（国际法学专业论文）外汇管制的国际法律规制.pdf

内容摘要 一国采取合适的外汇管制政策对本国参与国际竞争与合作以及维护本 国经济安全都是必要的。随着各国越来越多的融入到国际经济活动中，放 宽外汇管制措施是必然的趋势。各主权国家享有管理本国货币、执行独立 的货币政策包括实施外汇管制的最高权力。各国从本国经济发展和经济安 全角度考虑，根据本国国情，自主地选择外汇管制的方式和程度，决定经 常项目和资本项目开放的时间表。一些国际性经济组织对成员国的外汇管 制进行了一定程度的规制，成员国在自主决定本国外汇管制的方式时，必 须要考虑其所承担的国际法律义务，这些国际经济组织主要包括世界贸易 组织、国际货币基金组织。 国际货币基金组织对经常项目和资本项目的划分已成为各国普遍采纳 的标准。国际收支手册第五版对经常项目和资本项目作了详细的划分。 i 晒协定第8 条要求成员国实行经常项目可兑换，同时，第7 条第3 节 第2 款及第1 4 条第2 节规定了成员国采取外汇管制的两个例外。虽然i 姬 协定第6 条要求成员国加强对资本项目的管制，但是国际货币基金组织 却一直致力于消除资本项目管制，最典型的例子就是近二三十年来推行的 结构调整陛贷款，在这类贷款条件中加入了外汇管制的条件，以促进成员 国资本项目可兑换。 一个国家为了实现保持国际收支平衡这一经济目标，常用外汇管制手 段来影响贸易差额，这与世界贸易组织“扩大货物和服务的生产和贸易” 的目标相冲突。同时，服务贸易自由化本身，特别是金融服务贸易自由化， 也要求部分资本项目可兑换。服务提供方式3 ( 商业存在) 本身就要求资本 项目可兑换，另外三种服务提供方式与资本项目可兑换也有密切联系。因 此，世界贸易组织对成员方的外汇管制也有一定要求。这些要求散见于关 税与贸易总协定、与贸易有关的投资措施协定、( ( 月艮务贸易总协定。其 中，关税与贸易总协定确立了w t o 就经常项目管制方面的问题向国际货 币基金组织咨询的原则，枷艮务贸易总协定规定成员方资本项目管制方面 受成员方就跨境提供和商业存在有关的特定承诺的约束。如果跨境提供的 服务的核心是资本流入流出( 如金融服釉，则要求该成员方承担与具体承 诺相一致的资本项目开放；商业存在的服务提供方式则只是要求成员方开 放与设立该商业存在相关的资本流入的资本项目，不需要承担外国服务机 构提供服务有关的资本流出的自由化义务。开放境外消费和自然人流动方 式的服务则不要求一国承担任何资本项目自由化的义务。与( i i m f 协定一 样，世界贸易组织的法律文件也有一定的灵活性，规定了一些例外规则， 包括国际收支平衡例外、审慎例外。 这些外汇管制的国际法律规制对我国的启示意义是深刻的。我国在 1 9 9 4 年实行汇率并轨，实行以市场供求为基础的、有管理的浮动汇率制度。 在1 9 9 6 年正式宣布承担( ( i m f 协定第8 条义务，1 9 9 7 年我国修改了外 汇管理条例，取消了除非贸易非经营性以外的经常项目外汇的汇兑限制。 为了兑现入世承诺，我国先后颁布了外资保险公司管理条例、外资银 行管理条例。国家外汇管理局等机构依据经济形式的发展，出台了新的管 理条例、办法。但是，这些法令仍然存在着诸多不足。体聊在现行外汇管 理制度中对非贸易非经营性支付是按照不同的用汇单位采用不同的管理措 施，这与( ( i m f 协定第8 条有一定差距；难以区分经常项目和资本项目， 容易出现异化问题；对交易的真实性审查构成对服务贸易开放的限制性措 施；对已获市场准入的外资金融机构没有完全实现国民待遇，相关法规不 统一。我国服务业整体水平不高，连续多年服务业外汇收支逆差，在兑现 承诺的同时，可以考虑利用i m f 和w t o 的例外规则进行保护，审慎例外对 保护金融服务业具有重要意义。审慎措施是由成员方自行认定并作为国内 法规或其他措施实施的，g a i s 第6 条对审慎监管标准的国内法规仅作了原则 性的规定，但借助于g a t s 有关文件，主要是从金融服务附件文本，可 以推导出审慎措施的一些原则性标准。在运用审慎例外规则时，我们应坚 持金融服务附件中所确定的标准和原则，坚持成员方具有足够的监管 权，能够灵活地采取本国金融体系所需要的监管措施。 关键词：外汇管制；国际货币基金组织；世界贸易组织；经常项目；资 本项目： a b s t r a c t w 孙a l lc 【砌l r i e sd 雕b 。