契约违反体系之构成ppt课件

契約違反體系之形成,1,法律外在體系,2,法律外在體系台灣,第一階層：第220條到第224條關於債務人對何等事由應負債務不履行責任之規定第二階層：第225條到第233條規定給付不能、不完全給付及給付遲延之效力第三階層：第264條到267條關於雙務契約之特別效力第四階層：債編各種之債針對各種契約類型之特別規定（第345條到756條之9）,3,法律外在體系台灣,債編通則第三節債之效力第一款給付：給付不能、不完全給付第二款遲延：給付遲延、受領遲延第三款保全：代位權；撤銷權第四款契約：締約上過失、契約標的不能、定型化契約、定金及違約金、契約解除、同時履行抗辯、不安抗辯、危險負擔、涉他契約,4,法律外在體系中國,合同法總則第四章合同履行第64條以下？合同法總則第六章合同權利義務之終止合同法總則第七章違約責任合同法分則,5,法律外在體系中國,買賣瑕疵擔保責任？承攬合同合同法第二百六十二条：承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。工程建設合同第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。,6,債務不履行之意義,廣義的債務不履行概念債務人應依債之關係成立的本旨為給付。如其違反給付義務即屬不給付，是為債務不履行。日本：作為事實之不履行；履行障害狹義債務不履行概念債之內容未能實現之狀態，亦即因可歸責於債務人之事由，而未依債之本旨，以為給付之狀態。,7,債務不履行三分體系,給付遲延給付不能不完全給付給付拒絕？,8,債務不履行之態樣,最高法院93年度台上字第42號判決：按債務不履行包括給付不能、給付遲延及不完全給付三種，其形態及法律效果均有不同。所謂給付不能，係指依社會觀念，其給付已屬不能者而言；若債務人僅無資力，按諸社會觀念，不能謂為給付不能。給付遲延，則指債務人於應給付之期限，能給付而不為給付；倘給付可能，則債務人縱在期限前，預先表示拒絕給付，亦須至期限屆滿，始負遲延責任。至於不完全給付，則指債務人提出之給付，不合債之本旨而言。,9,債務不履行之效力？,史尚寬：強制執行及損害賠償林誠二：強制執行、損害賠償及契約解除依據：1999年債編修正前第227條：債務人不為給付或不為完全給付者，債權人得聲請法院強制執行，並得請求損害賠償。？,10,德國給付障礙,2002年德國債法現代化前，學者一般認為給付障礙包括債總給付不能、給付遲延、積極侵害債權、法律行為基礎之喪失，及債各規定之不良給付，甚至有將締約上過失涵蓋在內不問有無過失、可否歸責，更不論給付障礙之事由是否來自外界，與債務不履行之概念，並不完全相同,11,義務不履行,1980年聯合國國際商品買賣公約對出賣人契約違反之救濟，第45條開宗明義規定出賣人若未履行契約或該公約所生之義務，須負其責，契約違反理解為義務不履行。聯合國國際商事契約第7.1.1條將當事人不履行任何契約義務，包括瑕疵履行及遲延履行，定義為不履行，而非契約違反。,12,德國義務違反等同於契約違反,德國2002年債法現代化法後，義務違反成為所有給付障礙共同之核心概念。該條所謂義務違反，並非日常生活語言，而為法律用語。所謂契約義務違反，並不完全是具體義務認定與判斷的問題，且易讓人與歸責事由，甚至過失判斷上注意義務違反聯想在一起，而引起誤解。,13,德國義務違反等同於契約違反,德國2002年債法現代化法所謂義務違反，並不等同於過失，並無任何道德非難之意味，而僅指債務人未為依契約應為之給付或違反保護義務不問原因如何，更不論是否有可責性。如出賣人並未於約定期限交付中古車於買受人，即使車因不可抗力而滅失，亦為義務違反，受僱人因病無法工作，雖無可責，但仍為義務違反,14,契約違反,現代契約法承認給付義務以外之其他義務，以契約義務違反取代傳統所謂債務不履行，同時能彰顯契約觀點之重要性及兼顧契約法之發展，因此蔚為風潮。,15,中國契約違反,16,中國民事責任（通則第134條）,承担民事责任的方式主要有：停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重作、更换；赔偿损失；支付违约金；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。