（国际法学专业论文）有关船舶融资租赁的若干法律问题研究.pdf

摘要 当今经济全球化使得航运业发展迅速，而在现代交通运输工具中，船舶是耗资巨 大的运输工具之一，船舶的制造和经营存在着巨大的风险。船舶融资租赁自二十世纪 五十年代兴起以后，已成为世界航运界普遍采纳的一种融资方式，并逐渐被我国航运 界接受。由于船舶融资租赁交易的复杂性以及船舶作为租赁标的物的特殊性，对于船 舶融资租赁在我国尚处于初步研究阶段。在船舶融资租赁的概念以及租赁权的法律性 质，以及船舶融资租赁合同法律关系和船舶融资租赁登记制度的立法前景，尚存在许 多争议。 本文在阅读了大量案例和文献资料的基础上，就船舶融资租赁的相关法律问题在 船舶融资租赁的概念和方式、船舶融资租赁的法律性质、船舶融资租赁合同法律关系、 船舶融资租赁登记制度这几个方面作了研究，并结合我国的立法现状，提出了立法对 策。 第一部分从融资租赁入手分析了船舶融资租赁的概念和分类，特别是船舶融资租 赁与其他船舶融资方式以及其他船舶租赁方式的区别。通过分析得出了船舶融资租赁 的本质特征表现为其包括出租人、承租人和供船方三方当事人，船舶买卖合同和船舶 租赁合同两个合同；以及其以租赁为表现形式，融资为其本质。然后从世界各国法律 对融资租赁法律性质的不同认定来剖析船舶融资租赁是一种以融物为形式以融资为 目的的特殊的租赁交易方式。 第二部分针对国内学者对租赁权的属性为物权还是债权问题的争论，从民法理论 上对船舶融资租赁权的法律性质作了分析，得出了船舶融资租赁中承租入的租赁权属 于债权，但是具有比一般租赁权的物权性更浓厚的结论。 第三部分研究与船舶融资租赁合同相关的法律问题，从国际船舶融资租赁公约和 我国民商立法的角度分别探讨了融资租赁的法律适用问题，并分析了船舶融资租赁合 同的主体以及各当事人的权利义务，从而使船舶融资租赁与其他船舶经营性租赁方式 的区别一目了然，比如出租人的瑕疵担保免责权，承租人不得任意中途解约等。该部 分还分析了船舶融资租赁合同的效力，以期对业界人士签订船舶融资租赁合同提供一 些建设性的指导。 文章最后一部分归纳了我国现存的船舶登记制度现状，从光船租赁登记制度入 手，探讨了我国建立专门的船舶融资租赁登记制度的必要，最后提出了立法建议和对 策。 关键词：船舶融资租赁，船舶融资，融资租赁，经营性租赁，登记制度 n a b s t r a c t w 胁n o w a d a y s e c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n s h i p p i n gi n d u s t r yd e v e l o p sr a p i d l y b u ts h i p sa r eo n eo ft h eh u g e - c o s tt r a n s p o r t a t i o n s ，s oh u g er i s k se x i s ti nt h e p r o c e s so fm a n u f a c t u r ea n do p e r a t i o no fs h i p s f i n a n c el e a s eh a sb e e nw i d e l y a d o p t e di ns h i pf i n a n c i n g f i e l ds i n c e 眙c o m m e n c e m e n ti n 19 5 0 s i nu n i t e d s t a t e s 。a n di th a sa l s ob e e ng r a d u a l l ya c c e p t e db yc h i n a 。e v e nt h o u g h ，o u r c o u n t r yi ss t i l la tt h ev e r yb e g i n n i n gs t a g eo nt h es t u d yo fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g b e c a u s eo ft h ec o m p l e x i t yo ft h i sk i n do ft r a n s a c t i o na n dt h es p e c i a i t yo fs h i p sa s s u b j e c tm a v e nt h e r ea r eal o to fa c a d e m i cd i s p u t e so v e rt h ed e f i n i t i o n ，l e g a l n a t u r e ，l e g a lr e l a t i o n sa n d t h er e g i s t r a t i o ns y s t e mo fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g t h et h e s i st r i e st os t u d ys e v e r a ll e g a li s s u e st h e r e o f ，w h i l et h ea u t h o r c o l l e c t e da n dr