i p m ei nn | 0 糖a n dn 肼ei n t e m a t k 肿a le c o n o m i c a c f i v 自d e s , o n et m a v o i d a b l et r e n di st ou n f a s t e nf o r e i g ne x c t u m g ec o n t r o lm e a s u r e s e v e r yc o u i m yh a si t so w ns o v e r e i g nt oa d m i n i s t e rc t m e n c y , e x t 戈1 1 t em o n e t a r y p o l i c yi n c l u d i n g m f x c ei t s f o r e i g ne x c h , a n g e c o l m ：o lr t l e a s u r e s i n 恤 c o n s i d e m t i c t ao f 勰e p ) 0 l l o m i cd e v e l o r m a e n t 甜ds a f e t y , e v e r ys o v e r e i g n t yc h o o t h em o d ea n dd e g r e eo fi t sf o r e 画e x c l m e 箩t o n a l , d e c i d el t a es c h e d u l eo f o p e n 吨i t sc u r r e n t a c c x l r l tm a dc 棚p i t a la o c o l m t t o 删d e 掣e e s o m e i n t e m a l i o n a le c o n r t i ea 强雕止晤画。鸺r e g u l a t et h e i rm e m b e rc o t u l l r i e s f o r e i g n e x c h 嘲ec o n t r o ln 砣a 圈l e s i ti sn e c e s s a r yf o rt h e s ec o m i t i e st ot a k et h e i n t e m a f i o n a ll e g a l 曲嵫匝i o n sm 可 埘v ei n t oc o n s i d e r a t i o n , w h e nt h e yd e c i d et h e i r 蹴伊e 【d 蝣c o 曲d l m s 嘲 ，1 1 硷c l a s s i f i c a t i o no fc u r r e n ta c c o t m ta n dc a p i t a la c c o u n tb yi n t e r n a t i o n a l m o n e t a r yf u n di sr k ) wt h es t a n d 缸x la c c e p t e db ya c o t n m i e s a r t i c l e o f t h e a g r e e m e n to f t h ei n t e r n a t o r w m o n e t a r yf u n dr e q u h e st h em e m b e rc o 啊嘶e s c u r r e n ta w c o u n ts h o u l db ec o n v e r t i b l e , 雏t h e 眦在蛾i ts t i p u l a t e st w o a 【c e p d i 蛐a l l h o u g ha r t i c l ev io ft h ea g r e e m e n to f t h e 而蛔懒倒蒯m o n e t a r y f u n dr e q u e s tt h em e m b e re o u n l r i e st os b 墩洳把蛰l l a 商潞o l lc a p i t a la c c o u n t , t h em 伍h a sb e e nw o l k 嘴1 1 a r do f te h m i n a f i n gi 垩呲斑0 n so l lc a p i t a la c c o u n t , t h e m o s tt y p i c a le x a m p l ei st h el 粥a c t i c eo f l h el o a n0 1 1s m m t w da d j u s t m e n t 1 l 硷e c o n o m i ca i mo fo n cc o u n l l yt ok e e p 岫b a l a n c eo fp a y m e n t sh a s c o n f l i c tw i t ht h eg o a lo f w t o t o e n l a r g el h ep l d d t l e l j o na n d t h et r a d eo f g o o d s a n ds e r v i c e m e m b e r so f t e nu s el h ef o r e i g ne x d m n g ec o n t r o ll l e a q t 1 l t 强t o i n f