（国际法学专业论文）我国海外投资保险制度立法模式研究.pdf

我国海外投资保险制度立法模式研究 学位论文完成日期： 指导教师签字： 答辩委员会成员签字： 净步_ 产 _ 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得 ( 洼i 翅逡直墓他盖噩挂剔岂明鲍：奎拦亘窒2 或其他教育机构的学位或证书使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：参苡 签字日期：叫口年石月罗日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息 研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 糊一虢莓嚎 签字日期：w f o 年6 月罗日 新嫁邓筝， 导师签字：儡f 么吖) 签字日期：w p 年石月尸日 我国海外投资保险制度立法模式研究 捅要 海外投资保险制度是一种政府或国家保险，它是资本输出国政府保护本国海 外投资者的法律制度。这一制度的含义是海外投资者将政治风险作为保险事由， 向其本国的投资保险机构申请保险，订立保险合同，由承保机构承担政治风险的 保险责任。当承保的事故发生，被保险的海外投资者蒙受损失时，由承保机构按 照保险契约及本国有关法律的规定进行补偿，保险机构补偿投资者的损失之后， 可向东道国行使代位求偿权。这时原本的保险契约关系从国内法层面上升到国际 法层面，单纯的投资关系转化成为复杂的国际政治关系。投资者母国建立海外投 资保险制度的主要动机，是想通过对本国海外私人投资的政治风险提供法律保 证，以达到促进本国私人向海外进行投资、增强本国投资者在国际上的竞争地位 的目的。 海外投资保险制度始创于1 9 4 8 年的美国，而后德国、日本、加拿大等国纷 纷建立了该制度，经过几十年的发展，他们的海外投资保险制度已经非常完善； 目前，我国的海外直接投资正呈现急速发展的趋势，而我国对海外投资的法律保 护却没有形成完备而有效的制度，2 0 0 1 年，我国注册成立中国出口信用保险公 司，为我国海外投资者开展了海外投资保险业务，由此我国的海外投资保险制度 的建立正逐渐进入正轨。但是，目前我国仍然没有一部统一的海外投资法，我国 的海外投资保险法律制度并没有形成自己的体系。有许多方面亟待改进。此外， 海外投资保险的实践也不能充分保护我国的海外投资，因此我国在立足于本国国 情的情况下，有必要借鉴各国立法的理论与实践，建立自己的海外投资保险法律 制度。在这种背景下，中国海外投资保险制度的建立和完善就势在必行。 海外投资保险制度的相关立法是促进与保护海外投资法律制度中的核心。虽 然我国已有一些专家、学者对这一问题进行了一定的研究和探讨，但目前对怎样 完善我国海外投资保险制度却依旧存在着较大的争议。本文通过一系列的分析， 围绕我国海外投资保险的立法完善进行了论述，希望这些建议可以为我国海外投。 资保险制度的完善提供一点参考。本文共分为四章：第一章首先介绍了海外投资 保险制度的概念、特征以及其与一般财产保险制度的区别；第二章对最具有代表 性的美、日、德三国的海外投资保险制度进行了比较分析，分别从美、日、德三 国的海外投资保险法律关系的主体、保险内容及其三国海外投资保险费、保险期 间和保险金进行了比较，尤其对其中三国的立法模式进行了重点分析；在此基础 上，第三章讨论分析了我国海外投资发展现状，建立海外投资保险制度的必要性， 以及目前我国海外投资保险制度存在的问题；第四章着重论述了我国海外投资保 险制度法律模式的选择以及我国海外投资保险制度应遵循的基本原则，即要遵循 在海外投资保险制度中坚守经济主权原则，在构建海外投资保险制度过程中促进 全球合作原则，在海外投资保险制度中实现公平互利原则。我国可以结合双边和 单边投资保险制度的各自特点，来建立一种混合型的海外投资保险制度，即采用 以双边投资保险为主、单边投资保险为辅的模式。主要是保险机构的设置、投保 条件、承保范围、保险费率、保险金额、代位求偿权等方面的法律构想，希望对 完善我国的海外投资保险立法提供一点借鉴。 关键词：海外投资保险；现状；立法模式 r e s a r c ho nc h i n a so v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m l e g i s l a t i o nm o d e l a b s t r a c t o v e r s e a si n s u r a n c ei n v e s t m e n ts c h e m ei s ak i n do fg o v e r n m e n ta n ds t a t e i n s u r a n c e i ti sa l e g a li n s t i t u t i o nt h a tc a p i t a l e x p o r t e dn a t i o n sa i mt op r o t e c tt h e i ro w n