e e dm a n yc a s e sa n dr e l a t e dm a t e r i a l s a n di ta l s oc o m e su pw i t h s e v e r a ls o l u t i o n sa c c o r d i n gt op r e s e n tl e g i s l a t i v es i t u a t i o no nt h ei s s u eo f r e g i s t r a t i o ns y s t e mo fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g t h ef i r s tp a r to ft h i st h e s i sd i s c u s s e st h ed e f i n i t i o na n dd i f f e r e n tf o r m so f l e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g ，e s p e c i a l l yt h ed i f f e r e n c eo fi tf r o mo t h e rs h i pf i n a n c i n g t y p e sa n do t h e rk i n d so fs h i pl e a s i n g a n di t d r a w st h ec o n c l u s i o nt h a tt h e e s s e n t i a lc h a r a c t e ro fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n gi st h a ti ti n v o l v e st h r e ep a r t i e sa n d t w oc o n t r a c t s 。a n di tt a k e ss h i pl e a s i n ga si t sf o r mw h i l ef i n a n c i n gi si t sn a t u r e t h el e g a ln a t u r eo ff i n a n c el e a s ei sa l s oa n a l y z e di nt h i sp a r t i np a r tt w o ，o nt h ei s s u ew h e t h e rt h el e a s er i g h ti sc r e d i t o r sr i g h to rr e a l 哟h 1 t h ea u t h o ra n a l y z e si ta c c o r d i n gt ot r a d i t i o n a lc i v i ll a wt h e o r ya n dp o i n t so u tt h a t t h el e a s er i g h ti nt h et r a n s a c t i o no fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n gb e l o n g st oc r e d i t o r s r i g h tb u ti th a sm o r ec h a r a c t e r i s t i c so fr e a lr i g h tt h a ng e n e r a ll e a s er i g h t a ne x t e n s i v ed i s c u s s i o na b o u tt h el e g a lr e l a t i o n so fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g c o n t r a c ti sm a d ei np a r tt h r e e a tf i m tt h et h e s i sa n a l y z e st h ea p p l y i n gl a wt h e r e o f f r o mb o t hi n t e m a t i o n a lc o n v e n t i o na n dn a t i o n a lc m ia n dc o m m e r c i a ll a wa n g e l s t h e n ，i ta l s od i s c u s s e si nd e t a i l st h et h r e ep a r t i e so fs u c hc o n t r a c t ，s ot om a k ei t c l e a rt h ed i f f e r e n c eo fl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n gf 代 mo t h e rk i n d so fo p e r a t i o n l e a s e t h ee f f e c t so fs u c hc o n t r a c ta r ea l