l u e n c et h eb a l a n c eo f 缸a d e a tl h e & 瞰硷血酸f i l el i b e r a l i z a t i o no fi r a d ei n s e r v i c e sr e q u i r ec o n v e r t i b i l i t yo f 黜c w i u aa c c o u n t , s ow t 0a l s oh a s r e q u e s t i o n so nm e m b a 8 f o r e i g ne x c l m _ g ec x m l m ln 碡a s 髑w h i c hi se m b o d i e di n g a t i , ，n 出m a dg 哪。1 h cl 雒灿d o c u m e n t so fw i oa l s oh a v ef l o r a e e x c e p t i , 础s o n l h e i t e m o f f 嘴- i g n e x c h a n g e c o n t r o l n 硷a 懿肛e s t h e s ei m e m a t i o n a ll a wo i l f o r e i g n 既c h f f f l g ec o 删h a v ep r o f o u n d e n l i g h l m e n t t o u s i n1 9 9 4 。c h i n a u n i f i e d t h e e x c r 嘲e m 氓i n1 9 9 6 a s s u e m e d 廿h e l e 鲫o b l i e ：蛳o no f l h e a r t i c l eo f t h ea g r e e m e n to f t h ei 删m o n e t a r y 凡嘲a n di n1 9 9 7 , a m e n d e dt h ef o r e g ne x c h a n g em a n a g e m e n t 忍黟慨 c a n c e l l e dl h ee x c h a n g er e s a i c f i o n s0 1 1c t m e n ta c c o t m t t om a t e d a l i t h ep r o m i 辩 w em a k ei nl h es c h e d u l e so fc o n n i c h i 蛇删瞳c h i n a 删v e l yi x t x n u l g a t e f o r e i g nc a p i t dl n s u r o w ea g e n tm a n a g e m e n tr e g u l a t i o n s ，f o r e i g nq 卿耐 b a n km a n a g e m e n t 忍礤如砌墙1 _ 1 1 es t a t ea d m j n i s t r 嘶o f f o r e i g ne x c h a n g e i s s u e ss o m en e w 删砸疆塔a n d 埘暇璐慨b u tt oo u rr e g r e t , t h e s ed e c r e e sh a v e m u c hs h o r t c o m i n g s c o m p a r i e dw i t ha r t i c l ev mo ft h ea g r e e m e n to ft h e i n t e r n a t o n a m o n e t a r yf u n d , t h ef m i g ne x c h a n g ec o n t r o ln x ! a 吼麟o f c h i n ai n e f f e c t i v ec o n t a i n9 黜d i s p a r i t y ；l h ea u t h e n a c i t yc e n s o rt ow d n s a c 矗o f lc o n s t i l u t 鹤 r e s t r i c t i v en 塘a 双盯e st ot r a d ei ns e r v i c e s 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外汇有动态和静态两种含义。外汇的动态含义是指人们将一种货币兑 换成另一种货币，清偿国际问债权债务关系的行为。外汇的英文f o r e i g n e x c h a n g ，其本意是指“国外汇兑”，“国际汇兑”。按中文的解释，“汇”表 示货币资金在异地问转移，兑”表示货币的交换，在国际间发生的这一业 务活动，就称为“国际汇兑”。国际汇兑的产生源于各国间商品交换的客观 要求。