（马克思主义哲学专业论文）审判正义论.pdf

内容提要 人类对正义的追求，是一种终极价值追求从不同的视角出发，对正义会 有不同的解答，但对正义的精神追求是趋同的审判正义既可以看作是一种对 正义的新解，也可以看作是一种追求与实现正义的方案 财产的社会性和独立性这二重属性，是确立审判制度的深刻经济基础财 产的社会性与财产的独立性有一定的包容性又有不可解决的矛盾人类的非正 义是对财产关系及以财产为基础的社会关系的不正当破坏，归根结底来源于财 产二重属性的不可调和性，非正义越然；l 起纷争反之，正义就是有序，这样 的有序根源于财产的有序，简而言之，正义是人类避免纷争，追求财产( 社会) 有序性的价值取向 人类的生活受到财产二重属性的制约财产的社会属性激发人们不断加强 交往及合作，通过社会交往获得财产，在这一过程t 1 人4 t l 情感越来越丰富，人 性不断完善，理性不断成长同时，财产的独立性要求主体的稳定性，并促使 人类设计出规范来保障其稳定性当出现了对财产和社会秩序的不正当破坏的 非正义之事时，理性的人类在合意( 审判契约) 的基础上找到了审判这一定分 止争的良好制度通过审判匡扶正义是审判制度的先天任务通过审判实现财 产和社会秩序的有序( 实现财产二重属性的相对稳定) ，实现从非正义到正义的 过程，我们称之为审判正义 从审判内容来看，由于审判是当事人之间的一种社会关系。离不开公众的 参与或评判公众参与或评判，是基于其合意而不是别的原因在审判中，这 种合意我们称之为。审判契约。只有建立在审判契约基础上的审判，才能说是 正当的审判，也只有建立在公众合意基础上的审判，才是道德的审判因此。 审判契约是审判正义的正义之源 要实现审判契约基础上的审判正义，离不开具体的规范机制规范机制的 建构包括主体客体、程序三个方面的内容通过建构审判规范机制所实现的 审判正义所指向的目标，不仅在于其所能实现的确定状态，而耳还在于其变革现 实的确定行动因此，审判正义的目的，无论就其状态而言。还是就其变革现 实而言。均包含自然因素法治因素，伦理因素三方面的内容，其绝对意趣是 人们运用审判规范机削，在自然法治伦理的有机结合中，实现财产和社会 的有序自然和法治因素中的财产和社会的有序，是可以被现实表征的，伦理 因素的财产和社会的有序，则只能无限接近但无论是财产的有序，还是社会 的有序，都不会孤立存在于单一之力的作用之下，而是经受自然之力、法治之 力，伦理之力的共同作用在审判正义实现过程中，自然之力、法治之力、伦 理之力表现为事实正叉适法正义和正义的善三者的相互交融与作用 就其终板目的而言，正义的善是自我超越的理想境界，是对个人道德情感 用法律理性方式整合的终极目标在奔向这一目标的过程中，个人所遇到的各 种困难、障碍和消极诱惑，都对个人的道德意志进行着考验能否通过这种考 验，不仅取决于道德判断的支持，还受到法治及自然因素的影响基于法治争 自然因素影响下的道德判断，人们做出是非善恶的取舍，确立和维持正确目标， 自觉地组织自己的行动，抑制与达到正确目标相背的意图，加强与达到正确目 标相应的行为在此，法治因素事实上为个人道德意志的产生和强化提供了理 性支撑，使道德个体在自身行为中把克服困难、跨越障碍、抵御消极诱惑等作 为理所当然的事情，同时把财产和社会的有序要求看作“绝对命令”，从而在整 个人类社会活动中趋向“从心所欲不逾矩”的伦理自由 关键词：正义；审判正义；财产二重属性；审判契约 2 a b s t r a c t h u m a nq u e s t i n gf o ri u s t i c ei sap m s u i to fu l t i m a ：c ev a l u e f r o md i f f e r e n t p 日s p e c t i v c , t h ea n s w e rt oj u s th a v ed i f f e r e n t , b u tt h es p i r i to f t h ep u r s u i to f j u s t i c ei s c o n v e r g e l i c e b o t hc a l lb es 嘲a sa k i n do f j u s t i c et r i a lo f t h eu c wi u s - r i c ev i e w p i o n t , a l s oc a nb es e e na sak i n do f p u r s u i ta n da c h i e v e m e n t o f j u s t i c c n 屺i n d e p e n d e n c ea t t r i b m 酷a n dt h es o c i a la t t r i b u t e si st h et w oi d e n t i f i e so f p r o p e r t y w h i c hi st h ee c o n o m i cb a s et oe s t a b l i s h e d j u s t i c es y s t e m t h ei n d e p e n d e n c e a t t r i b u t