i n v e s t o r s t h em e a n i n go ft h es y s t e mi so v e r s e a si n v e s t o r st os i g nc o n t r a c ta n dc l a i m w i t ht h e i ro w nc o u n t r i e s i n v e s t m e n ti n s u r e r si nt h eg r o u n d so f p o l i t i c a lr i s k w h e n t h ei n c i d e n tc o v e r e d b yt h ei n s u r a n c eo c c u r r e d , t h ei n s u r e rs h o u l dm a k ec o m p e n s a t i o n i na c c o r d a n c ew i t ht h ei n s u r a n c ec o n t r a c ta n dh o m e c o u n t r y sl a wa n dl a t e re x e r c i s e t ot h eh o s tc o u n t r yt h er i g h to f s u b r o g a t i o n a tt h i st i m et h eo r i g i n a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ei n s u r a n c ec o n t r a c t su pf r o mt h e l e v e lo fd o m e s t i cl a wt oi n t e r n a t i o n a ll a w l e v e l ，t h ep u r ei n v e s t m e n tr e l a t i o n s t r a n s l a t e di n t ot h ec o m p l i c a t e di n t e r n a t i o n a lp o l i t i c a lr e l a t i o n s t h em o t i v eo ft h ei n v e s t o r sh o m ec o u n t r i e st oe s t a b l i s ho v e r s e a si n v e s t m e n t i n s u r a n c es y s t e mi st op r o v i d el e g a lp r o t e c t i o n sa m i dt h ep o l i t i c a lr i s k , w h i c hc a n p r o m o t et h ep r i v a t eo v e r s e a si n v e s t m e n ta n ds t r e n g t h e nt h ec a p a b i l i t yo fh o m e c o u n t r yi n v e s t o r s o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mw a se s t a b l i s h e di nt h eu s i n1 9 4 8t h e n g e r m a n y , j a p a n ，c a n a d aa n do t h e rc o u n t r i e ss e tu pt h es y s t e mo n ea f t e ra n o t h e r , a f t e r d e c a d e so fd e v e l o p m e n t ，t h e i ro v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mh a sb e e nv e r y w e l ls e r v e d a tp r e s e n t ，c h i n a so v e r s e a sd i r e c ti n v e s t m e n ti s s h o w i n gt h et r e n do fr a p i d d e v e l o p m e n t ，a n do u rl e g a lp r o t e c t i o nt of o r e i g ni n v e s t m e n td i dn o tf o r mac o m p l e t e a n de f f e c t i v es y s t e m i n2 0 0 1 ，c h i n ae x p o r tc r e d i tc o r p o r a t i o nw a sf o u n d e dt op r o t e c tt h eo v e r s