s od i s c u s s e di nt h i sc h a p t e ra n dt h e a u t h o rw i s ht og i v es o m ec o n s t r u c t i v es u g g e s t i o nt ot h ep r a c t i c eo ft h i sk i n do f t r a n s a c t i o nt h r o u g ht h i st h e s i s t h el a s tp a r tp o i n t so u tt h ep r e s e n ts i t u a t i o no fs h i p sr e g i s t r a t i o ns y s t e mi n o u rc o u n t r y , a n dd i s c u s s e st h ei m p o r t a n c eo fs e t t i n gu ps p e c i a lr e g i s t r a t i o n s y s t e mf o rl e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g a tt h ee n d ，t h et h e s i sp u t sf o r w a r ds e v e r a l a d v i s a b l em e a s u r e st oo u rf u t u r el e g i s l a t i v er e v i s i o n m e nx i a o y u ( i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f e s s o ry a n gz h a o n a n k e y w o r d s ：l e a s i n gi ns h i pf i n a n c i n g ，s h i pf i n a n c i n g ，f i n a n c el e a s e o p e r a t i o nl e a s e ，r e g i s t r a t i o ns y s t e m i v 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。 论文中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或者其他机构 已经发表或撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献 均已在论文中作了明确的声明并表示了感谢。 作者签名：i 3 i ：1日期：圣22 ：! = j 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以i - n 公布 论文的全部和部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论 文。保密的论文在解密后遵守此规定。 作者签名：i 多生k 师签名：叠塾：堑日期：兰= = 垄乡 引言 引言 资金是企业的血液，船舶融资如同航运企业的造血工程。我国作为重要的航运国 家，各航运企业普遍存在资金不足，老龄船舶亟需更新的情况，融资租赁的发展显得 尤为重要。船舶融资租赁作为世界航运界普遍采纳的一种融资方式，逐渐被我国航运 界所接受。我国相继出台的合同法、金融资产管理公司条例、金融租赁公司管 理办法以及最高人民法院印发关于审理融资租赁合同纠纷案件若干问题的规定 填补了融资租赁的法律空白。但是对于以船舶为特殊租赁物的船舶融资租赁尚无法律 专门对之作出规范，尤其是亟待解决的船舶融资租赁登记制度问题。 船舶融资租赁交易包含三方当事人和两个合同，集融资融物于一体，既是一种特 殊的融资手段，也是一种特别的船舶租赁方式。船舶融资租赁的供船商和租赁物船舶 由承租人选定，卖方直接向承租人交付船舶；出租人享有船舶瑕疵担保免责权、租赁 期间船舶风险责任免除权、船舶造成第三人人身或财产损失的责任免责权；承租人享 有租赁物的占有、使用、收益的权利，租赁期满，承租人按照船舶融资租赁合同的规 定可以选择续租、退还、留购船舶，承租人留购船舶的，只需支付名义价格。 研究船舶融资租赁交易方式的种类和法律性质，有利于该融资方式的创新和健康 发展；对船舶融资租赁合同以及对船舶融资租赁登记制度的研究，有益于司法实践， 从而为我国航运业提供更良好的船舶融资租赁法律环境。 第一章船舶融资租赁溉述 有关船舶融资租赁的若干法律问题研究 第一节融资租赁概述 第一章船舶融资租赁概述 融资租赁又称金融租赁( f i n a n c el e a s e ) ，是一种集信贷、贸易、租赁于一体，以 租赁物的所有权与使用权相分离为特征的新型融资方式，至少涉及三方当事人出 租人、承租人和供货方，由两个合同买卖合同和租赁合同构成的自成一类的三边 交易。1 现代租赁起源于二战后的美国。战争的结束减少了美国的消费需求，美国经济又 出现萧条，产品滞销，为了扩大企业销售能力，有些企业开始采取分期付款的方式销 售其产品，但由于涉及信用问题，分期付款没有明显的效果。