e sa n dt h es o c i a la t t r i b u t e so fac e r t a i np r o p e r t yc o n t a i n si n s u r m o u n t a b l e c o n t r a d i c t i o n h u m a ni n j u s t i c ei si m p r o p e rd e s t r u c t i o nt op r o p e r t yr e l a t i o n sa n dt h e s o c i a lr e l a t i o n sb a s e do ni t , i nt h ef i n a la n a l y s i s ，h o w e v e rs t e m sf r o mt h ei d e n f i wo f t h ep r o p e r t yt w oi r r e c o n c i l a b l en a t u r e , t h ei n e v i t a b l ei n j u s t i c ec a u s e ds t r i f e i n s t e a d , j u s t i c ei st h eo r d e ro ft h eo r d e r l yr o o t e dp r o p e r t yi na no r d e r l ym a n n e r ，t h r o u g hi tt o a v o i ds t r i f e , a n di st h e p u r s u i to f p r o p e r t y ( c o m m u m 叻o r d e r l yv a l u e s h u m a nl i f ec o n s t r a i n t sb yt h et w oa t t r i b u t e so f p r o p e r t y p r o p e r t ys o c i a la t t r i b u t e s i n s p i r e dc o n s t a n t l ys t r e n g t h e n i n ge x c h a n g e sa n dc o o p e r a t i o ni nt h ea c q u i s i t i o no f p r o p e r t yt h r o u g hs o c i a li n t e r a c t i o ni nt h i sp r o c e s si se m o t i o n a la n dr i c hh u m a nb e i n g s t e a d i l yi m p r o v e d , r a t i o n a lc o n s t a n tg r o w t h a tt h e 戤l m et i m e , t h es t a b i l i t yo ft h e m a i nr e q u i r e m e n t so ft h ei n d e p e n d e n c eo ft h ep r o p e r t y , a n dt od e v i s en o r r f l $ t o p r o t e c tt h e i rh u m a ns t a b i l i t y w h e nas o c i a lo r d e ro ft h ei m p r o p e rd e s t r u c t i o no f p r o p e r t ya n di n j u s t i c em a t t e r , i nad e s i r e dr a t i o n a lh u m a nf o u n do nt h eb a s i so ft h i s t r i a lw i l lc o m eo n l yf o rt h eg o o ds y s t e m 腽a ib o xs u p p o 疵gj u s t i c et h r o u g ht h e j u d i c i a ls y s t e mi n h c 肥m tt a s k s t h r o u g ht r i a la n dt h ea c h i e v e m e n to fs o c i a lo r d e ra n d o r d e r l p r o p e r t y ( p r o p e r t ya c h i e v i n g r e l a t i v e s t a b i l i t y o ft w o - a m i b u t c s ) ，t h e r e a l i z a t i o no fi u s t i c ef r o mi n j u s t i c et ol h ep i o c 鹤3 ，w h i c hw ec a l lt h e 缸i a lj u s t i c e f r o mt h ec o n t 踟t