由于各国都有自己独立的货币和货币制度，一国货币在另一国不能 流通，这意味着，一国货币在别国市场上对该国的商品和劳务没有直接的 购买力，因此，一国货币要在别国市场上购买商品、劳务，就必须先换成 外国货币再用它进行支付。 静态的含义。总体上讲，静态的含义是指外国货币和以外国货币表示 的、可用于国际清偿的各种支付手段和资产。静态的含义可以区分成广义 和狭义两种。 广义的静态外汇是指一切用外币表示的资产。国际货币基金组织( i m f ) 的解释是“外汇是指行政当局( 中央银行，货币机构、外汇平准基金细织和 财政部) 以银行存款、财政部库存、长短期政府证券等形式所保有的在国际 收支逆差时可以使用的债权，其中包括中央银行及政府问发行的在市场上 不流通的债券，而不论它以债务国还是以债权国货币表示。”这概念强调 了官方持有，适用于一国的外汇储备。 狭义的静态外汇。狭义的静态外汇是指以外币表示的，可直接用于国 际结算的支付手段和工具。从这个意义上讲，只有存放在国外银行的外币 存款，以及索取这些存款的外币票据和外币凭证才是外汇，主要包括：银 行汇票、支票、本票和电汇凭证等。 我国外汇管理条例规定：外汇是指下列以外币表示的可以用作国 际清偿的支付手段和资产：( 1 ) 外国货币，包括纸币、铸币；( 2 ) 外币支 付凭证，包括票据、银行存款凭证、邮政储蓄凭证等；( 3 ) 外币有价证券， 包括政府债券、公司债券、股票等；( 4 ) 特别提款权、欧洲货币单位( 应 。任继圣：_ l 盯o 与国际金融法律实务t 长春：吉林人民出版社，2 0 0 1 年敝，第1 6 页。 l 理解为欧元) ；( 5 ) 其它外汇资产。可见我国外汇管理条例是采广义的 定义。在本文中，也正是基于广义的静态外汇概念对外汇管制展开论述。 2 外汇管制的概念 根据国际货币基金组织的分类，外汇管制的概念有狭义和广义之分。 狭义的外汇管制也称外汇限制，指一国政府对本国居民从国外购买经常帐 户下的商品和劳务进行限制；广义的外汇管制，也叫外汇管理，指一国政 府授权本国的货币金融当局或者其它机构，对外汇收支、买卖、借贷、转 移以及国际间的结算、外汇汇率和外汇市场等g - t ? 的管制措施。 外汇管制与货币的自由兑换性密切相关，在外汇管制条件下，本国货 币兑换部分或全部地受到限制，本币成为不可自由兑换的货币，从而使境 外的外汇买卖、国际结算、国际投资等金融活动都置于国家的严密控制之 下。可以说，一国货币的不可兑换性正是外汇管制的核心内容和必然结果。 本文所称外汇管制是指广义的外汇管制，即外汇管理。 3 外汇管制的类型 根据管制的内容和程度不同，可把外汇管制分为三种类型： 全面外汇管制，对经常项目和资本项目都实行严格管制。属于这种类 型的国家都常都是经济比较落后，市场机制不发达的国家和地区，包括1 9 9 4 年以前的中国。 部分外汇管制，对常项目的外汇收支原则上实行管制，只对资本项目 收支实行管制，属于这种类型的国际货币基金鲴织( i m f ) 成员国被称为“第 八条成员国”。1 9 9 4 年中国成为第八条成员国，实现了经常项目可兑换。 基本取消外汇管制，从法律角度取消了外汇管制，对经常项目和资本 项目原则上不进行直接管制。事实上，属于这种类型的国家虽没有普遍的、 经常性的外汇管制，但在某个时期，由于某种特殊原因仍然可以采取限制 性措施。 ( 二) 外汇管制的现状 布雷顿森森体系建立后，为促进有效的多边贸易，( ( i m f 协定敦促会 员国取消经常项目的外汇管制，到1 9 5 8 年大部分欧洲国家实现了经常项目 下货币的可兑换。目前，在国际货币基金组织的有效推动下，经常项目外 汇管制方面取得了巨大成就，根据国际货币基金组织官方网站( h t t p ： o i m f 协定第8 条第2 节a 款和b 款分别使用r e s t r i c t i o n 和c o n t r o l 两个单词。 2 w 帆i m f o r g ) 公布的数据，截至2 0 0 4 年7 月，1 8 4 个i 心成员国中有 1 5 4 个成员国接受了( ( i m f 协定第8 条第2 、3 、4 款的义务，其余的3 0 个尚只能选择第1 4 条的过渡安排。虽然说随着经济全球化的进行，放松资 本项目管制是世界陛的趋势，是一国经济和金融发展的客观要求，是一国 经济融入全球化的自然选挥。但是货币主权赋予了每个国家在其权力管辖 范围内有发行和管理本国货币、执行独立的货币政策的最高权力，以及平 等参与处理国际货币金融事务的权力，包括实施外汇管制的权力。各国有 权从本国经济安全角度的考虑，根据本国国情，权衡资本项目开放的利弊， 自主的选择资本项目管制的方式和程度，或者说决定资本项目开放的时间 表。从世界上来看，2 0 世纪5 0 - 6 0 年代，资本管制在各国政府经济政策中 占有十分重要的地位。6 0 年代之后，从发达国家开始，才陆续放开资本项 目的外汇管制，并逐步扩大到发展中国家。