e a s i n v e s t m e n to fc h i n e s ep e o p l e t h u sc h i n a so v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m w a se s t a b l i s h e dg r a d u a l l yo nt r a c k h o w e v e r , t h e r es t i l li sn o tau n i f i e df o r e i g ni n v e s t m e n tc o d ei nc h i n a c h i n a s o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c el e g a ls y s t e mw a sn o tf o r m e d m a n ya s p e c t sn e e df o r i m p r o v e m e n t i na d d i t i o n ，o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c ea n dp r a c t i c eh a sn o ta d e q u a t e l y p r o t e c t e d c h i n a so v e r s e a si n v e s t m e n t t h e r e f o r e ，i ti sn e c e s s a r yt ol e a r no t h e r c o u n t r i e s t h e o r ya n dp r a c t i c et oe s t a b l i s ho u ro w nl e g a li n s u r a n c es y s t e mb a s e do n h o m ec o u n t r y sc i r c u m s t a n c e i nt h i ss c e n a r i o ，i ti si m p e r a t i v et of o u n dc h i n e s e o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c ei n s t i t u t i o n t h er e l e v a n tl e g i s l a t i o no fo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mi st h ec o r eo f t h ep r o m o t i o na n d p r o t e c t i o no ff o r e i g ni n v e s t m e n t a l t h o u g hw eh a v es o m ee x p e r t sa n ds c h o l a r sc o n d u c t e ds o m er e s e a r c ha n ds t u d y o nt h i si s s u e ，b u ti ti ss t i l lc o n t r o v e r s i a lo nh o wb e s tt op e r f e c tt h es y s t e mo fo v e r s e a s i n v e s t m e n ti n s u r a n c e t h r o u g h as e r i e so fa n a l y s i s ，o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c ef o rc h i n a s l e g i s l a t i o n w a sd i s c u s s e d h o p e f u l l yt h e s es u g g e s t i o n sf o rc h i n e s eo v e r s e a s i n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mp r o v i d ear e f e r e n c e t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s ：t h ef i r s tc h a p t e ri n t r o d u c e st h ec o n c e p t o fo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m ，c h a r a c t e r i s t i c s ，a n dg e n e r mp r o p e r t y i n s u r a n c es y s t e mw i t ht h ed i f