的义务，例如被特许人应“停止使用特许人 的商标、专利等特许标示及其他与特许经营体系有关的任何标志；并不得使用相 类似的标识，使公众产生混淆：”“履行竞业限制义务”等等。但是有些被特许人 为了继续利用特许人的特许体系从事商业活动，同时又不愿再缴纳特许权使用 绪，1 二是n 特许合同终t l ：后故意隐瞒特一：人。继续使”j 原合同项卜n 0 权力。附录 r f l 案例3 就是这种情况。此案例一p 的被特许人在合 司终止后已经失去了法律用i 合 同依据，其欺诈行为就构成了对特许人的侵权。但由于特许人一般都十分注意保 护自己的特许体系不被他人非法冒用，且很容易收集到被特许人这种欺诈行为的 汪掘，因而被特许人的此类欺诈维系的时间往往不长，对被特许人造成的损失有 限。但是被特许人有更隐蔽的欺诈方式威胁特许人的利益，那就是在合同期满后 转投其他与特许人有竞争关系的商业体系中，并运用其在原特许体系中获得的知 识和信息为新的体系服务。一般被特许人以这种方式欺诈特许人时，特许人很难 取得可靠证据来得到法律的支持，从而使这样的欺诈行为持续很长时间。由于新 的商业体系比被特许人本身拥有更大的使特许人失去其在原有市场上巨大优势 的资源和能力，同时即使特许人收集到部分证据并对此进行法律诉讼，但往往诉 讼持续时间较长，损失难以挽回。所以这种欺诈行为有时会对特许人造成毁灭性 地打击。 3 小结 “特许经营的确实现了许多创业者的梦想”9 。被特许人以各种形式欺诈特 许人，无非是为了以最低的成本最大限度地获得特许经营体系的好处。除了针对 特许人的欺诈，被特许人还可能向顾客或其他被特许人实旌欺诈，但由于此类欺 诈与一般商业欺诈性质类同，本文不作赘述。而被特许人欺诈行为是否能得以实 施及其所造成被欺诈对象受侵害的程度取决于特许人对特许体系的管理以及相 关法律完备程度。 ( 三)由第三方实燕的特许经营欺诈 一般的观点认为，特许经营中的欺诈不外是在特许人与被特许人之间发生的 商业行为。但是随着特许经营的发展，出现了特许人或被特许人以外的第三方实 施的欺诈。与传统的特许经营欺诈相比，由第三方实施的欺诈由于身份的相对中 立性，使得其结论往往具有貌似公正的外表，更令被骗者信服而难以辨别。这里 作者提到的第三方包括与特许经营有关联的各种咨询公司、组织机构乃至于一些 9 详见b r o w n f r a n c h i s i n gr e a l i t i e sa n dr e m e d i e s ，l a wj o u r n a ls e m i n a rp r e s s ，1 9 9 3 ，p 6 7 8 权威部j 如商业统训机构等。山于这些机构具有型人n 0 公信力和影响力，般小 会引起公众的质疑，从而其造成的欺i 1 1 = 后果更加广泛。例如，美幽商、l kj 岛 ( d e p a r t m e n t o f c o m m e r c e ，d o c ) 在其公布的“特许经营的经济状况”报告中声 称“每年特许经营的中止率不超过1 ”“5 年后仍有9 5 的被特许人继 续经营”。但有学者( b a t e s1 9 9 3 ) 对该报告的可信度进行了研究，发现“商业局 的报告主要利用成功建立特许经营体系的公司自愿提供的信息”，而商业局只是 “整理了特许人提供的数据，调查人员没有对这些数据进行核查，更没有认真校 对以确定特许人提供的信息是否真实”。虽然商业局可以用对“失败的特许经 营体系”的定义不同来解释其数据的可靠性；但对于普通的投资者来说，这样的 一份报告无疑是他们投资特许经营的一张有效保险单，他们会对“自己的投资将 获得成功”这一点毫不置疑。对于权威部门的这些行为，客观上的确构成了对至 少一部分潜在被特许人的诱导，虽然其主观目的是为了提供公证有效的统计数据 以帮助投资者做出准确的决策。从某种角度来说，我们也可以称之为“欺诈”行 为。事实上，无论是怎样的权威数据统计，由于受统计口径、数据采集方法、分 析角度以及其他因素的影响，其得到的结论只应在一定程度上具有绝对的真实性 和公正性。 除了这种公信部门的事实“欺诈”外，某些咨询机构、顾问公司主观实旌的 欺诈其性质就更加恶劣。以附录中的案例4 为例。如果从特许人天香阁咖啡连锁 店的角度出发，该咨询公司所策划的商业举措的确取得了巨大的成功，使特许人 迅速扩大了加盟队伍，并收获了巨额的加盟费。但实际上，咨询公司没有核查该 特许人是否符合国家法律规定，对该项目的投资价值和风险大小未做全面评估， 而只是以扩大自身影响力、赚取咨询费为目的，不负责任地为“特许人”制造吸 引加盟者的假象。对于没有专业知识的普通投资者来说，他们很难辨剐有着丰富 市场运作经验的咨询公司的诱骗。