在放开资本项目的外汇管制以 后，无论是发达国家还是发展中国家，都曾经历了不同程度的银行危机威 货币危机，在改革的进程中都不同程度地采取过措施以恢复管制。 目前我国实行部分外汇管制。在1 9 9 4 年汇率并轨以后，实行以市场供 求为基础的、有管理的浮动汇率制度，1 9 9 6 年先后颁布了( ( 外汇管理条例、 结汇、售汇及付汇管理规定，于当年1 2 月正式宣布承担( ( i 肝协定第 8 条义务。1 9 9 7 年我国修改了外汇管理条例，取消了对非贸易非经营性 经常项目外汇的汇兑限制，在第5 条明确规定：“国家对经常性国际支付和 转移不予限制”，实现了经常项目人民币的可兑换。在资本项目方面，放开 资本项目管制是我国的即定目标，但是资本项目开放却没有时间表。中国 货币委员会副秘书长易纲甚至认为资本项目完全放开至少要到2 0 1 5 年。一 国资本项目开放需要非常高的条件，首先，需要健康的宏观经济政策，其 次是充足的外汇储备和较高弹性的汇率安排，再次还需要国内金融体系的 市场化及金融监管体系的建立。参照以上几个方面的要求，我国目前并不 具备开放资本项目的条件。国家外汇管理局副局长魏本华在谈到中国外汇 管理改革时说，在经常项目可兑换情况下，随着对外开放的不断深入，对 资本流动进行管制的效率会越来越低，资本项目开放已经成为一国经济融 入全球化的必然结果。他介绍，中国政府在此方面的政策目标是：健全金 。李瑶：人民币资本项目町兑换研究，北京：社会科学文献出版牡，2 0 0 4 年版，第3 9 页。 o 刘颖、邓瑞甲：国际绎济法，北京：中府h 版社，2 0 0 3 年版，第5 5 7 页。 o 易宪容：泥沼中的大象转轨中的中国金融改革评论，北京：清华丈学出版社，2 0 0 4 年版，第 1 8 1 1 8 3 贞。 融调控，在有效防范风险的前提下，有选择、分步骤地放宽对跨境资本交 易活动的限制，逐步实现人民币资本项目可兑换。因此，将根据改革进程， 继续加大政策调整力度，深化外汇管理体制改革。 如前所述，外汇管制是一国主权范围内的事，国家有权决定本国采取 什么类型，什么程度的外汇管制。但是一些国际经济组织对外汇管制作出 了一系列的规定，作为这些国际经济组织的成员国就要承担要应的国际法 律义务。这些成员国在审时度势的对外汇管制采取改革措施时不能弃这些 国际法律义务于不顾。换个角度讲，中国要清楚地认识自己所承担的外汇 管制方面的国际法律义务，才能更好的根据本国经济发展情况决定采取什 么样的外汇管制措施。文章的出发点就在于研究外汇管制方面的国际法律 制度，认清我国在这方面所承担的国际法律义务。 对外汇管制进行国际法律规制的国际经济组织主要包括世界贸易组 织、国际货币基金组织，以及一些区域性国际组织，如欧盟、经济合作与 发展组织。这些区域性国际组织由于成员国相近的经济发展水平而对外汇 管制提出更高的要求。如欧盟经过近5 0 年的发展，其主要目标就是为了实 现资金、人员、技术、商品、信息等要素在欧盟内部的自由流动，在实现 经常项目开放后，对成员国的资本项目开放提出了要求。经济合作与发展 组织要求实现国际间资本流动自由化，该组织的资本流动自由化准则规定： 所有成员国都必须逐步取消彼此间对资本流动的限制，以达到国际间有效 的经济合作。1 9 6 1 年在经合组织创立初期，资本流动协议仅包括有限的国 际问资本交易。此后，为了反映经济全球化趋势，同时也是为了考虑各成 员国间更加开放的金融市场以及更具创新性的进入技术，全部经合组织成 员国都对流动自由化清单进行了更新和扩展。目前，有关短期货币市场的 交易以及一些金融衍生工具，如期货、互换和期权，几乎所有的资本流动 交易都被这一自由化清单所涵盖。就我国而言，由于目前并不是这些区域 性国际组织的成员国，其规定不会对我国的外汇管制产生任何直接的影响， 故本文所指外汇管制的国际法律规制只包括世界贸易组织和国际货币基金 组织的有关规定。 o 令球化下的中国宏观经济0 外汇管理国家外汇管理局副局k 魏本华在亍 丰银行第1 4 届央行年会 开幕式上的演讲h t t p ：w w w s 觚e g o v c n m o d e l _ s a f e n e w s 2 0 0 6 年l o 月1 7 j 。 o 李瑶：人民币资本项目呵兑换研究，北京：社会科学文献出版社，2 0 0 4 年版，第3 9 页。 4 二，国际货币基金组织对外汇管制的国际法律规制 一次世界大战之前，资本主义国家普遍使用金本位制，金本位制保证 了全球货币的可兑换性，从而使金球贸易得以顺利进行。到了2 0 世纪3 0 年 代，金本位制全面崩溃，国际货币体系陷入了空前的混乱，货币的无政府 状态蔓延。第二次世界大战之后，西方国家面临着繁重的经济重建任务， 包括高水平的就业、自由贸易，国际收支平衡等任务。当这些国家在考虑 如何重建战后经济时，经济学家和政府官员便自然想起两次世界大战期间 货帚体系无比混乱这场使人心有余悸的噩梦”，为了避免重蹈历史覆辙， 国际社会普遍承认需要在国际贸易和金融方面达成一项共认的行为准则， 需要建立一个稳定的国际货币制度，这就为国际货币基金组织的建立提供 了一个国际经济发展环境。