,17,中國民事責任（民總草案160）,承担民事责任的方式主要有：一停止侵害；二排除妨碍；三消除危险；四返还财产；五恢复原状、修复生态环境；六修理、重作、更换；七赔偿损失；八支付违约金；九消除影响、恢复名誉；十赔礼道歉。前款规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。,18,中國民事責任（民總草案161）,因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任，法律另有规定的除外。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。,19,中國合同責任,與違約責任相同說崔建遠（合同責任研究，1992年，頁8）合同法上的民事責任合同責任（違約責任）締約上過失則合同責任，当事人不履行债务时依法产生的民事责任,20,中國合同責任,與違約責任不同說王利明（違約責任論，1996年，頁26以下）合同責任違約責任變更、解除合同所生的責任保證責任非違約方未盡到防止或減輕損害義務所應負的責任,21,中國違約之概念,法律規定民法通則第111條：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。合同法第107條：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、採取補救措施或者賠償損失等違約責任。,22,合同履行的障碍（韩）,不可抗力情事变更履行迟延履行不能拒绝履行不完全履行债权人迟延,23,违约概念,崔建遠（2012年頁311）違反合同債務；不履行合同債務阻卻違法事由存在，不具違法性韓世遠（2008年頁321）包括給付義務附隨義務違反，為違法行為受領遲延也是合同義務違反不問過錯,24,中國違約行為型態,崔建遠（2012年311）不能履行遲延履行不完全履行拒絕履行受領遲延,25,違約型態,王利明在違約責任論即認為實際違約可分為不履行、遲延履行、不適當履行、其他不完全履行，而不適當履行包括瑕疵履行和加害給付，其他不完全履行包括部分履行、履行方法不當、履行地點不當、其他違反合同義務的行為,26,違約型態,魏振瀛主編的民法一書中，將違約行為的形態分為不履行（包括履行不能及拒絕履行）、履行遲延、不完全履行（包括瑕疵給付與加害給付）、預期違約,27,中國違約責任之概念,韓世遠（2008年頁522）不履行合同義務或履行合同義務不符和約定，依法產生的法律責任強制履行、賠償損失、違約金、退貨、減少價款獲報酬解除合同並非合同責任合同義務之轉化,28,作为债务,与的债务在债务人的行为(交付等)最终不过是取得财物的手段，而从财物的取得上体现债权的价值时，其债务称为与的债务金钱债务、交付物品债务、移转权利之债务,为的债务在债权以债务人的行为本身来体现其价值时，从债务的角度称为为的债务，比如修理、运输、保管,29,給與債務與行為債務,給與債務obliationdedonner與行為債務obligationdefaireoudenepasfaire之區別，乃為説明強制執行方法之差異，由我妻榮所導入之分類，依據法國民法契約所生債務最基本之分類。法國：區別實益在於強制履行上，即行為債務之不履行，不能強制履行，僅得請求損害賠償,30,契約關係之義務群,31,契約內容,實現給付利益之義務給付義務輔助實現債權人給付利益之附隨義務保護相對人人身及財產完整之義務保護義務不真正義務權能具有財產價值、完整性,32,契約關係之義務群,給付義務,主給付義務決定契約類型特徵不可欠缺契約必要之點交換契約交換之對象從給付義務實現給付利益具有訴求力,附隨義務,輔助實現債權人給付利益保護相對人人身、物等完整性（保護義務）多數說認為無訴求力，僅得為損害賠償基礎,33,主給付義務,王澤鑑：主給付義務指債之關係（尤其是契約）上所固有、必備，並用以決定債之關係（契約）類型的基本義務（債之關係的要素）。