而正是由于该咨询公司的造势行为，使得众多 投资者遭受了特许人的欺诈。 另外，虽然特许经营在中国得到一定的发展，但仍属新兴事物。“鉴于特许 经营在中国的前景是绩优股，所以特许经营行业的相关培训也就十分火爆”， “有的还号称自己是什么权威之类的认证”“1 。这样的“招牌”对于想扩大 ”b a t e s t i m o t h y l 9 9 3 ，“f r a n c h i s es t a r t u p s ：l o w p r o f i t a b i l i t ya n d h i g hf a i l u r e r a t e s t ”e g i i n e w s ，p 1 2 “见李维华，“谨防另类欺诈，”连锁与特许2 0 0 5 年3 月。 9 食业影响力或从二扦特许经营的人具柯很人的诱惑。但实际| 二真j 刚i 柯权威一i i i i i , jj ：, g - 训干u 认证只有为数：；：i i i 多的几家。在这种鱼龙混杂的市场局面卜，部分人遭受欺订： 也就在所难免了。 四防止特许经营欺诈的对策及政策建议 “诚信是人们进行民事、商事交往时应遵循的一项基本原则”1 2 这一点对 于一项特许经营体系能否获得长久成功尤为重要。但是，“欺诈”目前已成为人 们不得不面对的巨大商业风险。鉴于各幽实际情况的差异，本文作者仅对我国投 资者如何防范形形色色的特许经营欺诈提出以下建议： ( 一) 完善法律法规，创造良好的市场环境 政策和法律的不完善制约着特许经营的健康发展。例如我国目前还没有出台 一部全面的法律直接针对特许经营业，只有商业特许经营管理办法这部行政 法规，加之该法规的条款相对比较笼统，不能对特许经营的所有行为进行有效地 规范和管理。在众多的特许经营纠纷和欺诈的案例中，有许多是因为无法可依或 法律条款不完备而造成的。我国的立法机构可以从本国的实际情况出发，结合外 国尤其是美国对特许经营法律制度建设的先进经验，制定一部全面详尽的特许 经营法，从法律层面规范特许经营市场。同时制定一套行之有效的监管制度， 保障执法的及时性、公正性和有效性。在创建一个良好的法律环境的基础上，政 府应加强对企业和公民的诚信道德建设，变被动守法为主动守法。法律和道德双 管齐下是中国特许经营市场扩张顺利进行的重要保障。有了相对完善的法律法规 和“诚信为本”的道德意识，就能够有效地维护特许入和被特许人的合法权益， 规范特许活动中的交易行为，保障特许经营的长期健康发展。 ( 二) 健全市场准入和信息披露制度，提高特许经营门槛 对于特许经营行业的准入制度，目前我国仅在商业特许经营管理办法中 z 见孟宪伟，赵永林主编反商事欺诈及典型案例评析，人民法院出版社，2 0 0 2 年，第9 页 1 0 做了比较简币的规定”，甚罕都未指定桐关i - ：锊郝门进行资格审批。特许经营 行业的准入门槛过低，无法保证特许从业人员的豢质，从而降低了实施特许经营 欺诈行为的风险和代价。针对我国的实际情况，管理部门可适当提高特许经营的 准入门槛，例如：会员制度、资格限制制度、试点经营制度、经营审查制度、经 营许可制度、年检制度、区域限制制度、特许人与被特许人均不得犯有从事商业 欺诈活动的记录，等等。 真实及时地披露信息是避免特许欺诈的有效手段。在信息披露方面，可以借 鉴特许经营业最发达的美国1 4 的经验并结合本国实际，对特许人和被特许人披露 信息的时间、内容、格式等做出严格规定，改变特许人与被特许人在信息获得上 的不平衡现状，减少欺诈行为发生的可能性。同时应鼓励特许人与被特许人加强 相互的沟通和了解，巩固双方长期合作的基础，积极促成“双赢”局面。 ( 三) 寻求专业法律咨询机构的帮助，降低遭受欺诈的风险 在很多现实的特许经营欺诈案例中，有不少案例是由于欺诈行为的实施方 ( 特许人或被特许人) 故意利用合同条款的漏洞或者被欺诈方对相关法律问题的 认识不清而导致的。因此聘请专业的法律机构来帮助规范特许经营合同，理清法 律关系，解决各种法律问题，不仅能有效地防范各种欺诈行为，并能较少各种特 许经营纠纷，保证特许经营体系的长期协调发展。在具体实施这一建议时，由于 特许人一般具有相对较强的实力，可为企业聘请经验丰富的专职律师，并强化企 业的巡查和督察职能，保护自己的合法权益；而被特许人由于单体实力较弱，可 建立被特许人法律联盟，共同出资聘请律师，同时，各被特许人应加强相互联系， 避免遭受特许人的歧视对待。 ”特许人“依法设立企业或其他经济组织；拥有有权许可他人使用的商标、商号和经营模式等经营资源； 具备向被特许人提供长期经营指导和培i j i lj l l t 务的能力；在中国境内拥有至少两家经营一年咀上的直营店 或者由其子公司、控股公司建立的直营店；需特许人提供货物供应的特许经营，特许人应当具有稳定的、 能够保证品质的货物供应系统，并能提供相关的服务；具有良好信誉，无以特许经营方式从事欺诈活动 的记录。”