1 9 5 2 年开始有人尝试 在分期付款的基础上引入租赁模式，即在没有支付完所有的租金前，物件的所有权属 于出租人，全部租金支付完毕后所有权归承租人。这种将所有权和使用权分离的分期 付款方式被称为“融资租赁”。根据国际租赁年报1 9 9 6 年的资料，融资租赁发展 到现在，已成为仅次于银行信贷的第二大融资方式。 融资租赁是与经营租赁相对应的概念。我国企业会计准则一租赁将租赁分为 融资租赁和经营租赁( o p e r a t i o nl e a s e ) 两类：融资租赁是实质上转移了与资产所有权 有关的全部风险和报酬的租赁；经营租赁是指除融资租赁以外的其他租赁。2 一、融资租赁的概念 ( 一) 美国统一商法典和美国财务会计准则的规定 i 蒙晓东企业扩张新途径中国交通报2 0 0 5 0 7 1 2 2 姜仲勤融资租赁在中国问题与解答北京：机械工业出版社，2 0 0 2 第9 页 2 第一章船舶融资租赁概述 美国是融资租赁的发源地，2 0 世纪5 0 年代，美国经历着由军事工业向民用工业 的转轨，企业不仅需要通过租赁获得设备的使用价值，而且需要通过租赁融通资金， 于是产生了新的租赁方式和信贷方式。为及时将租赁方面的惯例成文化，适应现代租 赁业的发展，有效地规范租赁交易行为，1 9 8 7 年公布的统一商法典2 a 一租赁在一 般租赁和消费租赁等租赁形式之外规定了融资租赁。统一商法典对融资租赁的定 义强调：由承租人选择租赁物；由出租人购买租赁物；承租人知悉出租人与供货方之 间的买卖合同。规定“融资租赁指这样一种租赁： 1 出租人不得选择、生产或供应出租物； 2 出租人获得与租赁合同相关联的货物或货物的占有和使用权： 3 符合以下中的一点：( 1 ) 承租人在签订融资租赁合同之前收到出租人签订的 买卖合同的副本。( 2 ) 承租人对该买卖合同的同意是融资租赁合同生效的要件。( 3 ) 承租人在签订融资租赁合同之前，收到供货方( 包括第三方如货物的制造商) 提供给 出租人的与买卖合同相关或作为买卖合同一部分的，包括保证、保证的弃权、救济的 限制和修改、赔偿金额等的声明。( 4 ) 出租人在融资租赁合同签订前书面通知承租 人：供货方的身份，除非承租人选择并指定供货方；供货方( 包括第三方如制 造商) 提供给出租人的，与买卖合同相关或作为买卖合同一部分的保证。承租人可 以与供货方沟通并获得前述保证以及保证或救济的弃权和限制。”3 美国财务会计准则委员会第1 3 号公告中，对融资租赁规定：( 1 ) 租赁期大 于或等于租赁资产使用年限的7 5 ；( 2 ) 最低租赁付款额大于或等于租赁开始日租 赁财产公允价值的9 0 。 ( 二) 国际融资租赁公约和国际会计准则的规定 1 9 8 8 年国际统一私法协会审议通过了国际融资租赁公约，其给出的“融资租 赁”的定义是：在融资租赁交易中，出租人根据承租人提供的规格，与供货方订立一 项买卖合同，根据此合同，出租人按照承租人在与其利益有关的范围内所同意的条款 取得设备；同时，出租人与承租人订立租赁合同，以承租人支付租金为条件授予承租 人使用设备的权利。4 公约紧接着指出了该交易的特点为：1 承租人指定设备并选择 供货方，并不主要依赖出租人的技能和判断；2 出租人取得的设备与租赁合同相联 3 美国统一商法典2 a 一1 0 3 ( g ) 4 国际融资租赁公约第1 条第1 款 3 第一章船舶融资租赁概述 系，并且供货方知道这一租赁合同业已或将要在出租人和承租人之间订立；3 租赁 合同规定的应付租金的计算特别考虑到了摊提设备的全部或大部分成本。5 在国际会计标准委员会制定的国际会计标准对租赁财务处理的条例规定中， 融资租赁是指出租人将实质上属于资产所有权的一切风险和报酬转移给承租人的一 种租赁，租赁期结束时租赁物的所有权可以转移也可以不转移给承租人。 ( 三) 我国合同法和我国会计准则的规定 我国合同法第十四章“融资租赁合同”第二百三十七条规定：“融资租赁是 出租人根据承租入对出卖人、租赁物的选择，向出买方购买租赁物，提供给承租人使 用，承租人支付租金的交易方式”。 财政部发布的企业会计准则租赁从2 0 0 1 年1 月1 日起在所有企业施行。 我国会计准则更多的借鉴了国际准则的做法，将融资租赁定义为：在实质上转移了与 资产所有权有关的全部风险和报酬的租赁，所有权最终可能转移也可能不转移。并指 出满足以下一项或数项标准的租赁应当认定为融资租赁：( 1 ) 在租赁期满时，租赁 资产所有权转移给承租人；( 2 ) 承租人有购买租赁资产的选择权，所订立的购价预 计将远低于行使选择权时租赁资产的公允价值，因而在租赁开始日就可以合理确定承 租人将会行使这种选择权；( 3 ) 租赁期占租赁资产尚可使用年限的大部分；( 4 ) 在 租赁开始日，最低租赁付收款额的现值几乎相当于租赁资产原账面价值；( 5 ) 租赁 资产的性质特殊，如果不做较大修整，只有承租人才能使用。 ( 四) 小结融资租赁的概念和本质特征 综上所述，各国以及国际公约都对融资租赁从民商法和会计准则两方面作出了规 定。 从民商法的角度，各国的具体规定虽然稍有不同，但归纳起来，不妨将融资租赁 定义为：出租人根据承租人对供货方和租赁物的选择与供货方签订买卖合同取得租赁 物的所有权，与承租人签订租赁合同，以承租人向其支付租金为对价将租赁物的占有、 使用、收益权让渡给承租人，租赁期满租赁物由承租人按租赁合同规定留购、续租或 退回出租方的租赁交易形式。 