so ft h e 缸i a i b e c a u s et h et r i a li sas o c i a lr e l a t i o n s h i pb c ! t w c c nt h e p a r t i e s , w i t h o u tp u b l i cp a r t i c i p a t i o no ra 由u d i c a t o r s p u b l i cp a r t i c i p a t i o no rj u d g m e n t i sb a s e do nt h es a t i s f a c t o r yr a t h e rt h a no t h e rr 段l s o n & d 啦t h et r i a l ，s u c had e s i r e d w ec a l l t r i a lc o n u a c t o n l yat r i a lb a s i si nt h e 喇c o n t r a c t , t h a ti sd u et ot h et r i a l a n do n l yb u i l to nt h eb a s i so f ad e s i r e dp u b f i ct r i a l ，t h u st h et r i a li se t h i c a l t h e r e f o r e ， t h et r i a li u s t i c et r i a lc o n t r a c ti st h es o u r c eo f j u s t i c e t r i a lc o n t r a c t u a lb a s i st oa c h i e v et h eu i a lj u s t i c e , n o ts p e c i f i cr e g u l a t o r y m e c h a n i s m s r e g u l a t o r ym e c h a n i s m s , i n c l i l d i n gt h em b j e c lo b j 吼p r o c e d u 髑t b 鹏 锄p 协c o n s n l l c t 仃i a la c ：h i e v e dt 1 l r o u g hr e g u l a t o r ym h a n i 如惦o f j u s t i c ea tt h et r i a t , n o to n l yi nt h e i rd e t e r m i n a t i o nt oa c h i e v et h es t 龇e b ma l s oi ni t sd e t e r m i n a t i o no f t h e r e a l i t yo f c h a n g e t h e r e f o r e , t h ep u r p o s eo f t h et r i a l j u s t i c e , r e g a r d l e s so f t h e i rs t a t u s ， o rt oc h a n g et h e i rr e a l i t y , a r ei n c l u d e di nt h em t u r a le l e l n e n t s t h er u l eo fl a w e l e m e n t s e t h i c a lf a c t o r st h r e ed i m e n s i o n s , i t sa b s o l u t ec ：h s , l mi st h eu s co f s t a n d a r d i z e dm e c h a n i s mt r i a li nn a t l l r a l t h er u l eo f l a w , e 【t i i i c so r g a n i ci n t e g r a t i o n , t h e r e a l i z a t i o no fa s s e t sa n do r d e r l ys o c i e t y n a t u r a lf a c t o r so ft h ep r o p e r t ya n dt h em i c o fl a w a n ds o c i a lo r d e ro l i nb er e a l i s t i cp r e s e n t a t i o n , e t h i c a la n ds o c i a lf a c t o r so ft h e p r o p e r t yi na no r d e r l yl l l a n n e l , b u tn e a r l yu n l i m i t e d w h e t h e ro r d e r l yp r o p e r t y , o r o r d e r l ys o c i e t yw i l in o te x