f e r e n c e t h es e c o n dc h a p t e ri st oa n a l y z et h em o s tr e p r e s e n t a t i v ei n v e s t m e n ti n s u r a n c e s y s t e mo ft h eu n i t e ds t a t e s ，j a p a n ，a n dg e r m a n y c o m p a r et h e mr e s p e c t i v e l yf r o m t h el e g a lr e l a t i o n s h i po fu n i t e ds t a t e s ，j a p a na n dg e r m a n y so v e r s e a si n v e s t m e n t i n s u r a n c e ss u b j e c t ，i n s u r a n c ec o n t e n ta n dt h et h r e ec o u n t r i e s o v e r s e a si n v e s t m e n t i n s u r a n c ec o s t ，i n s u r a n c ep e r i o d ，i n s u r a n c ep r e m i u m i np a r t i c u l a r , t h r e eo fw h i c h w e r ef o c u s e do nt h el e g i s l a t i v em o d e la n a l y s i s ；o nt h i sb a s i s ，t h et h i r dc h a p t e ri st o e x p l o r et h ec h i n e s eo v e r s e a si n v e s t m e n td e v e l o p m e n ts i t u a t i o n ，t h en e c e s s i t yo f e s t a b l i s h i n go v e r s e a s i n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m ，a n dt h ep r o b l e m so fc u r r e n t s y s t e mo fo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c e c h a p t e ri vf o c u s e so nt h eo p t i o n so fc h i n e s eo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c e m o d e sa n dt h eb a s i cp r i n c i p l et h a to u rc o u n t r ys h o u l df o l l o wi n t h e o v e r s e a s i n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mw h i c hm e a n st of o l l o wt h ep r i n c i p l e st h a tt os t i c kt o e c o n o m i cs o v e r e i g n t yi nt h eo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m ，t op r o m o t et h e g l o b a lc o o p e r a t i o nd u r i n gb u i l d i n gt h eo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m ，t o a c h i e v ee q u a l i t ya n dm u t u a lb e n e f i ti nt h eo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e m c h i n ac a nc o m b i n et h ec h a r a c t e r i s t i c so fb i l a t e r a la n du n i l a t e r a li n v e s t m e n tt o c r e a t eah y b r i do fo v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c es y s t e mt h a ti sd o m i n a t e db yb i l a t e r a l i n v e