無主給付義務的法定債之關係：德國債法理論承認因契約談判磋商所生的債之關係，以保護義務為其核心，並無主給付。,34,主給付義務,羅馬法，契約必要之點；要素交換契約（買賣價金及標的物之交換），交換關係的給付及對待給付有名契約，契約類型特徵上不可欠缺之義務契約交易上典型之目的,35,第一次與第二次給付義務,第一次給付義務：原定給付義務，如財產權移轉義務第二次給付義務原定給付義務不履行之損害賠償義務契約解除後返還義務傳統見解，第二次給付義務為第一次給付義務的延長或變形，後者以前者依然存在為前提,36,從給付義務,不是契約類型特徵上不可欠缺的要素確保或輔助債權人給付利益的實現，如名犬出賣人交付血統證明書之義務或債權買賣交付債權證書之義務。主給付義務與從給付義務之區別，未必一見即明。,37,輔助實現債權人給付利益之附隨義務,與從給付義務是否應有區別傳統通說，附隨義務均無訴求力，從給付義務有之。己見，不須區別,38,保護義務,保護義務的法律依據為誠實信用原則，保護義務的範圍與強度，隨時間影響債之關係的程度、債之關係當事人協力的必要程度而有不同，法律上特別結合關係所具有信賴的要素愈濃厚，保護義務愈有可能存在。,39,保護義務,保護義務的目的，不僅在使債之關係的當事人免於人身與物的侵害，換言之，保護義務所保護的法益，並不限於生命身體健康與所有權，也可能及於其他權利，甚至所謂單純財產上損害,40,保護義務,不以契約存在為前提保護義務與契約目的的實現，並無直接必然的關連。保護義務的存在，不以契約有效存在為前提，既非附隨於給付義務而存在，也不是附隨於契約關係保護義務仍以法律上特別結合關係存在為基礎，支配此特別結合關係的誠實信用原則，順理成章地成為保護義務的倫理基礎先契約義務後契約義務,41,保護義務,以保護義務為中心的債之關係契約關係內容的一個構成部分？或已經成為以信賴責任為基礎的法定債之關係的內容,42,不真正義務,不真正義務雖然也是對義務人的行為要求，義務人履行此義務，對他方當事人也有利，但義務人即使不遵守，他方既不能請求強制履行，也不能請求損害賠償，但義務人將因而受到一定的不利益。,43,不真正義務,不真正义务在保险法上最为常见，如在财产保险合同有效期内，保险标的危险程度增加的，被保险人按照合同约定应当及时通知保险人(参照保险法第37条第1款)减轻损害的义务(民法通则第114条;合同法第119条)。,44,形成權,契約解消權,45,抗辯,權利障礙抗辯（如因法律行為不生效力權利自始不發生之事實）權利消滅抗辯（如債權因清償等債之消滅原因而消滅）實體法意義之抗辯權，如時效消滅抗辯權（滅卻抗辯權），及一時(延期)抗辯權，如同時履行抗辯權,46,契約關係,目的性給付對待給付之牽連關係契約目的不能實現相對性契約相對性及其例外,47,契約關係,發展性古典契約：一時性契約現代契約：繼續性契約；工程契約；不完全契約理論；關係契約理論移轉與交易性以契約地位為交易客體契約承擔,48,契約違反法律原則之形成,49,債務不履行法律原則,中國：從違約責任到債務不履行責任債務不履行比違約更科學（韓世遠，2008年，524）,50,契約族群,終局移轉財產權之契約族群使用收益他人之財產之契約族群勞務給付契約關於團體之契約族群（合夥及隱名合夥）債之履行與確保之契約族群,51,違約一般法律原則適用對象,雙務契約雙務契約給付義務彼此間乃為契約目的之達成而有機的存在。契約目的之達成或不妨礙契約目的之達成，除給付義務之外，尚有其他行為義務，無論給付義務或其他義務，均直接間接與契約目的之達成或不妨礙有關，故而，契約關係中債務本旨之判斷，並非單純個別債權債務本身是否履行或清償的問題，更無法與契約一刀兩斷。,52,違約一般法律原則適用對象,一時性契約：消費商品買賣廣義商品供應契約，特別是繼續性供給契約工作物供給契約承攬,53,違約一般法律原則,因商品交易以給付結果之發生為契約主要目的，給付結果未實現即為契約違反之表徵，不以故意或過失為歸責事由之嚴格責任遂適合成為契約責任之歸責原則，在一定情形下承認債務人免賠償責任之免責原則，即能調和嚴格責任之嚴格基於信賴關係而生之保護義務，無論承認之必要性或強度，均較繼續性契約關係為低,54,動產買賣法律原則,動產買賣，特別是商人間之商品交易，無土地政策之考量，無消費者買賣之消費者保護立法政策之問題，其法律原則之形成較能以契約嚴守原則與契約公平原則等契約法基本理念為基礎，而發展出最純粹不含雜質之契約法律原則。