国际会计准则与我国会计准则对融资租赁的认定均考虑了“实质重于形式”的 原则，认定标准基本相似，但园际准则中要求最低租赁付款额的现值大于或等于租赁 5 国际融资租赁公约 第1 条第2 款 4 第一章船舶融资租赁概述 资产的公允价值减去出租人应收到的各种补助金和税款减免后的净额，这就将小于租 赁资产账面价值的情况排除在外。因此，对融资租赁的界定范围，国际准则要比我国 准则略窄一些，我国更宽泛一些。在对融资租赁的认定上，美国以量化的指标为标准， 而我国和国际准则更侧重会计人员的职业判断，这一方面提高了认定的灵活性，另一 方面在会计人员业务素质偏低的情况下，又可能造成随意操纵会计信息的隐患。6 从 会计准则角度来看，我们可以将融资租赁定义为：出租人将与所有权有关的风险与报 酬实质上转移给了承租人的租赁交易形式。 通过对各国法律相关规定的分析，也可以看出融资租赁的本质特征表现为以下两 方面： 1 融资租赁一般由三方当事人( 供货方、出租人、承租人) 参与，至少包含两 个合同( 买卖合同和租赁合同) 。买卖合同的买方是出租人，但购买决策人是承租人， 供货方根据买卖合同的约定向承租人交货。以图解的形式表示如下： 。 ( 图1 - 1 ) 2 融资租赁集融资与融物为一体，以租赁为其表现形式，融资为其本。融资租 赁作为一种特殊的租赁形式，从一开始就是作为融资方式出现的。融资租赁之所以是 由出租人、承租人、供货人组成的三边交易，正是为了实现出租人向承租人提供的资 金融通，这种融资方式，使出租人不仅可以享有设备所有权以作为收回资本及获取收 益的担保，而且可以享受国家税收优惠政策。 二、融资租赁的形式 根据2 0 0 0 年6 月3 0 日中国人民银行发布的金融租赁公司管理办法规定，融 6 吴粒，马雪租赁准则的国际比较中华会计同校w w w c h 岫c , o m2 0 0 6 1 1 9 第一章船舶融资租赁概述 资租赁的基本形式有直接租赁、转租赁、回租赁和委托租赁，外商投资租赁公司审 批管理暂行办法第十二条第1 款规定的融资租赁方式除以上四种外，还包括杠杆租 赁和联合租赁。7 笔者上面给出的即直接租赁( 通常所指的狭义的融资租赁) 的概念， 下面对其他常见的种类作简单介绍。 ( 一) 融资租赁回租赁 又称出售回租或售后回租( s a l e - l e a s eb a c k ) ，是融资租赁的重要业务形式，指租 赁公司购买承租人自有设备后，承租人将设备从租赁公司租回的租赁形式。回租的特 殊性在于：( 1 ) 承租人与供货方重合，即承租人就是供货方；( 2 ) 承租入无需实际转 移和交付租赁物，因为租赁物或买卖合同的标的物是承租人的自有设备。 图解表示为： 匝匹 生 买卖合同 ( 图1 - 2 ) 关于回租，需要注意的是回租作为融资租赁的一种交易形态，为法律所允许，不 同于抵押借款，不能以非法借贷论。实践中很多承租方以所签融资租赁合同名为租赁 实为非法借贷为由，主张融资租赁合同无效，拒付租金。究其原因，不乏某些承租人 恶意抗辩，也显露出很多人对融资租赁这种复杂的交易认识不足，因此有必要对两者 加以区分：回租与借贷兼具资金融通的特点，但二者分属不同的法律关系，具有本质 区别：( 1 ) 借贷关系只涉及借、贷双方当事人，而回租中虽然承租人本身就是供货方， 但究其法律关系的实质，租赁合同和购货合同关系仍然是由三方当事人才能构成的。 ( 2 ) 借贷法律关系的标的物是资金，而回租的标的物是非金钱形式的设备等租赁物。 回租交易中租赁物是真实存在的，涉及到租赁物的所有权的转移。 ( 二) 融资租赁转租赁 融资租赁转租赁是指租赁公司作为租赁公司从第一出租人处租入租赁物后再转 租给第三人，以从中收取租金差价为目的的一种交易形式。该租赁公司称为转租人， 租赁物的所有权归第一出租人。 7 外商投资租赁公司审批管理暂行办法 第1 2 条第1 教 6 第一章船舶融资租赁概述 ( 图l 一3 ) 转租赁作为融资租赁交易形式的一种，是租赁公司对同一租赁物租进再租出的 多次融资租赁交易，通常包括两个租赁合同和一个买卖合同。如果转租赁中承租人与 供货人重合，则构成融资租赁转回租。融资租赁转租赁的图解表示如下： 租借合同租赁合同 i 竺二兰兰尘卜一 互习一 三三亟二固 买霎台1 = 4 买卖合同 ( 图l - 4 ) ( - - ) 联合融资租赁和杠杆租赁 联合融资租赁类似银团贷款，即由两家以上融资租赁公司共同对一个项目进行 联合融资，提供租赁服务，其联合的方式可以是紧密的，也可以是松散型的。联合融 资租赁交易过程中只有一个牵头的租赁公司与承租人签订融资租赁合同，其余的租赁 公司基于对牵头人对融资项目的审核结果的信任，与牵头租赁公司签订联合租赁协 议书，共同作为出租人，各出租人享受同等权益、按照融资比例分配租金，并按此 比例承担风险和责任。 杠杆租赁是融资租赁的高级形式，指在融资租赁过程中，租赁物价值的2 0 一4 0 由租赁公司筹措，其余6 0 9 6 8 0 由银行等金融机构提供无追索权的贷款，但需要出租 人以租赁物作为抵押，以转让租赁合同作为担保。8 杠杆租赁属于依靠政策的租赁( 制 度租赁) ，可享受税收优惠，综合效益好，租金回收安全、费用低，可以将社会闲散 资金吸引到投资活动中来，一般用于飞机、轮船、通讯设备和大型成套设备的融资租 赁。 