i s ti ni s o l a t i o no ft h e i rl t o l eu n d e ras i n g l e b u th a st h e n a t u r a ls t r e n g t h , t h es t r e n g t ho ft h er u l eo fl a w , t h e 瓣n g t ho ft h ec o n l m o l le t h i c a l r o l et o g e t h e r a c h i e v i n gj u s t i c ei nt h et r i a lp r o c e s s ，t h es t r e n g t ho ft h en a t u r a l ，t h e r u l eo fl a wo ft h es t r e n g t ha n dp e r f o r m a n c ef o rt h ef a c tt h a tt h es t r e n g t ho fe t h i c a l ；u s t i e e , t h el a wo fj u s t i e ea n di u s t i c es i kg o o dr e | a t i o n s h i pw i t ht h em u t u a lb l e n dr o l e o nt h eu l t i m a t eg o a l ，b e y o n ds e l f - r i g h t e o u sb e n e v o l e n c ei st h ei d e a ll e a l n li st h e m o r a ls e n t i m e n t so fi n d i v i d u a l sb yl a wt ot h eu l t i m a t eg o a lo fi n t e g r a t i n gr a t i o n a l n l a l l n e l i nr e a l i z i n gt h i sg o a l ，t h ed i f f i e u l t i e se n c o u n t e r e db yi n d i v i d u a l s ，o b s t a c l e s a n dn e g a t i v et e m p t a t i o n s t h em o r a lw i l lo ft h ei n d i v i d u a lt e s t c a np a s sd a i st e s t , n o t o n l yo nm o r a lj u d g e m e n ts u p p o r t , b u ta l s ob yt h er u l eo fl a wa n dn a t u r a lf a c t o r s i n m o r a l j u d g m e n t o i lt h eb a s i so f g o o da n de v i l ，r i g h ta n dw r o n gc a l lm a k l ot h ec h o i c et o e s t a b l i s ha n dm a i n t a i nc o r r e c tg o a l , t h e i ra c t i o n sc o n s c i o u s l yo r g a n i z a t i o n s , a n dt o c o n t a i nt h ec o r r e c tt a r g e tp r e c i s e l yt h ei n t e n t i o nt os t r e n g t h e na n dr e a c ht h er i g h t t a r g e tc o r r e s p o n d i n gb e h a v i o u r i n d e e df a c t o rf o rt h er u l eo fl a ww i l lh a v eap e r s o n a l m o r a la n di n t e l l e c t u a ls u p p o r tt op r o v i d ef o rt h e i ro w ne t h i c a lc o n d u c to ft h e i n d i v i d u a li no v e r c o m i n gd i f f i e u l t i e sa n do b s t a c l e s t o c r o s s , r e s i s t i n gn e g a t i v e t e m p t a t i o n sa san a t u r a lt h i n g , t h ep r o p e r t ya n do r d e r l ys o c i e t ys sc a l l e d ”a b s o l u t e o r d e r ”t h u si