,55,動產買賣法律原則,CISG雖僅以商人間之商品買賣為規範對象，但其所接櫫之契約法律原則不僅影響許多國家內國買賣法之發展，更如黑暗中之明燈，引領許多國家一般契約法律原則之現代化，甚至對歐盟區域性及全球化下之契約法整合，產生啟迪領導之作用，歐洲契約法原則及聯合國國際商事契約也常繼踵效尤。,56,無償契約法律原則,無償契約常基於親情、愛情、友情、恩情等人情世故，與有償契約多為商業交易，當事人多無此關係，截然有別。契約嚴守？契約公平原則？契約等價？,57,無償契約法律原則,契約拘束力較為薄弱英美法約因歐陸無償契約要式性台灣贈與物權利移轉後、履行道德上義務、經公證贈與，不得撤銷中國合同法第186條：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。,58,無償契約法律原則,債務人責任較輕台灣民法第410條：贈與人僅就其故意或重大過失，對於受贈人負給付不能之責任。；第411條：贈與之物或權利如有瑕疵，贈與人不負擔保責任。但贈與人故意不告知其瑕疵或保證其無瑕疵者，對於受贈人因瑕疵所生之損害，負賠償之義務。,59,無償契約法律原則,債務人責任較輕合同法第189条：因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。合同法第191条：赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任。,60,繼續性契約關係法律原則,物之使用之契約族群，即租賃及借貸，及大多數勞務契約族群屬繼續性契約關係，與典型之買賣屬一時性契約關係，在契約構造上顯然有別。契約解消不影響已完成之給付關係終止基於信賴關係保護義務信賴關係破壞以致於維持契約關係無期待可能性時，得終止契約（基於重大原因之契約終止）,61,租賃法之社會化,使用他人之物之繼續性契約關係，不動產租賃，特別是以供居住之用之房屋租賃，具有高度社會政策考量。,62,借貸,消費借貸涉及授信契約，與擔保制度常有無法割捨之關係，有建立特殊之法律原則之空間。第三人融資,63,勞務給付契約法律原則,承攬、工程契約有具有高度勞工保護政策之勞動契約專門職業技術人員單純提供勞務之服務契約金融、保險等服務業,64,勞務給付契約法律原則,多為給付行為債務（手段債務）處理他人事務任意終止權繼續性關係終止給付是否合乎契約本旨並非如買賣取決於標的物之性質無法原物返還生產因素部分來自債權人，債權人不為協力，常無法履行,65,消費者契約法律原則,定型化契約的規範資訊透明化、告知説明義務之充實、消費者反悔權之賦予、定型化契約之規制等方面保障處於基本上資訊不對等之消費者特種買賣毀約權,66,契約法現代化,67,德國2002年債法現代化議題,第一、與契約有關歐盟指令之轉化及與民法典之整合；第二、給付障礙法之現代化。民法總則消滅時效之修正給付障礙法一般規定之修正買賣瑕疵擔保之修正,68,德國2002年債法現代化方向,確立保護義務及先契約責任（第311條）；法律行為基礎喪失及變更之法典化（第313條）確立義務違反在給付障礙法中心地位，打破債務不履行三分體系（第280條到第283條、323條到第324條）；給付不能的概念轉化為原定給付履行請求權之界限（第275條）；,69,德國2002年債法現代化方向,歸責事由強調契約風險分配之重要性，故意過失退居次要角色（第276條）；契約解除不再以可歸責於債務人為要件，且不妨礙履行利益之損害賠償（第323條到326條）；瑕疵納入給付障礙一般救濟體系中（第434條）。,70,2016年法國契約法修正,修正第1195條推翻最高法院的見解：契約成立時無法預見之情事變更致未承擔此情事變更風險之一方當事人履行契約重大負擔時，得請求他方重新談判，一方在談判中，仍應繼續履約。他方拒絕談判或談判不成功時，當事人得合意之日期及條件解消契約，或以合意請求法院調整契約。合理期限內無法合意時，法院得依一方當事人之聲請調整契約或以一定條件定解消契約之時日。