8 姜仲勤融资租赁在中国问题与解答 北京；机械工业出版社。2 0 0 2 第7 页 7 第一章船舶融资租赁概述 三、融资租赁的法律性质 对融资租赁的定性除了私法适用意义之外，主要是税务上的意义。由于各国的法 律传统以及对融资租赁的认识不同，国际上对融资租赁在法律性质上的认定也缺乏统 一认识，主要流派有分期付款买卖合同说、租赁合同说、货币借贷合同说、动产担保 交易说和无名合同说。9 下面介绍各国对融资租赁法律性质的几种不同看法。 ( 一) 动产担保交易的租赁之说 美国区分真实租赁与动产担保交易的租赁( 非真实租赁) ，分别相当于我国的经 营性租赁和融资租赁，划分标准是承租人所付的租金是否专为取得设备所有权而支 付。美国统一商法典在“担保利益的定义”条款中规定，是否是担保利益要看双 方是否有为买卖设立担保的意图，购买选择权本身并不证明设立担保的意图，只有协 议规定在满足租赁条件后承租人无需支付对价或只需支付名义对价就可以取得租赁 物所有权的情况下，才可能被视为担保利益。 真实租赁与动产担保交易的租赁之间既有私法上的区别又有公法上的区别：( 1 ) 在私法意义上，真实租赁交易的承租人对标的物所享有的权益仍限于占有和使用，其 余所有其他权益仍属于出租人：动产担保交易的承租人所享有的权益除了占有、使用 标的物之外，还享有支付完租金后即享有该标的物的完全的所有权。( 2 ) 在公法意 义上，一种租赁如属真实租赁，出租人可以享受税收优惠，承租人所支付租金可作为 业务支出而不纳税；动产担保交易的租赁被认为具有买卖或者贷款加担保的实质，美 国统一商法典第1 - 2 0 1 条，将这种租赁作为一种有担保的分期付款买卖，出租人 不能享受税款优惠，承租人被视为买主，所支付的租金视为分期支付货款，超出货款 所支付的利息部分可以扣除，作为业务支出不纳税。 法国在1 9 6 6 年7 月2 日发布了融资租赁业法，立法者基于实践要求，考虑如 何将融资租赁和信用买卖相区别，在承租人破产时确保租赁公司在租赁物件上的担保 权。可见法国倾向于与美国一样将融资租赁视为有担保的分期付款买卖。 ( - - ) 使用租赁之说 融资租赁兼有分期付款买卖、租赁及金钱消费借贷的要素，但联邦德国普通法院 判例及通说关于融资租赁在私法上的性质，重视其中的租赁要素，即其外在的表现形 9 李树成国际融资租赁破产问题研究北大法律信息网 8 第一章船舶融资租赁概述 式，认为融资租赁原则上应归属于民法典所规定的使用租赁( 相当于我国的经营性租 赁) 。 在德国税法上，将融资租赁分为两类：( 1 ) 完全偿还型融资租赁。即设定一个附 有禁止中途解约的一定租赁期间，在此期间内用户所支付的租金总额，应能补偿出租 人所支出的租赁物价格以及包括金融费用在内的一切附随费用。( 2 ) 不完全偿还型融 资租赁。即所设定的禁止中途解约的基本租赁期在租赁物法定耐用年限的4 0 以上， 9 0 以下，在此期间仅以租金补偿出租人所支出的租赁物价格和一切附随费用的一部 分。德国税法和法国一样并不注重租赁物所有权的最终归属而均赋予其税务优惠； ( 三) 日本探求融资租赁的本质特征 关于融资租赁合同的法律本质，在日本租赁业界曾经将其与民法典所规定的典型 合同进行对比以求把握融资租赁的性质，但结果发现传统租赁、金钱消费借贷、分期 付款买卖等法理都无法妥当解决融资租赁的主要法律问题。日本法院从融资租赁的特 殊本质着手，探求其固有的法理，大致可归纳为：( 1 ) 供货方所提供的租赁物件不是 由租赁公司而是由承租人选择；( 2 ) 在租赁期间，租赁物件所有权始终归属于租赁公 司，承租人没有取得所有权的权利和机会；( 3 ) 在租赁期间，承租人以支付租金为条 件，对租赁物件享有专用权；( 4 ) 为保证租赁公司能收回所投入的资本及支出的费用， 规定租赁期间绝对禁止承租人一方解除合同；( 5 ) 租赁物件的折旧风险主要由承租人 承担。 日本税法对订有购买选择权条款的租约，不予税务优惠。具体规定为：承租人有 租赁期满无偿或仅支付名义对价购入租赁物的选择权的，作为买卖纳税；租赁期间在 租赁物的法定耐用年限的7 0 以上的，亦作为买卖处理。” ( 四) 结论融资租赁是自成一类的租赁形式 欧洲设备租赁协会联盟为协调欧洲各国的财税规定，以避免纠纷，将融资租赁定 义为：既不是分期付款，也不是担保债权的一种形式，不是单纯的设备租赁，更不是 回避所有附随风险的手段，而是别无其他更恰当名称的，在一组合同上成立的自成一 类的三边交易的租赁。该定义强调融资租赁是一种涉及三方当事人、包含两个合同的 独特租赁交易形式。 国际统一私法协会认为融资租赁是一种独特的自成一类的租赁，它是以融物的形 1 0 杨荣波国际船舶融资租赁的法律问题研究：【学位论文】大连：大连海事大学，2 0 0 0 9 第一章船舶融资租赁概述 式、以融资为其主要职能的融通手段，与其它邻近的交易( 如分期付款买卖、经营性 租赁或抵押借贷) 有着或多或少的联系或相似之处，但又是完全不同的一种交易形式 和法律概念。因此，融资租赁具有融资融物的混合性质。 笔者认为融资租赁是一种独特的自成一类的租赁，既注重所采取的类似传统租赁 合同的法律形式，并洞察该法律形式背后所隐藏的经济实质，兼有租赁和融资的双重 法律性质，其主要功能是融资。