而被特许人甚至只需“依法设立的企业或者其他经济组织：拥有与特许经营相适应的资金、固 定场所、人员等。” 1 4 根据中l i l 特许经营悱会的数据我国特许经营体系至2 0 0 4 年达2 1 0 0 个，绝对数目已超过美国，但加盟 店总数( 1 2 万) 远低于美国( 近7 7 万) ，且2 0 0 0 亿人民币的销售总额也远低于菱国的1 5 3 0 0 亿美元。 】e 它国家的数据也低于美国。从这个角度考虑，美国目前仍是特许经营晟发达的国家。 ( 四)建立企业风险管理程序，提高企业承担风险能力1 5 承担风险能力弱是我国企业的通病。这一点从众多一击即溃的失败企业事例 中可见一斑。特许经营企业由于其涉及的特许人、被特许人众多，因而企业发展 面临着巨大的风险。欺诈就是其中之一。任何企业要获得跃久稳固发展都必须具 备较强的抗风险能力。因此，特许经营企业建立风险管理程序，利用科学的风险 管理方法，不仅能及早识别企业发展中可能遭遇的风险并加以避免，而且能在风 险发生后将损失减d , n 最低程度。 五结束语 特许经营在世界各国正处于迅猛发展的阶段。但即使是在特许经营发展最完 善的美国，特许欺诈也是比比皆是。无论是投资者选择特许企业进行投资，还是 特许人斟选潜在的被特许入，甚至于特许入、被特许人之外的第三方进行有关特 许经营的咨询、调查、建议和政策决策的过程中，都可能潜在着各种欺诈现象。 本文首先总结了前人对这一问题的研究，进而按实施欺诈行为主体不同对3 大类 的特许经营欺诈现象进行了具体分析，并列举了典型案例。最后在此基础上给出 了相应建议，包括政策层面和企业层厩的。 由于特许经营的文献主要集中在对特许经营的运作模式、与特许经营相关的 法律、特许经营管理与加盟战略等方面的研究，而研究特许经营欺诈的论文和专 著数量不多，并且主要是个案研究为主，因此，本文对特许经营欺诈的研究具有 一定的独创性。但由于篇幅所限，本文不可能对所有欺诈现象一一列举研究，且 作者本身所接触到的欺诈实例较少，因而研究深度不够，有待进一步深入研究。 随着特许经营业的不断发展，特许欺诈手段将不断翻新，所造成的后果可能 也将更加严重。因此，对于本课题的研究应该是动态和长期性的。 1 5 川超( 2 0 0 5 ) 在其硕j ：g f 究生毕业论文中囝特许经营市场扩张风险分析对此有详细分析。 1 2 参考文献 佟柔，( 1 9 8 3 ) 民法原理，法律出版社。 黄围维，( 2 0 0 5 ) “论商业欺诈”，连锁与特许第l l 期，第4 9 5 1 页。 李维华，( 2 0 0 5 ) “谨防另类欺诈”，连锁与特许第3 期，第4 4 4 6 页。 盂宪伟，赵永林，( 2 0 0 2 ) 反商事欺诈及典型案例评析，人民法院出版社。 普拉默德克拉若著，胡世宏译，( 2 0 0 4 ) 特许经营，人民邮电出版社。 牛海鹏，( 1 9 9 6 ) 特许经营，企业管理出版社。 特许经营协会，( 2 0 0 4 ) 律师解释特许经营，中国商业出版社。 田超，( 2 0 0 5 ) 中国特许经营市场扩张风险分析，中国国家图书馆硕士毕业论 文库。 王贵斌，( 2 0 0 4 ) 特许经营合同及案例分析，中国工商出版社。 王红，李盾，( 2 0 0 4 ) 特许经营a b e ) ) ，对外经济贸易大学出版社。 向欣，孟扬，( 1 9 9 7 ) 特许经营：商业发展的国际化潮流，中国商业出版社。 赵涛，( 2 0 0 2 ) 特许经营管理，北京工业大学出版社。 中国连锁经营协会，( 2 0 0 5 ) ( 2 0 0 5 中国特许连锁发展状况蓝皮书。 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i s k si n v o l v e df o ro l d e rw o r k e r si nf r a n c h i s i n g ，” k n i g h tr i d d e rt r i b u n eb u s i n e s sn e w s ，m a y2 3 p e t e r ，h a l la n dr o bd i x o n ，( 1 9 8 8 ) f r a n c h i s i n g ，l o n d o np i t m a np u b l i s h i n g r o b e r t ，tj u s t i sa n dr i c h a