s t m e n ti n s u r a n c em o d es u p p l e m e n t e d b yu n i l a t e r a li n v e s t m e n ti n s u r a n c e n a m e l y , t h em a i ns e to fi n s u r a n c ei n s t i t u t i o n s ，i n s u r a n c ec o n d i t i o n s ，i n s u r a n c e c o v e r a g e ，p r e m i u mr a t e s ，i n s u r a n c ep r e m i u m ，t h er i g h to fs u b r o g a t i o na n do t h e rl e g a l c o n c e p t ，h o p e f u l l yt op r o v i d er e f e r e n c et oc o m p l e t ec h i n a so v e r s e a si n v e s t m e n t i n s u r a n c el e g i s l a t i o n k e y w o r d s ：o v e r s e a si n v e s t m e n ti n s u r a n c e ；t h el e g i s l a t i o nm o d e ；t h e c u r r e n ts i t u a t i o n 目录 引言l 第一章海外投资保险制度概述4 第一节海外投资保险制度的概念、特征4 一海外投资保险制度的概念4 二海外投资保险制度的历史发展4 三海外投资保险的特征5 第二节海外投资保险制度的作用6 第三节海外投资保险制度与一般财产保险制度的比较8 一保险人不同8 二承保内容不同8 第二章国外海外投资保险制度立法模式与分析9 第一节美、日、德海外投资保险法律关系主体的比较9 第二节美、日、德海外投资保险中保险内容的比较1 1 一美、日、德海外投资保险承险范围的比较1 1 二美、日、德海外投资保险承保条件的比较1 2 三美、日、德海外投资保险费、保险期间和保险金的比较1 3 四美、日、德海外投资保险单边模式与双边模式的比较分析1 4 第三章我国海外投资及海外投资保险制度的现状1 5 第一节建立海外投资保险的必要性1 5 一进一步扩大海外投资规模的需要1 5 二我国在双边投资保护协定中权利义务对等的需要1 6 三与已设立的相应法规相配合的需要1 6 第二节我国海外投资的发展现状1 7 一海外投资处于由高速转向平稳发展阶段1 7 二海外投资区域由较为集中向广泛方向发展1 8 三我国政府对海外投资至今仍放任自流1 8 第三节我国海外投资保险的现状1 9 一我国海外投资保险业务的现状1 9 二我国海外投资保险的现状1 9 第四节我国海外投资保险制度存在的问题2 1 一保险制度模式的选择有待调整2 1 二承保机构的设置有待完善2 2 三投保人范围的界定不科学2 2 四承保险别的设置不合理2 3 五代位求偿权的行使无明确规定2 3 六调整海外直接投资的法律法规少2 3 第四章我国海外投资保险制度立法模式选择2 4 第一节我国选择海外投资保险制度立法模式应当遵循的原则2 4 一在海外投资保险制度中坚守经济主权原则2 5 二在构建海外投资保险制度过程中促进全球合作原则2 5 三在海外投资保险制度中实现公平互利原则2 6 第二节我国海外投资保险制度的立法模式的建设2 7 第三节我国建立海外投资保险制度的具体构想2 9 结语4 2 参考文献4 3 致谢4 6 个人简历学术成果4 7 我国海外投资保险制度立法模式研究 己l吉 ji 口 我国的海外投资在2 0 世纪8 0 年代得到了快速发展，越来越多的中国企业开 始走出国门，走向海外市场，2 0 世纪9 0 年代以后，特别是我国加入w t o 以后， 我国的经济更是发展迅速，资本输出发展到一个崭新的水平，海外投资企业的数 量和海外投资的平均增长速度均达到了世界平均水平，中国已经成为来自发展中 国家最大的海外投资国。目前，世界范围内金融危机愈演愈烈，对我国的影响如 何，是否会掀起新一轮的企业并购高潮亦未可知，但中国企业“走出去 必将进 入一个新的发展时期。海外投资发展的同时，国际经济交往过程中风险的存在也 无时无刻不在威胁着我国的海外投资企业，不仅有商业风险、自然风险，还存在 政治风险，特别在发展中国，这些风险的可能更为突出，甚至左右着海外投资的 成败。与我国迅猛增长的海外投资势头相比，我国在本国海外投资的法律保护方 面则欠缺很多，长此以往必将对中国企业的海外投资造成重大打击，损害企业利 益，甚至国家利益。为切实有效地保护我国海外投资的安全与利益，借鉴发达国 家的成功经验，建立我国的海外投资保险制度己成当务之急。 海外投资保险制度的产生在很大程度上消除了海外投资政治风险防范问题 上的立法空白，不但使投资者和资本输出国所处的不利地位得到有效扭转，反而 可以将东道国推向被动，为资本输出国保护海外投资提供了有效便利的手段。