当时设计的国际贸易组织( i t o ) 由于的美国 的原因而没有能够成立，但国际货币基金组织和世界银行却如期成立。自 成立以来国际货币基金组织一直致力于稳定国际汇率，促进贸易，加强国 际问经济合作，并监督国际经济和各国经济的发展；通过提供短期贷款， 解决成员国国际收支暂不平衡而产生的外汇资金需求。作为国际经济合作 与协商的主要组织机构，国际货币基金组织参与讨论和决定国际金融体系 组织和运作的有关事务。几乎每次国际上出现重大经济波动时，都会有国 际货币基金组织的解决方案。国际货币基金组织经过几十年的运作，已成 为当今世界最重要的国际经济组织之一，其对世界货币体系的影响是深远 的。要研究外汇管制的国际法律规制就不得不考虑它的相关规定。 ( 一) 对经常项目的可兑换性要求 i 经常项目和资本项目的划分 ( ( i m f 协定第3 0 条d 款规定经常性交易的支付是指不以转移资本为目 的的各项支付，其内容包括但并不局限于以下各方面： 【1 】所有同对外贸易、其他经常性业务( 其中包括服务在内) 以及正常 的短期银行信贷业务有关的各项支付； 2 】应付的贷款利息和其他各项投资净收入的支付； 3 】数额不大的偿还贷款本金或摊提直接投资折旧的支付； 【4 】数额不大的家庭生活费用汇款。 。d c v r i e s , m a r g , a r e t g a 州t s c i l “t h e i n t e r n a t i o n a l m o n e t a r y f u n d , 1 9 6 6 - 7 1 ：t h e s y s t e m u n d e r s t r e s s h t t p ：w w w i m f o r g e x t c m a l l p u b s c a f f l o n g r e s c f m ? s k = 3 4 7 0 2 0 0 6 年1 1 月2h 5 在同有关成员国磋商之后，基金组织可决定某项特定的交易应视作经常性 交易还是资本交易。( ( i m f 协定对经常性交易的定义非常广泛，它包括了 各种不同类型的交易。这一定义与经济学家所使用的“经常性”与“资本” 术语并不完全相同。例如，经济学家把偿还贷款的本金和摊提直接投资折 旧作为资本项目看待，而( ( i m f 协定则把“数额不大的偿还贷款本金或摊 提直接投资折旧的支f p 作为经常项目。i 唧协定对经常项目和资本项 目的划分直接体现在各国的收支平衡表中，因为各国都是按国际货币基金 组织出版的国际收支手册的分类方法和标准编制本国的国际收支平衡 表。国际货币基金组织先后于1 9 4 8 年、1 9 5 0 年、1 9 6 1 年、1 9 7 7 # 和1 9 9 3 年 共出版了五版( ( 国际收支手册。目前，采纳第五版已成为大势所趋。我国 于1 9 9 7 年开始采用第五版标准。 按第五版的划分标准，国际收支帐户可以分为三大类：经常帐户、资 本与金融帐户和平衡帐户。经常帐户包括四d q - 项目：货物、服务、收益 和经常转移。其中收益是指生产要素( 劳动力和资本) 在国际间流动所引 起的报酬的收支。国际间生产要素的流动包括劳工的输入输出和资本的流 入流出。在此项目下设有两个细项：职工报酬，即支付给非居民工人的职 工报酬。投资报酬，记录居民和非居民之间投资和借贷所产生的收入与支 出，主要包括直接投资收入( 包括股本收入和债务收入) 、证券投资收入( 购 买股票所得收益和购买债券所得利息) 和其它投资收入( 记录其他资本( 贷 款) 产生的利息、储备资产的利息) 。 第五版所划分的资本与金融帐户实际上就是前四版的资本帐户，反映 资产所有权在居民和非居民之间的转移，其包括的内容为： 【1 固定资产所有权的转移； 【2 】同固定资产买进卖出相联系或以其为条件的资金转移； 3 】债务注销，即债权人不索取任何回报而取消债务； 【4 】直接投资； 【5 】证券投资； 【6 】其它投资，主要是指贷款、预付款、金融租赁项下的货币、存款和 短期票据等。 本文所称资本账户包括第五版资本与金融账户的全部内容。 2 国际货币基金组织对经常项目的可兑换性要求 。候高岚：国际金融，北京：清华大学出版社，2 0 0 5 年版，第6 5 页。 6 ( ( i m f 协定第一条明确规定国际货币基金组织的宗旨是协助建立会员 国间经常性交易的多边支付制度，并消除妨碍世界贸易发展的外汇管制。 i 舾协定第8 条第2 节( a ) 款又规定未经基金鲴织批准成员国不得对经 常性国际交易的支付或转移进行限制。这条规定构成了基金绍织对成员国 的一项基本要求，除第1 4 条成员国得维持在其成为基金鲴织成员国时已在 施行的各种国际经常性往来的付款和资金转移的办法外，其它成员国均得 按该款要求承担经静陛项目的可兑换i 生义务。