国际融资租赁公约原则上值得各国采纳，我国合 同法以法律形式确定了融资租赁合同，有关规定充分参照了国际惯例，给融资租赁 合同的定义与公约基本相似，体现了该交易的法律特征。” 第二节船舶融资租赁概述 船舶是资金、技术、劳动密集型产品，资金投入大，使用寿命长，是一种大型的 固定资产，从其属性看，最适宜作为融资租赁尤其是杠杆租赁的标的物。1 2 一、船舶融资租赁的定义、形式 船舶融资租赁是以船舶为租赁物的融资租赁交易，由三方当事人( 供船商、出租 人、承租人) 和两个合同( 船舶买卖合同、船舶租赁合同) 构成。根据对融资租赁的 分类，船舶融资租赁也分为船舶直接融资租赁、船舶融资回租赁、船舶融资转租赁、 船舶融资委托租赁、船舶融资杠杆租赁、船舶融资联合租赁等。”通常所指的船舶融 资租赁即船舶直接融资租赁，指出租人根据承租人对供船商、船舶的选择，向供船商 购买船舶，提供给承租人使用，向承租人收取租金，租赁期满船舶由承租人按船舶租 赁合同的规定将船舶留购、续租或退回出租方的融资交易形式。 “杨荣波国际船舶融资租赁的法律问题研究：【学位论文1 大连：大连海事大学，2 0 0 0 1 2 宣强，王毅杰刍议船舶融资租赁工程机械与维修，2 0 0 5q ：2 ) 1 3 田忻关于船舶融资租赁合同若干问题的法律研究：l 学位论文1 大连：大连海事大学r2 0 0 2 第一章船舶融资租赁概述 二、船舶硅资租赁与其他船舶融资方式的比较 航运是世界上资本最密集的行业之一，一艘集装箱船、超大型油船( v l c c ) 、 天然气液化船( l n g v e s s e l ) 的价值都要上亿美元。因此船公司要扩大船队规模，以 私人的资金积累去建造新船或购买船舶都是非常保守的做法，对于船公司而言，资金 积累来自船队在运费或租金的收益，但船价昂贵，这样扩充船队将会非常缓慢，在市 场竞争中会失去很多大好机会，因此必须进行船舶融资。 ( 一) 传统的船舶融资方式 传统的融资方式包括：( 1 ) 集资( e q u i t y ) 。向公众集资可以通过发行公司股票， 设立船舶基金、信托基金等方式来进行。( 2 ) 举债( d e b t ) 。可以向公众发行债券、 向商业银行贷款、私下举债( 向保险公司、租赁公司、退休基金等) 或者向造船厂借 贷。1 4 发行股票集资手续复杂，要公布招股说明书等文件，并经过证监会之类的机构审 批。股票市场波动很大，且与航运市场并不接轨，操作起来比较困难。因此通过这种 方式集资对投资者来讲风险比较大，成功率难以得到保障。设立专门的船舶基金在操 作上也有困难，一是集资的速度比较慢，二是基金不是专门的船公司，其管理和营运 船舶的风险比较大。举债的优点是利息固定、贷款时间长，但可能使企业资产负债率 提高，财务风险加大；而且往往都需要向提供融资的商业银行和造船厂提供船舶抵押 担保，导致船东往往无权对船舶进行处置，对船舶营运有很大限制。 ( 二) 船舶融资租赁的融资优势 船舶融资租赁是目前国际上普遍接受的一种新型船舶融资方式，可以弥补传统船 舶融资方式之不足。在国际船舶融资市场上，银行信贷即国际贷款因属于表内业务而 受到国际金融监管巴塞尔协议”资本充足率的限制，而船舶融资一向被视为高风 险信贷，因此银行向航运业的传统抵押贷款业务持审慎态度。相比较而言，银行作为 出租人而参与的船舶融资租赁业务尤其是杠杆式融资租赁，因属于银行的表外业务， 银行享有租赁船舶的所有权，其核心资产和资产负债比例均没有改变。虽然银行表外 1 4 杨良宜船舶融资与抵押大连：大连海事大学出版社，2 0 0 3 第6 6 页 1 5 全称是关于统一国际银行的资本计算和资本标准的建议，1 9 8 7 年在瑞上巴塞尔通过，该协议对银行的资本 比率，资本结构、备类资产的风险权数等方面作了统一规定。协议规定，到1 9 9 2 年底，所有签约国从事国际业 务的银行其资本与风险加权资产的比率应达到8 ，其中核心资本至少为4 。 第一章船舶融资租赁概述 业务也受到1 9 9 7 年巴塞尔银行监管委员会发布的银行业有效监管的核心原则的 有效约束，但是从另一方面来看，船舶融资租赁在国际融资市场上也因国际金融界的 审慎参与而更加会得到健康发展，并可以因此而避免以往的欠租问题。 对于融资的债权人租赁公司而言，其不仅可以享受国家税收优惠，而且船舶所有 权在出租方，不用经过贷款程序下实现抵押权的复杂程序：如扣船、强制出售等环节。 对作为承租人的航运企业来说，船舶融资租赁具有以下优势： 1 为扩大船队规模拓宽融资渠道 传统的融资渠道很难满足航运企业发展的需要，尤其是对于一些中小航运企业来 说，由于经营规模小、信誉水平普遍不高很难得到政府和银行的贷款，而且也很难像 大的航运企业那样通过发行股票或债券的方式进行融资，所以融资租赁对于它们的生 存和发展起到了关键的作用。船舶融资租赁可以加速我国船队更新，活跃二手船交易 市场，应当大力提倡。 2 减轻企业资金压力 航运企业的经营状况随着航运淡季和旺季变化而变化，融资租赁租金的支付方式 与银行贷款还款方式相比更为灵活，不必定期定量定息偿还，可以根据企业经营状况 进行调整，有利于航运企业现金流的充分、合理分配，一定程度上减轻和分散了承租 企业的资金压力。 3 可以间接享受国家税收优惠 国家为了鼓励对航运业投资，对于作为出资人的租赁公司提供诸如加速折旧等税 收优惠政策，在船舶融资租赁合同中出租人会将获得的优惠税款以降低租金等方式让 波给承租的航运企业，因此承租人可以间接地享受国家税收优惠政策的好处。 