海 外投资保险制度和一般财产保险制度有着独特的无法替代的特点，经过几十年的 发展，海外投资保险制度从在美国建立到被许多国家效仿，其在国际投资领域中 发挥的重要，已经得到各国的公认。对投资国而言，海外投资保险制度是一种理 想的分散非商业风险的手段，在发生政治风险时，由海外投资保险机构按保险合 同赔偿投资者的损失，再由该机构向造成投资者损失的东道国代位求偿，从而为 投资者的投资安全提供可靠的保障，达到维护投资者利益，促进本国企业对外投 资，增强本国国际竞争地位的目的。此外，海外投资保险制度还具有投资政策导 向的作用。总之，作为资本输出国保护本国海外投资的重要手段，通过国际法和 国内法相互结合，互为补充，既扩大了国内法的域外效力，又注重了国际法的国 内照应。正是这种特殊国内法制度加上双边国际条约乃至多边条约，为二战后海 外私人直接投资的迅猛发展提供了法律保障。从各国海外投资保险制度建立的实 我国海外投资保险制度立法模式研究 效分析上来看，该制度的建立有效保护了各国海外投资，推动了东道国经济和母 国经济的共同发展，加强了各国之间的交流，为促进世界经济的一体化进程做出 了积极贡献。 我国海外投资已经走上轨道，并且发展前景广阔。这一方面是由于我国海外 投资本身具有的竞争力，比如我国服装、珠宝、餐饮等行业的优势地位等，另外 一方面也是由于我国海外投资的起点还很低。无论是国内还是国际上，对于中国 海外投资的发展前景都十分看好。就国内而言，中央在十五大提出了“走出去战 略 ，将海外投资提到了突出重要地位，尤其是我国加入世界贸易组织后，我国 海外投资的热情更加高涨。英国威尔士发展局和我国商务部国际经济合作研究院 公布的一份关于中国企业海外投资的调查材料，材料显示4 8 4 的受访企业希望 在未来的两年内开始“全球化和国际化 进程。 我国海外直接投资始于8 0 年代，此后逐渐发展壮大，已具有一定的规模和 影响，但总体而言，只能说尚处于初级阶段，与我国吸引外国直接投资相比，更 是处于严重滞后状态。根据国际投资理论，一国进行海外直接投资和吸引外国直 接投资的双向流程是资本国际流动“动态平衡 的一般规律。而且一国吸收外国 直接投资与进行海外直接投资还应保持合理的比例，这主要取决于一国的经济 发展水平。根据我国目前的经济发展水平、外贸规模和吸收外国投资直接投资的 规模，考虑到我国发展外向型经济的必然要求，我国海外直接投资具有很大的发 展潜力，而且有迅速发展的趋势和现实需要。 在鼓励和保护积极拓展我国海外直接投资的同时，如何从法律上对其加以 保护，也是现实且必须解决的问题。我国调整海外直接投资的法规主要包括：对 外贸易经济合作部受国务院的委托于1 9 8 5 年2 月制定的关于在国外开设非贸 易性合资经营企业的审批程序和具体管理方法( 试行) 、外汇管理局于1 9 8 9 年 3 月和1 9 9 0 年6 月分别颁布的境外投资外汇管理办法及其实施细则、 国家计划委员会于1 9 9 1 年颁布的关于加强境外投资项目管理的意见，但这 些法规只是从不同的角度针对海外直接投资的某一方面而言的，关于海外直接 投资的法律保护问题则没有涉及。就国际法层面而言，我国自1 9 8 2 年起己先后 签订了多个双边投资协议，并于1 9 8 8 年4 月签署了多边投资担保机构公约。 但我国更多地承受了作为资本输入国的义务，其着眼点主要在于改善我国投资 2 我国海外投资保险制度立法模式研究 环境，更多地吸引外资流入我国，而不在于保护我国海外直接投资。由于我国国 内没有相应的海外投资保险制度与这些双边协定相配合，使得协定中关于我国 海外直接投资保护的规定更多地限于形式，没有发挥应有的实际效用。实践中， 我国海外直接投资对上述公约的利用也非常有限。 由此可见，我国对海外直接投资的法律保护，无论从国内法还是国际法层面 上，都远没有形成完备而有效的制度。现实的情况是，我国海外直接投资时常由 于资本输入国的政治风险的威胁而遭受损失，亟需有力的法律保护。在这种情况 下，建立我国的海外投资保护制度成为现实需要。一方面，通过建立海外投资保险 制度，为我国的海外直接投资提供政治风险的保险；另一方面，使之与我国签订 的双边投资保护协定及所缔结和参加的国际投资保护公约相配合。从而使国际 法上的保护获得国内法上的具体体现，形成一个完备而有效的法律保护体系。此 外，海外投资保险制度还具有国家推行对外政策的工具的性质。在海外投资保险 业务的操作过程中，通过对保险申请的审查和批准等程序，可以间接地对我国海 外直接投资施以管理和引导，使其最大程度地体现我国对外经贸政策的要求，以 达到发展海外直接投资的根本目的。 ： 继美国之后，日本、德国、法国、丹麦、澳大利亚、加拿大、英国等世界主 要发达国家均逐渐建立了海外投资保险制度。借鉴世界主要资本输出国海外投资 保护的实践经验，2 0 0 1 年国务院授权中国出口信用保险公司经营起我国海外投 资保险业务，并于2 0 0 3 年开始实际操作，但在基本法及综合性法律文件方面仍 是空白。 