对基金鲴织这一要求应该从 以下几个方面做出理解： ( 1 ) 该款仅适用于国际交易的付款和转移，即不同国家居民之间的各 种交易。它不适于国内交易，即同一国家内居民的交易。它要求基金鲴织 成员国对其居民承担义务，成员国必须允许其居民从非居民那里购买货物 和服务，或从事其他经常性国际交易借以获取或使用所需的外汇来对这类 交易进行支付。成员国不可过分地推迟、限制或阻碍其居民获取他们需要 在经常性国际交易结算中向非居民支付的外汇。该款还要求向非成员国居 民承担义务。成员国必须允许非居民对通过经常性国际交易获得的另一成 员国货币进行兑换以转移出境。应该看到该款并不禁止成员国要求在其本 国范围内用本国货币支付，成员国可以要求在其本国范围内其居民必须用 本国货币对非居民进行支付。 ( 2 ) 该款仅适用于同交易有关的支付和转移，并不适用交易本身。这 一条款并不禁止成员国地某些进口交易采取禁止。比如，一个国家禁止某 类奢侈品的进口，并在其外汇管制法包括一禁止对这类进口进行支付的条 款，根据第8 条第2 节( a ) 款的规定，该禁止支付的条款并不能作为限制性 措施。一成员国所采取的对进口产品实行数量限制的贸易限制措施也不作 为汇兑限制措施。 ( 3 ) 该款仅适用于对外所作的支付和转移，如对进口或服务进行的支 付，其并不适用于出口货物的入账。一成员国可以就其作为出口方必须收 到的款项制定出管理规定，比如以某种外币支付。另外，一成员国可以规 定在某一时期的外汇收入必须返回国内并且在银行系统兑换成本国货币， 这种规定并不需要得到国际货币基金组织的批准。这种做法被国际货币基 金组织称为“上缴要求”或者是“现金留滞”计划。 。d e b o r a he s i e g e l “l e g a la s p e c t so f t h ei m f w r or e l a t i o n s h i p ：t h ef u n d sa r t i c l e so f a g r e e m e n ta n dt h e 叮oa g 嘲c m s ”，小8 删伽勘w 甜矿胁溯n 。”世洲，v 0 19 6 。5 6 ，p 5 6 9 ( 4 ) 该款仅适用于成员国所实行的各项限制措施。不是由政府出面所 导致的汇兑限制不作为基金组织的管辖范围，成员国对此不承担责任。至 此，因无力偿还债务的债务人或应债权人要求法院已将债务人资产扣押而 出现的无力偿还债务将不作为汇兑限制。成员国所实行的各项措施不但包 括制定法律法规的形式，而且还包括导致过分延迟对经常性国际交易进行 支付和转移的外汇的获取或使用的各种行政做法。 ( 5 ) 基金组织的执行董事会曾就判断一项措施是否构成限制性措施的 标准做出了如下的决定：“判断一项措施是否构成第8 条第2 节( a ) 款项下 对经常性的支付和转移的限制的指导原则是，该项措施是否涉及政府对这 类外汇的获取或使用实行直接的限制。”。根据这一决议，只要成员国所实 施的汇兑措施没有限制支付和转移所需外汇的使用或获取，那么该项汇兑 措施将不构成第8 条下的汇兑限制。据此成员国政府在不实施限制的条件下 可以规定某种特定的支付形式或采取特定的渠道进行支付或转移。比如一 个成员国禁止其居民在国外使用信用卡，这项措施在基金鲴织看来并不具 有限制性，因为还存在其他形式的支付手段，如现金和旅行支票。用于监 测而不是限制支付的登记和办理许可证的措施也属于上述类型。要求出示 单据以表明某项支付的真实行的核对要求也不构成外汇限制。 3 国际货币基金组织对经常项目可兑换性要求的例外 i 肝协定第8 条第2 节( a ) 款的规定“除第7 条第3 节第2 款及第1 4 条 第2 节的规定外，各会员国未经基金同意，不得对国际经常往来的付款和资 金转移施加限制”，据此承担经常项目可兑换义务的成员国可以在以下两种 情况下享受例外规定，即维持经常项目下的外汇限制。 ( 1 ) ( ( i m f 协定第7 条规定，如基金组织认为某成员国货币的需求明 显地严重威胁该组织供应此货币的能力时，应正式宣告此货币为稀缺货币。 这种宣告，亦即授权任何成员国，在与基金组织协商后，暂时限制稀缺货 币的自由兑换。迄今为此，在基金鲴织的历史上，尚无宣告某一成员国货 币为稀缺货币的先例。9 ( 2 ) 经基金组织同意，在特殊情况下，成员国仍可就经常性国际交易 的支付或转移实行限制。根据基金鲴织的实践，批准成员国的这种要求的 。杨松：国际货币基金协定研究扎北京：法律出版社，2 0 0 0 年版，第2 6 7 页。 。s e l e c t e dd e c i s i o n sa n ds e l e c t e dd o c u m e n t so f t h ei m f ，1 w t y - n i n t hi s s u e ，a su p d a t e d o f d u n e 姐2 0 0 * h t t l o ：l l w t w i m f o r g e x t e r n a l p u b s f t s d i n d e x a s p p d e c i s i o n = 1 0 3 4 - f f 2 7 2 0 0 6 年1 ln 5h 。 