,71,2016年法國契約法修正,修正後，契約不履行取代債務不履行，改採國際契約法文件常見的違約救濟體系修正第四章契約效力第五節為契約不履行（Linexcutionducontrat），共五小節：不履行抗辯；原定給付之履行；減價；契約解消；契約不履行損害賠償，按部就班次第展開契約不履行救濟體系。,72,2016年法國契約法修正,第1218條規定不可抗力及其效果：債務人不履行債務之事由處於債務人控制範圍之外，契約成立時無法合理預見，該事由之效果無法以適當之措施避免時，構成契約上不可抗力。於永久障害，契約自動消滅，依第1351條及第1351-1條之規定，雙方免給付義務。,73,2016年法國契約法修正,修正第1221條規定債務人不履行時，只要履行非不可能（法律上、道德上或實質上不能）且履行所需費用及債權人之利益間並無顯失公平之處，債權人得請求原定給付之強制履行。,74,契約法現代化指標,第一、放棄以債務不履行態樣為中心的體系，不再依債務不履行態樣分別規定其要件及效果，即無所謂債務不履行三分論，而改採以契約違反救濟為中心的體系。第二、給付不能不再是債務不履行獨立態樣，而為原定給付請求權之界限。,75,契約法現代化指標,第三、確立契約拘束力同時，例外承認情事變更顯失公平時，當事人得請求重新磋商調整契約內容，談判不成時，再由法院介入。第四、違約損害賠償不採過失責任主義，規定免責事由。第五、契約解消不以可歸責於債務人為要件，而以違約重大或契約目的不達為要件。瑕疵為違約型態,76,中國合同法,救濟體系（韓322）以不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定为中心，构筑违约责任法的体系，具体规定了强制履行、赔偿损失、违约金等责任方式，总体上属于救济进路模式。金钱债务的不履行(第109条)、非金钱债务的不履行(第110条)以及瑕疵履行(第111条)，具有原因进路的特征。合同法实际上采取的是原因进路与救济进路的混合体系，重点仍然是在救济进路方面。,77,中國合同法,不能履行不是違約獨立態樣第110条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行；(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三)债权人在合理期限内未要求履行。,78,中國合同法,不可抗力為免責事由第一百一十七条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。,79,中國合同法,契約解除合同目的不能實現（第94條）,80,中國合同法,瑕疵為違約態樣第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。,81,台灣傳統見解,債務不履行仍有給付不能、給付遲延、不完全給付三個態樣履行請求權並非債務不履行之救濟而為債之效力情事變更原則之效果並無磋商請求權，也無契約解消之規定,82,台灣傳統見解,歸責事由為債務不履行一般要件歸責事由原則上為故意過失法定契約解除以可歸責於債務人為必要權利瑕疵及物之瑕疵擔保責任乃獨立於債務不履行體系的法定責任,83,違約研究的方法論,84,區別法律繼受與比較法研究,法律繼受尋找母法；窮本溯源與母法之差異性學說繼受借鏡的對象、學說提出的時代背景、法律狀況是否也是模仿而來：德國日本台灣中國？是否有繼受之正當性,85,真正比較契約法研究取向,第一、探詢不同法律體系契約法之共通處；第二、追求契約法之整合與統一；第三、研究某國家契約法對其他國家法律之影響，如19世紀後半法國法與德國學說對英國契約法之影響；第四、研究不同法律體系，且主要為英美法與大陸法系間學說之異同。,86,分辨立法論與解釋論,立法論全新：合同法？修正：民法總則制定解釋論,87,從債權債務觀到契約觀,雙務契約為債務不履行規定最主要的適用對象法定債之關係，特別是不當得利與侵權行為均有其獨特之生命，絕大多數之問題止於要件之構成及法律效果之確定，除金錢賠償或給付發生遲延利息之問題外，適用債務不履行其他規定之機會甚渺。,88,契約關係與法定債之關係