nt h ee n t i r eh u m a nc o m m u n i t ya c t i v i t i e si s ”n o tt o l e r a t em e s s a g e “e t h i c a l f r e e d o m s k e y w o r d ：j u s t i c e ；t r i a l j u s t i c e ；p r o p e r t y t w o a t t r i b u t e s ；t r i a l c o n t r a c t 第一章审判正义论导论 在人类生生不息的繁衍过程中，有一个终极价值追求，那就是对正义的追 求尽管从不同视角出发，对正义会有不同的解答，人们对正义的理解也各不 相同，但作为人类的一种终极价值目标，人们对正义的精神追求是趋同的我 们提出审判正义，即可以看作是一种对正义的新解，也可以看作是一种追求与 实现正义的方案 一、审判正义问题的提出 财产的二重属性，是确立审判制度的深刻经济基础。马克思恩格斯在德 意志意识形态 一文中认为，财产具有二重属性他们指出：“物只有在交往 的过程中并且不以权利( 一种关系，哲学家们称之为观念) 为转移时，才成为 物，即成为真正的财产o ”意思是说，财产只有通过交往才能称其为财产，并 且不以权利为转移也就是财产之所以为财产，一是离不开交往，二是要有一 定的稳定性由此，我们可以认为，财产具有两重属性：一是财产的社会性， 二是财产的独立性财产的社会性是指财产包含的社会因素，是物化的社会关 系，通俗地说，是财产参与交往的属性；财产的独立性则是指可对财产稳定性 的支配，确切地说，是客观存在的稳定状态，即权利不得任意转移社会性要 求主体的结合，独立性要求主体的捧斥财产的社会性以财产的独立性为基础， 没有对财产稳定性的支配，便不能顺利进行财产交往；而财产的独立性对社会 性有着天然的摔斥，因为财产的交往，必定对财产独立性造成破坏所以，财 产的社会性与财产的独立性，有一定的包容性。又存在矛盾，是一种对立统一 当财产的独立性大于社会性时财产处于相对稳定状态，财产关系表现为 有序，与财产有关的社会秩序也表现出相对的和谐随着以财产为媒介的社会 交往的增多，财产的独立性遭到破坏，财产的社会性和财产的独立性之间的平 衡被打破，财产的有序必然受到冲击，如不能及时回复或形成新的有序，社会 秩序( 社会秩序以财产秩序为基础) 很有可能随之趋于混乱非正义便产生于 对财产关系及以财产关系为基础的社会关系的破坏过程之中对财产独立性的 破坏有两种情形：一种是正当的破坏对财产有序的正当破坏，有序可以及时 得到回复或形成新的有序另一种是不正当的破坏对财产秩序不正当的破坏， 造成财产和社会秩序难以回复或形成新的有序如盗窃财产是对财产关系的不 正当破坏，而依双方合意买卖物品则是对财产关系的正当破坏。非正义是对财 。马克思恩格斯选集 第一番。人民出版社1 9 7 2 年版- 第，扯一7 i 页 正当与否。应以是否导致社会秩序紊乱为标准一般而言舞会认为偷盗是非正义的但在一些原始部 落则认为蕾盗是正当的因此奉文仅艟艘意义而言 产关系及以财产为基础的社会关系的不正当破坏，非正义导致财产社会性与独 立性平衡的破坏从根源上来说，非正义源自于财产二重属性的不可调和性， 而非正义必然引起纷争 把正义与财产及社会秩序的有序性结合起来分析，在西方早已有之，如斯 滨诺莎认为，在自然状态下，没有正义和非正义的观念，而在社会状态下，由 法律所确定的个人财产，是正义与非正义的根源“如果一个人具有恒常的意 志，把每个人自己的东西归于每个人，他就被称为公正的；如果企图将他人的 东西占为己有，他就被称为不公正的。”霍布斯则把秩序作为正义的首要价值， 把正义或公道归结为遵守法律斯滨诺莎及霍布斯对正义的看法各有所取，斯 滨诺莎看到了正义与财产的关联性，霍布斯则看到了正义与秩序及法律的内在 关系我们认为，所谓正义，首先是财产的有序，财产的有序表现为财产社会 性与独立性的平衡；其次，是财产有序所决定或影响的社会关系的有序。因此， 简而言之，正义是人们追求财产及社会有序的价值取向 建立在财产二重属性基础上生活着的人类，永远跳不出财产二重属性的制 约财产的社会属性激发人们不断加强交往及合作，通过社会交往获得财产， 在这一过程中人们情感越来越丰富，人性不断完善。理性不断成长同时，财 产的独立性要求主体的稳定性，并促使人类设计出规范来保障其稳定性。当出 现了对财产和社会秩序不正当破坏的非正义之事时，理性的人们找到了审判这 一定纷止争的良好制度，通过审判匡扶正义就成了审判制度的先天任务 审判是审判制度的实现形式，通常由特定人员经过一定程序对特定事件进 行审理和裁判。其功能是定分止争，努力实现财产和社会的有序。通过审判实 现财产和社会的有序，是对审判、审判制度进行伦理评价；从非正义走向正义， 即使财产和社会从无序走向有序的过程，我们称之为审判正义在事实层面上， 审判是实现审判正义的手段和保证，被赋予了工具理性的使命：在价值层面上， 审判是价值引导的目标和方向，被赋予了价值理性的地位 二、审判正义问题的研究现状 纵观古今中外的学术论著，对正义问题的讨论和诉求多不胜举，有关审判 制度的论述也非常多，但把审判与正义问题结合研究并不多见，有关“审判正 义”问题的成果和著作尚未有过实际上，审判与正义是密不可分的，自审判 制度诞生的第一天起，便以追求实现正义为使命审判既是作为实现正义的手 段和保证，又是极为重要的法律存在形式和实现形式，被赋予了工具理性的使 命 ( i ) 国外研究状况西方对正义的最早论述，可以追溯到古希腊亚里士 多德在政治学 中指出，要使事物合于正义( 公平) 。