我国有关海外投资的政策和法律已经制定了不少，尤其是国家提出了“走出 去战略 后的几年间相关规定更多，但是很少有涉及海外投资保护方面的。根据 对我国当前涉及海外投资法规的归纳整理，主要有统计类，比如对外直接投资 统计制度；管理类，比如境外投资项目核准暂行办法；鼓励类，比如( 2 0 0 4 年资源类境外投资合对外经济合作项目前期费用扶持有关问题的通知；外汇类， 比如境外投资外汇管理办法实施细则；业务类，比如境外项目融资暂行办 法。我国尚未有关于海外投资保护的专门性法律法规出台，所以国内法上的保 护明显是欠缺的。 本文拟以海外投资保险制度的概念入手，比较美国、日本、德国海外投资保 3 我国海外投资保险制度市法模式研究 险制度的差异，结合我国的现状，进而以海外投资保险制度中的几项内容为切入 点，主要从我国海外投资保险制度法律模式的选择，保险机构的设置、承保范围、 保险费率、保险金额、代位求偿权等方面提出法律构想，希望对完善我国的海外 投资保险立法提供一点借鉴。 第一章海外投资保险制度概述 第一节海外投资保险制度的概念、特征 一、海外投资保险制度的概念 海外投资保险制度( i n v e s t m e n ti n s u r a n c es c h e m e ) 是资本输出国政府对本 国海外投资者在国外可能遇到的政治风险提供保证或保险，投资者向本国投资保 险机构申请保险后，若由于约定的政治风险发生导致投资者遭受损失，则由国内 保险机构补偿其损失的制度。1 海外投资保险制度在减少海外投资风险和有效保 护资本输出国海外投资安全和利益方面具有特殊功效。海外投资保险制度是世界 各资本输出国的通行制度。2 。 发达国家在发展中国家的海外投资常常遭遇战争、内乱、征收、国有化、外 汇禁兑及政府违约等政治风险。这使他们认识到对本国的海外投资必须予以法律 的保护，使本国的海外投资尽量避免政治风险带来的损失。海外投资保险制度得 以产生。 二、海外投资保险制度的历史发展 1 9 4 8 年4 月，作为“马歇尔计划 的一部分，美国根据对外援助法制 定了经济合作法，率先创立了海外投资保险制度。2 0 世纪5 0 年代，随着欧 洲经济的复苏，美国海外投资的重心逐渐转移到了发展中国家。1 9 5 9 年美国修 改海外投资保险制度，规定只有在发展中国家的美国投资才能投保。1 9 6 9 年， 美国经历了海外投资保险机构数次变更后，在修订对外援助法时，最终确定 由美国私人投资公司( o v e r s e a sp r i v a t ei n v e s t m e n tc o r p o r a t i o n ，o p i c ) 全 权负责海外投资保险的审批和经营，海外私人投资公司，成为美国海外投资保险 的专门机构。3 日本是较早跟随美国开展海外投资保险的国家，1 9 5 6 年日本通过 出口保险法并在当年建立“海外投资原本保险制度 ，在次年建立“海外投 1 毛宁我国海外投资保险立法的必要性中国集体经济，2 0 0 8 ( 6 ) 2 余劲松国际投资法 m 北京：法律出版社，1 9 9 7 3 丁伟著国际投资的法律管制上海：上海译文出版社，1 9 9 6 ：第6 5 页 4 我国海外投资保险制度立法模式研究 资利润保险制度 。1 9 7 0 年将两制度合并，建立了完整的海外投资保险制度。1 9 8 7 年日本修正出口保险法更名为贸易保险法，扩大了海外投资的适用范围。 作为海外投资保险制度另一代表的德国，其制度开始于1 9 5 9 年，根据联邦预 算法设立了一家私营公司“信托股份公司 作为联邦政府的代理人，开展海外 投资保险，并由“黑姆斯信用保险公司 协助这一业务的开展。1 另外法国于1 9 6 0 年，丹麦于1 9 6 6 年，澳大利亚于1 9 6 6 年，荷兰于1 9 6 9 年，加拿大于1 9 6 9 年， 瑞士于1 9 7 0 年，比利时于1 9 7 1 年，英国于1 9 7 2 年都建立起了自己的海外投资 保险制度。海外投资保险制度在各国发展，“伯尔尼协会”最终出现。该协会始 建于1 9 3 4 年，最初是为了加强这些国家在出口信贷保险中的合作，在保险支付 经验和其他相互利益的事项上交流信息，原始成员国有法国、意大利、西班牙和 英国。1 9 7 0 年，协会的成员组成一个投资保险委员会来讨论外国直接投资保险 领域所产生的问题，为外国投资保险政治风险，提供信息交流、相互支持和专家 意见及建议，并将合作扩展到了海外投资保险。现在，“伯尔尼协会 已有五十 多个成员方，2 0 0 4 年协会成员承包责任总额约占全球贸易总额的7 。“伯尔 尼协会 成员方每年至少参与两次会议、一次研讨会和一次专家研讨会，以保证 各国海外投资保险机构之间的信息沟通。 笔者比较赞成王春燕对海外投资保险制度的观点，“海外投资保险制度不是 一种民间保险或私人保险，而是一种政府保证或国家保证，其保险人即海外投资 保险机构具有国家特设机构的性质，其保险也往往与政府间投资保险协议有密切 联系。 三、海外投资保险制度的特征 从海外投资保险法律制度的表面看，该制度是保险制度的一种，具有一般保 险制度的共同特性。