o 李t 二真主编：国际金融法学，上海：复q 大学坩版社，2 0 0 4 年版，第1 3 3 贞。 8 实质要件是：该组织认为是基于国际收支平衡的原因、这种经常项目下的 外汇限制是暂时的、该成员国制定了撤销该项限制措施的时间表、对其它 国际货币基金组织成员国是非歧觏性的。程序上的要求是一成员国在采取 这一限制措施后需要立即( 在任何情况下都不得超过3 0 天) 通知国际货币 基金组织，除非国际货币基金组织在收到这一通知后3 0 天内通知成员国该 项限制措施不满足条件，否则该措施将被视为已经得到国际货币基金组织 的批准。 另外，i 心协定第8 条第6 节还规定了实行这种例外的程序性要求：“如 根据本协定，某成员国被准许在本协定规定的特殊或临时隋形下维持或施 行外汇交易限制，而在本协定以前已与其它成员国签订的协议与此项外汇 限制的实施相抵触时，有关成员国应互相协商，以达成双方可以接受的必 要调整。” ( 二) 国际货币基金组织对资席颂目的规定 1 i 虾协定第6 条构成了国际货币基金组织有关资本项目管制的基 本制度 其主要内容是要求成员国加强资本控制，具体有以下几点： ( 1 ) 国际货币基金组织授权成员国对资本转移实行必要的管制，只要 这种管制不阻碍经常项目的支付或不合理的阻滞约定的债务清偿的资金转 移。第1 4 条成员国不受此限制。 ( 2 ) ( ( i m f 协定第7 条第3 节第2 款规定：如果国际货币基金组织认为 对于某货币的需求明显的严重威胁国际货币基金组织供给该货币的能力 时，国际货币基金组织应立即正式地宣告该货币已经稀少，同时授权成员 国在与国际货币基金组织协商后暂时限制稀少货币的自由兑换，并由成员 国自行决定该限制的性质。该项限制仅以对该货币的需求与该成员国已有 或应有的供应能力为限，一旦情况允可，应尽快放宽或解除该限制。 ( 3 ) i 协定第6 条第1 款、第2 款规定：成员国不得使用基金普通 资金作为大量或长期的资金输出之用。国际货币基金组织可以要求成员国 实行管制，以防止对基金普通资金作如此使用。如成员国接到此项要求后 不采取适当管制，国际货币基金组织可以宣布该成员国无资格使用基金资 企但下列情况除外：( a ) 成员国为了扩大出口或进行正常贸易，金融业 。d e b o r a he s i e g e l “l e g a ta s p e c t so f m ei i v l f w i or e l a t l o n s h i p ：t h ef u n d sa r t i c l e so f a g r e e m e ma n dt h e w t o a g r e e m e n t s ”z l m e r e i a n j o u r n a l o f i n t e r n a t i o n a l l a w tv 0 1 9 6 ：5 6 , p5 6 7 9 或其它业务使用基岔酗通资金作必需的合理数额资本交易。凹成员国使 用其自有资金作符合基金宗旨的资本移动。 2 国际货币基金组织消除资本项目管制的努力 虽然在资本项目管制领域国际货币基金组织的唯一正式管辖权是要求 成员国在某一特定环境下加强资本控制。，但国际货币基锎织认识到随着 国际资本流动和资本项目可兑换状况对各国经济和国际金融市场的影响越 来越大，同时，资本项目可兑换状况在许多国家取得了明显的进展，国际 货币基金组织要在国际货币领域发挥更大的作用就应该要在资本项目可兑 换方面有所作为，积极的推动资本项目自由化。1 9 9 7 年在香港召开的国际 货币基金组织年会上，前总裁米歇尔康德苏就正式向与会各国代表提出了 修改i 心协定的设想，其主要宗旨就是要把资本项目自由化的问题纳入 修改后的章程。但是国际货币基金组织推动资本项目自由化的进程并不顺 利，特别是在亚洲金融危机之后，国际货币基金组织有关资本项目自由的 动议更是受到多方的批评。由于各个国家经济发展水平不一致，各个国家 在推动本国资本项目自由的同时必然会非常谨慎，要在i 船协定中统一 规定成员国资本帐户可兑换的法律义务不可能是件短期内能完成的事。 正如康德苏本人所提到的那样，资本项目的开放必须建立在审慎监管的基 础之上。 虽然国际货币基金组织推动资本项目自由化的进程并不顺利，但其始 终没有放弃这一努力，其中一个表现是在其贷款条件中加入了外汇管制的 条件以对贷款国的货币体制改革施加影响。在近二三十年中，国际货币基 金组织通过贷款更多的参与到成员国的宏观经济政策调节与结构改革中， 通过贷款影响成员国的外汇体制改革最为明显的例子便是1 9 8 6 年以来一直 推行的“结构调整计划”，1