须有毫无偏私的权衡； 法律恰恰正是这样一个中道的权衡可见。亚里士多德已有法律是实现正义的 。斯滨诺莎著t 政治学商务印书馆i g g g 年舨第2 2 页 2 工具之义 亚里士多德以后的很多西方思想家，对正义的论述多没有现实方案如格 老秀斯、斯滨诺莎、洛克、卢梭、孟德斯鸠、康德等一大批思想家，从“自然 状态”、。自然权利”、“社会契约”等理论学说出发，引出了他们的正义观 念虽然他们的正义观点从虚构观念出发的论述较多，但也有值得借鉴的地方， 如前文所说，斯滨诺莎已看到了正义与财产及法律的关系霍布斯则看到了正 义与秩序的关联 马克思恩格斯的正义观以自由和平等为基础人的自由和全面的发展，是 马克思主义的终极目标正义不是永恒不变的，而是随着社会经济基础的发展 而发展变化的 在现代，把正义问题研究引入高潮的是罗尔斯他在正义论 一书中把 正义理解为“作为公平的正义”，并为实现正义进行了一系列的制度建构，其 中，论述了法治是实现正义的重要保证这一重要观点 ( 2 ) 国内研究现状国内学者对正义问题的研究不外两种情况：一是单纯 就正义问题的论述，多集中于对中外正义问题研究成果的归纳总结，其中，大 部分是对西方正义问题的梳理。这些论文多从学术理论上对正义问题进行论述， 学术性较强，对如何实现正义未有明确方案二是结合实际的论述研究，如程 序正义、司法正义、社会正义等。这方面的研究，对如何实现正义，或是某一 领域的正义有些新论，有一定的现实意义和理论意义 审判正义的制度建构和实现，不是就正义问题而谈正义问题，也无仅借审 判之途就能实现所有正义之意审判正义的实现，既有主体性的要求，又有程 序性和客体性要求，因而对审判正义的论述必然要涉及主体自由、道德自律、 事实判断、道德判断等方面的问题对于这些问题，学者对部分问题已论证得 非常透彻：有的却鲜有人涉足其中，如审判中的道德判断，道德裁量、公正选 择等问题 三、审判正义问题研究的理论与现实意义 对任何问题的探讨与研究。要么有理论上的意义，要么有现实意义，否则。 将是空发言论审判正义问题既有理论方面的意义，又有现实的实践意义 ( 一) 理论意义 首先，从财产角度出发，对审判与正义作关联分析的方法，是理论上的一 点新声过去的理论，多从空虚的概念来论证正义，即便从法律的角度来论证 正义，也没有找准审判这一实现正义的具体制度从马克思主义关于经济基础 和上层建筑辩证关系韵论述中，我们可以看到法现象对于经济基础的依赖关系 “法的现象既包括制度( 规范、设施) 层次，也包括观念( 法的意识、价值) 层次它们都是上层建筑的范畴因此，要揭示它们存在之源，必须深入到经 济基础的大厦去寻找。”审判是法现象的重要组成部分，既有属于制度层次的 审判规范( 指导和约束审判行为的法律规范、审判制度和审判程序等) 、审判组 织，也包括属于观念层次的审判意识形态( 审判的价值理念、审判的道德意识、 审判的正义标准等) 。作为法现象的重要组成部分，审判和审判活动服从经济基 础的需要。马克思主义认为，正义作为一种社会政治法律制度不是永恒不变的， 而是随着社会经济基础的发展而发展变化的审判与正义的关联就在于财产利 益上，共同的经济基础是从审判角度研究正义的充分经济利益依据 其次，在理论深度方面，可能开辟出一些新的研究领域。如在财产二重属 性基础上，审判制度会永远存在吗? 在财产二重属性基础上，人性将会朝着什 么样的方向发展，是越来越完美呢，还是越来越丑恶? 立足于财产二重属性， 对这些问题或许都会有新的答案财产这个作为社会存在和发展的物质基础， 在任何社会都是必不可少的，人们不断追逐财产的极大化，推动着生产力的发 展，社会财富不断丰富。生产社会化程度逐步得到提高，人与人之间的合作不 断趋向完善，人人为善，渐入伦理公民状态在道德上，人们可以是无可挑剔 的，但财产的独立性并未消失。如为个人生活需要，个人的基本隐私还是应该 尊重的，因此，一栋房屋不能大家都可随意居住。又如一块面包，不能属于不 确定的入，否则谁也吃不到这块面包所以财产的稳定性是必须的，不同主体 财产需要一定的稳定性。人类现实生活离不开财产交往，财产的交往程度不断 得到深化，因此财产二重属性的矛盾无时不在，纷争必然不可避免道德上的 完善并不能排除纷争的存在，但处于伦理公民状态的人们来说，此时的纷争只 是自生自发秩序的一部分审判制度作为调控自身秩序的方式是必不可少的， 当然，随着社会的不断变革和发展，审判的专政工具特点必然不存在，在伦理 公民状态下的审判还可以称之为审判，但这样的审判依据当然不是法律了，而 是社会内部的伦理规则，审判真正成了公众自身的事情 再次，在理论的广度方面，审判正义涉及多门学科，需要借助法学、经济 学、政治学、哲学、社会学、伦理学等学科的理论知识来共同支撑审判正义的 有关论点正如马克思所采用过的方法，把法学、经济学作为哲学、伦理学的 研究方法。