即海外投资者与国内保险机构订立保险合同，双方约定海外 投资者交付保险费，保险机构承担有关政治风险的保险责任，当约定的风险事故 发生后，保险机构依合同规定向被保险的海外投资者赔偿其因保险事故发生所遭 受的投资损失。2 简言之，表面上的海外投资保险制度是一种普通的财产与责任 保险制度，与一般的商业性保险相似。但是从各国建立海外投资保险法律制度的 目的和其本身的深层结构看，它则是一种特殊的非商业性风险的保险制度。这种 1 曾华群国际投资法学北京：北京大学出版社，1 9 9 9 ：第1 4 0 页 2 吴智“走出去”战略下海外投资政治风险的法律防范湖南社会科学，2 0 0 4 ( 3 ) 、 5 我国海外投资保险制度立法模式研究 险制度具有浓厚的国际政治性质和官方性质，是一种国家或政府保险政治风险 制度。1 纵观各国的海外投资保险制度，大致具有以下几个特征： 1 、海外投资保险的国际性。调整海外投资保险活动的法律规范具有国际性， 为双边或多边投资保险制度都以政府间的协议为前提，因而都具有国际性。在 边投资保险制度下，由于保险标的位于国外，使得单边投资制度下的海外投资 险也具有了国际性。 2 、承保风险的政治性。海外投资保险所承保的风险是政治风险。这是海外 资保险区别于其他保险的重要特征。 3 、海外投资保险的对等性。海外投资保险实质上是一种海外投资者的“国 家保证 。在处理国家与国家之间的关系时，所应遵循的最基本的原则之一就是 对等原则。 4 、保险对象的特殊性。海外投资保险制度的对象仅限于私人直接投资，不 包括在海外证券市场上进行的股票或证券投资。 5 、保险作用的特殊性。海外投资保险制度的作用不仅在于当投资者由于政 治风险遭受财产损失时予以事后的经济补偿，更重要的是它借助于两国间的投资 保险协定，在一定程度上防患于未然，尽可能地使风险事故不再发生。 6 、保险目的的特殊性。海外投资保险实质上是一种国家保险或政府保险， 它不以营利为目的，而是以保护海外投资、促进本国经济发展为目的。 第二节海外投资保险制度的作用 目前，海外投资保险制度已发展成为一项重要的投资保证制度。1 9 4 8 年美 国根据对外援助法实施马歇尔援欧计划，开始创设投资保险制度，随后，德 国，日本、法国、荷兰、比利时，瑞士、加拿大、丹麦、澳大利亚等国先后效仿 美国，建立起自己的海外投资保险制度。发达国家的这种海外投资保险制度，对 其海外投资者起到了积极的保护和鼓励作用，同时也使国家获取了极大的海外利 润。2 不同于其他的保险，海外投资保险的任务重要的是防患于未然。 海外投资保险制度的保险范围仅指政治风险而不是商业风险，即于资本输入 国政治、社会、法律有关的人为的风险。诸如资本输入国禁止投资者在东道国所 得的一切合法收益兑换为本国货币并汇回本国，如因为金融危机可能发生的外汇 1 邓瑞平论我国建立海外投资保险制度的几个问题现代法学，1 9 9 6 ( 2 ) ：第6 3 页 2 陈钧海外投资保险制度研究： 硕士学位论文 成都：西南财经大学，2 0 0 6 6 ， 我国海外投资保险制度立法模式研究 汇兑风险；由于东道国实行国有化、征用或没收，使外国投资的企业全部或一部 分，如平安投资富通集团遭遇的政府接管或者国有化；由于东道国发生战争、革 命、内乱以及暴动使得外国的投资企业受到严重的投资财产的损失。另外，在外 汇险中，又分别有禁兑险和转移险。目前，美国只承保禁兑险，而日本和德国既 承保禁兑险又承保转移险。1 而且在战乱险中，一般恐怖主义活动或国内骚乱所 致的损失，不属于战乱险，除非是出于国内或国际有组织的武装力量的敌对行动 对该财产的蓄意破坏。海外投资保险制度的保险人为政府机构、政府公司或公营 公司等。每个国家都有不同的形式：美国是采用政府公司作为保险人；日本是由 政府机构承保海外投资政治风险；而德国由政府与国营公司共同负责承保海外投 资政治风险。海外投资保险制度的投保人是指有资格申请投资保险的投资者。对 于这点，美国在海外投资法中规定了以下三种要求：首先必须是美国公民。其次 必须是美国公司、合伙或其他社团。最后，如果是外国公司、合伙、社团，指依 外国法律所设立的，其资产的全部或至少9 5 为美国公民、公司、合伙或社团所 有。然而在日本则仅仅限于日本人或日本法人。海外投资保险制度的保险对象一 般认为有三个条件：第一，必须是新的投资，方可投保。有时也包括企业的扩大、 现代化及其发展的投资。第二，投资必须经过所在东道国事先批准同意。第三， 被投资的项目应对本国经济的发展有利。各国对承保的投资方式一般没有什么限 制，以股权、贷款、债券投资、向分支机构投资，或以其他财产权予以投资都可 以申请投保。各国对合格的东道国也有不同的要求。美国限于同其订有投资保证 协定的国家和地区的投资，以及限于友好的发展中国家或不发达国家的投资。德 国的海外投资合格东道国是发展中国家。日本对东道国无特别限制，实践中要求 东道国的外资保护政策应较完备。各国法律对海外投资保险制度的保险期限不尽 相同。美国规定一般不超过二十年；日本不超过十五年；德国最长可达二十或二 十五年。海外投资保险制度规定投资者有义务缴纳一定的保险费。一般来说，保 险费的数额依承保行业、险别