4 盘活企业的存量资产 一些大型航运公司往往都留存有一些被市场淘汰的船型，这些船舶的高残值给企 业造成了巨大的资金压力，它们完全可以采用融资租赁的方式将这些船舶租给一些中 小航运企业经营，因而可以使企业固定资产流动化，增加企业流动资金，既盘活了大 企业的存量资产，改善资金状况，又解决了中小企业的融资困难，实现双赢。 5 体现现代物流的思想 现代物流的重要思想就是“整合”。大型航运企业完全可以通过融资租赁的模式 合理调整企业的资产结构，出租非核心资产融通资金，租入需要的资产用于经营，对 第一章船舶融资租赁概述 企业开展综合物流服务提供有力支持。 三、船舶融资租赁与船舶的经营性租赁比较 ( 一) 船舶的经营性租赁 船舶的经营性租赁包括航次租船、定期租船和光船租赁。航次租船( v o y a g e c h a r t e r ) 是指船舶出租人向承租人提供船舶或船舶的部分舱位，载运约定的货物， 从一港运至另一港，由承租人支付约定运费的船舶租赁。航次租船合同的出租人始终 负责船舶的航行、管理并承担相应费用。定期租船( t i m ec h a r t e r ) 是指船舶出租人向 承租人提供约定的由出租人配备船员的船舶，由承租人在约定的期间内按照约定的用 途使用，并支付租金的船舶租赁方式。光船租赁( b a r e - b o a tc h a r t e r ) 是指船舶出 租人向承租人提供不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运， 并向出租人支付租金的船舶租赁。 ( 二) 船舶融资租赁相对于船舶经营性租赁的优势 1 对于承租人而言，船舶融资租赁具有以下几方面的优势： ( i ) 承租人可以间接享受税收优惠。经营性租赁营业税以租金收入为基础征收5 ， 而融资租赁的营业税则以租金收入减去出租货物实际成本后的余额为基础来征收；融 资租赁印花税0 0 5 ，经营租赁为0 1 。这些税收优惠会最终反映在租金上面，使得 承租人可以间接享受到税收优惠带来的低租金。 ( 2 ) 承租人占有、使用船舶的权利更有保障。融资租赁合同是建立在对承租人充分 调查和投资项目充分论证的前提下做出，更强调与承租方的共同利益，不会出现经营 性租赁中船东以租金未及时、足额支付等借口提前收回船舶的情况，尤其是在船舶租 赁价格上涨时。 ( 3 ) 承租人可以通过租赁的方式，最终拥有船舶。经营性租赁不仅要面对变化无常 的租赁市场，无法控制成本，更重要的是无法扩大船队规模；而融资租赁则可以在租 期届满后取得船舶所有权。 2 对船舶出租方而言，船舶融资租赁有如下好处： ( 1 ) 承租方不享有经营性租赁下的各种停租理由。这源于融资租赁的实质在于融资， 而不是租赁。为了保证租赁公司的融资利益，融资租赁合同订有禁止承租人中途解约 1 3 第一章船舶融资租赁概述 的条款。只要租赁公司按照承租人指示购买了租赁物，租赁公司的义务即基本结束， 此后租赁公司对租赁物的质量瑕疵和灭失风险均不负责，承租人负有支付每期租金的 绝对义务。 ( 2 ) 租赁物瑕疵担保义务的免除。在船舶融资租赁中，承租人自己承担船舶质量与 合同不符的风险，即使船舶有严重缺陷，这与b a r e c o n ( 标准光船租赁合同) 下交船 1 8 个月内出租人对船舶的缺陷承担责任不同。1 6 ( 三) 船舶融资租赁与光船租赁的区别 融资租赁在我国经历了二十世纪八十年代的起步和短暂的发展之后，由于欠租以 及相关法规不完善等因素，九十年代初我国的融资租赁业发展进入低谷时期，大部分 航运企业并未对融资租赁这一融资手段产生兴趣，相反光船租赁交易却异常兴旺，因 此在海商法第六章中专门规定了一节对光船租赁加以调整，而没有调整融资租赁 交易的规定。 从形式上看船舶融资租赁交易与光船租赁交易有某些相似之处，但并不能将两种 交易混为一谈。首先，两类交易中，出租人的主体资格不同，在我国只有经金融管理 部门或对外经济贸易部批准许可经营的公司，才能从事融资租赁交易，所以船舶融资 租赁中的出租人，有着法律上的限定性，而光船租赁交易中的出租人则无此约束。其 次，船舶融资租赁交易往往涉及三方当事人：出租人、承租人、供船商；而光船租赁 只涉及出租人与承租人。但最终将二者区分开来的，还是两种交易中的出租人和承租 人围绕船舶所有权所形成的法律关系不同。 i 船舶融资租赁与不带有租购条款的光船租赁的区别 ( i ) 船舶瑕疵担保方面 不带有租购条款的光船租赁交易属于传统的财产租赁，出租人作为设备所有人， 是以转让所有权的占有和使用权能为对价收取租金的，因此其负担有在交船时，谨慎 处理使船舶适航，包括船体、船机和设备在各方面适合于约定用途的义务。而船舶融 资租赁中的出租人对船舶的质量瑕疵免责。 ( 2 ) 船舶的维修保养方面 虽然光船租赁中船舶出租人也不负责船舶的维修和保养，但这是因为在光船租赁 交易中，船舶的流动性极强，出租人履行船舶的保养、维修义务显属不能。而在船舶 1 6 张磊船舶融资新途径融资租赁船市2 0 0 5 ( s ) 1 4 第一章船舶融资租赁概述 融资租赁交易中，出租人除不能之外，本就不应该承担该项义务。船舶融资租赁中出 租人并非以船舶的使用权为对价收取租金，而是以船舶融资作为对价收取租金，所以 在履行了融资购船的义务之后，并不负有对船舶的