法学和经济学就成了工具和载体。而哲学、伦理学则成了法学、经 济学的价值标尺在论证审判正义过程中，审判涉及法学的有关内容，财产的 二重属性是经济学的内容，正义问题则是哲学、伦理学的考察对象，社会的有 序问题涉及社会学的内容，审判契约问题是社会契约的发展，属于政治学的范 畴。当然，所涉法学，经济学、政治学、社会学、哲学与伦理学的内容是密切 联系的，各个问题之间不是孤立存在，而是紧密围绕审判正义这个中心主题展 开跨学科研究有助于对审判正义内容研究的全面和深入 最后，审判正义如何实现，不仅是法律伦理学研究的课题，更是政治伦理 学研究的重要问题。当一切纷争，包括政治纷争都能通过审判解决时，法治才 算真正实现法治简而言之是依法而治，由此可见，法是法治的前提法律与 。吕世伦，文正邦主编；法哲学论中田人民大学出版社1 9 9 9 年版第2 1 3 页 道德之间存在一种本质的联系，法律在内容上必须体现道德观念，即由。正 确”、“好坏”、。公平”、“正义”等原则和观念所组成的道德，这是法律 的实体目标，也就是法律的外在道德然而，法律仅有外在道德是不够的，法 律制度作为一个整体，还必须具有法律的内在道德。法律的内在道德是指法律 的解释和执行的方式问题。研究审判正义问题是法律伦理学的重要课题，但审 判正义问题不仅仅着眼于法律与伦理的视域，一切政治纷争归根结底都会有财 产利益根源，换言之，都会有正义评判立场，这样的评判不能仅仅停留在观念 领域，更重要的是通过审判来做出现实的法律及伦理判断因此，政治纷争能 否通过审判解决就成了法治的标志之一，也是政治文明程度的客观外化表现 正如亚里士多德所言，最高的善即人的好生活或幸福，应当由最高的科学即政 治学把握o 由此可见，作为追求人类之善的审判正义，当然也是政治伦理学研 究过程中不得不予以关注的重要领域 ( 二) 现实意义 其一，研究审判正义问题可以为审判改革提供现实参考。审判正义有从伦 理角度对审判、审判制度进行审查之意而从伦理角度对审判、审判制度的审 查，就审判改革而言，可以突破就审判改革而谈审判改革的约束跳出审判自 身，从伦理角度来审视审判制度改革，拓宽了审判改革的视野，并为审判改革 提供必要的价值尺度在伦理与审判相互关系的意义上理解审判，那么。审判 则是在伦理基础上的法律规范体系及由其决定的审判制度和审判程序、审判意 识形态和审判秩序等诸因素的总和如果把审判理解为一种活动，这样的活动 实际上是一种价值评判活动，间或就是一种伦理评判活动正如马克思在( 政 治经济学批判) 序言 中指出：。我的研究得出这样一个结果：法的关系正像 国家的形式一样，既不能从它们本身来理解，也不能从所谓人类精神的一般发 展来理解。相反，它们根源于物质的生活关系，这种物质的生活关系的总和， 黑格尔按照十八世纪的英国人和法国人的先例，称之为。市民社会，而对市 民社会的解剖应该到政治经济学中去寻求”市民社会实质上是种伦理精神， 这样的伦理精神来源于一定的物质利益因此，通过从伦理( 基于一定财产利益) 角度对审判的审查，可以为审判改革另辟蹊径 其二，审判正义作为一种底线伦理，对构建和谐社会的意义和谐不仅是 一种政治目标，也是人们的生存目标，和谐关涉社会生活的各个领域，但无论 在哪个领域，正义都是和谐社会不可缺少的重要内容，失去基本正义的社会是 称不上和谐的和谐的伦理意涵要靠强有力的媒介来推行，审判可当此重任， 一切不正义的事物，从根本上来说都是不和谐的，不和谐的事物，也必有其不 正义的因素，通过审判来实现审判正义，也就成了构建和谐社会的可靠保障和 实现方式 其三，解决问题的思路上有现实意义要实现审判正义必然涉及主体、客 簟术才着i 政治文明的正当性 扛西高校出版杜2 0 0 4 年版，第2 9 3 页 重里士多籀著t 甩哥马可伦理学廖申自译商务印书馆2 0 0 3 年版，序言第1 4 页 o 马克思思格斯选集第2 眷。人民出版社出版1 9 7 2 年版第舵页 ， 体、程序等各方面的问题，而这些问题不是孤立存在的，而是相互关系，彼此 发生作用的。例如，主体自由问题，没有主体的自由，审判契约的订立便无从 谈起的，但自由不是天生的，正义的国家是先决条件，断无邪恶国家能有个人 自由存在的道理实现审判正义问题要求我们要有系统思维的方式，这种系统 思维方式，其现实意义不限于法律或伦理领域，对于社会生活、政治生活中的 某些问题的解决不无借鉴作用，现实意义深远 四、审判正义问题研究的方法 研究方法的选择，取决于所研究问题的性质论证审判正义问题必然内在 地要求用以下几种研究方法： ( i ) 唯物史现的方法论唯物史观以人类社会历史发展的一般规律为研究 对象，认为社会历史发展根源于一定的物质基础，现实中的制度都应从物质利 益根源上来找答案审判制度的产生、发展、消亡，当然也离不开财产这一物 质力量，审判所追求的正义自然也应在物质基础上来寻觅立足于唯物史观， 我们不难发现，正义本身是社会历史发展和人的发展的结果和产物，因此，对 审判正义这个主题的研究就不能脱离唯物史观的理论指导 ( 2 ) 价值原则与事实原则相结合审判正义本身包含了价值判断和事实判 断，人们通过审判追寻正义的美好愿望，正是在价值判断的前提下，对自身事 物处理权的一种让度价值判断是观念上的判断，而其最终目标是实现事实上 的客观确认事实判断得到实现，讨论价值判断才有意义，但价值判断却前置 于事实判断，对事实判断影响深远因此，对审判正义的论述，必须坚持价值 原则与事实原则相结合的论证方法 ( 3 ) 推理与建构并重的方法对审判正义的论证，立足于财产的二重属性， 以及财产二重属性基础上的审判契约这两个基本概念以这两个概念为推理的 起点，逐步推进，推论出其他观点，如审判权的权力之源问题，规范制度建构 ( 主体性问题，客体性问题，程序性问题) ，及审判正义的目的等论证中坚持 推理的逻辑性与观点的合理性相结合，努力做到言之有理在推理过程中，将 涉及制度建构问题制度建构就像一座桥，一边是审判，一边是正义( 善) ，要 从审判走向正义( 善) ，建构制度是必不可少的因此，建构的论证方法也是必 要的 6 第二章审判正义的立论基础 理论能否成立，取决于有没有坚实的立论基础我们对审判正义的立论， 不是妄加猜测，而是建立在科学的立论基础之上审判正义的立论基础在于： 财产的二重属性是审判正义得以确立的经济根源；在财产二重属性基础上，人 性与理性的不断成长是审判正义得以确立的主观条件；审判契约则是审判正义 得以确立的社会基础。 一、审判正义的经济根源 唯物史观认为，社会历史发展根源于一定的物质基础，现实中的制度都应 从物质利益根源上来找答案那么，审判制度的产生、发展、消亡，当然也离 不开物质利益根源和一定的经济基础同样，马克思主义正义观也认为，正义 并不是永恒不变的，而是随着社会经济基础的发展而发展变化的因此，考察 审判、审判制度、正义、审判正义问题，可以从经济根源入手财产的二重属 性，是确立审判制度的深刻经济基础。我们可以从财产的二重属性中发现审判 正义立论的经济根源。 ( 一) 财产的概念 财产的概念在西方国家使用很宽泛，几乎与“财富”一词同等看待，其财 产法也多以物为核心发展起来学者们认为，财产法是调整人们之间因物而产 生的法律关系；而物不仅包括能被感官观察到的诸如牛、轮船、房屋和汽车之 类的具体物，还包括能通过思维去想象的抽象物，如债务、股份、专利和版权 等例如，美国财产法就将“p r o p e r t y ”视为与物相关联的人们之间的一种法 律关系用边沁的话说，是一种“能够从物当中获得一种利益的期待”毋而且。 在经济学家们看来，有形财产和无形财产并没有什么不一致的地方波斯纳就 指出，经济学家并没有感到有形财产与知识产权的不一致9 事实上，财产是以各种形式存在的，按不同标志可以划分为不同的种类： 财产按周转性，分为流动财产、固定财产和其它财产流动财产是在经营 活动中，能在短期内变现或耗用的财产，其中实物财产的特点是实物形态一次 投入和价值形态一次转入生产经营活动固定财产是在生产经营活动中，能在 较长时期发挥效用的财产，其特点是实物形态长期使用价值形态逐渐转入生产 经营活动其它财产是在生产经营活动中，能在较长时期变现、耗用和发挥作 用的财产，它包括长期投资，无形资产、递延资产等，其特点是以货币形式表 明它在经营活动中的作用 车进之，王久华美国财产法 法律出版社1 9 9 9 年版第l 页 拔新纳t 法律的经济分析 蔫兆康译中置大百科全书出版社1 9 9 7 年舨，第盯页 7 财产按移动性，分为动产和不动产动产是能自由移动其位置。而不改变 其性质、形状或损失其经济价值的财产；不动产是不能自由移动其位置或移动 后引起性质、形状的改变或损失其经济价值的财产 财产按实体性，分为实物财产，金融财产、无形财产和其它财产等。实物 财产是具有一定的实体属于物质资料的财产；金融财产是能进行货币、资金融 通的财产；无形财产是企业长期使用而没有实物形态的财产；其它财产是不属 于以上的财产。 财产按管理性，分为流动财产、长期财产、固定财产、无形财产、递延财 产和其它财产长期财产是在生产经营活动中在较长时期内变现的财产；递延 财产是资金占用在不能全部计入当年损益，而在以后年度内分期摊销的各项费 用；流动财产，固定财产、无形财产同以上解释；其它财产是以上各项财产以 外的财产。 综合上述，所谓财产，是指具有观念上的价值，在社会交往过程中形成的， 为人们所稳定性支配的物或虚拟物的总称财产除动产、不动产以外，它还包 括权利和义务，即包括有形的物，也包括无形式的虚拟物( 观念性的财产) 一 般来说，财产仅指资产( 积极财产) ，有时也包括负债( 消极财产) 通常人们 所说的积极财产，主要是指动产、不动产和知识产权。本文所研究的财产不同 于商品，商品是劳动的成果，财产是物与观念相给的产物财产的范畴要大子 商品，商品一般来说都是财产，但财产不一定是商品。例如，土地不是商品， 但可以是财产。 ( 二) 财产的二重属性 通过财产考察经济问题有许多优点：一是财产是财富的主要表现形式，考 察财产问题，即可发现财富的内在规律；二是多数财产是生产的结果，可以经 由财产的考察，转而深入到生产关系乃至社会关系的考察三是财产的内在特 性可以说明许多经济问题分析财产的特性应从财产自身出发，即要着眼于财 产自身的内在属性，也要着眼于财产的外在属性 马克思恩格斯对财产问题非常关注，并有深刻论述在德意志意识形态 一文中，他们提出了财产具有二重属性即财产的社会性和财产的独立性 关于财产