（国际法学专业论文）定期租船合同若干重要条款研究.pdf

摘要 自中国加入w t o 以来，随着经济的快速发展和对外贸易量的激增，世界航运 市场也迎来了繁荣发展的好年景。不仅班轮运输市场欣欣向荣，不定期船运输市 场也蒸蒸同上。大量民间资本和业外资本投入航运市场，购买大型集装箱船或 p a n a j l l a x 和c a p s i z e 散杂货船，然后租赁给o p e r a t o r 公司经营，而自己按期收 取租金或收取运费，获得利润。因此，出租人与承租人之间需要签订大量的租船 合同，而双方在对合同条款的谈判过程中难免会产生诸多争议，日后在合同履行 过程中又产生很多纠纷，因此，就需要法律界人士进行法律咨询提供法律服务。 在这一背景下，本人阅读了有关方面的文献，撰写了该篇论文。 在本文中，笔者针对我国现有法律在此方面存在的一些问题，根据航运实务 和相关法规的实践，对期租合约的相关条款解释及法律适用提出了自己的想法和 意见。 本文在第章概括介绍了不定期船运输及本文主要论述的定期租船合同的 法律性质。在接下来的部分到第三章，作者分别介绍了期租合约的谈判过程中需 要特别注意也是在r 后合约的履行过程中容易产生纠纷的几个重点问题。它们分 别是在定期租约订立时各方的地位、较为复杂的连研、租约中各方的法律人系，小 同当事人签约的不同法律效力；对船舶描述条款的有关研究，例如在实务中容易 产生纠纷的航速与燃油的规定及航速索赔；交船的时间及交船时船舶应具备的状 况，还船时出租人在遭遇船舶损坏时如何用还船状况条款和装卸损坏条款来保护 自己的利益等。 第四章和第五章是本文重点阐述的两章。在第四章中作者阐述了转租与停租 条款在实践中的应用，例如在转租下签订不同种类的转租租约时各关系方的法律 关系和风险承担，英美法和中华人民共和国海商法对停租条款法律性质的不同观 点等。 第五章“提单签发与仲裁问题”也是作者使用笔墨相对较多的一章，因为提 单是重要的运输合约，而在租船会同下签发的提单情况更加复杂，解决期租合同 纠纷适用的法律很多都在提单中规定，包括诉讼及仲裁等。而在租约中写入仲裁 条款以约定在发生争议时提交仲裁解决则是租船业务实践中常见的做法，很多问 题也值得探讨。 第六章“处理期租合约纠纷的法律依据”是很多现有著作中较少涉及和详 细阐述的问题，在这一部分，作者参阅相关书籍，分别从中国法和英美法的主要 法律观点出发，结合某些具体问题进行了分析，最后得出了结论。 以上是本文的主要内容，本文主要参照我国及英美等国的有关立法及判例 对期租合约下易产生纠纷的有关条款进行了分析和论述，当然，这些论述还有待 于在实践中进一步深化和补充。 关键词：期租合约，出租人，承租人，并入条款，仲裁条款 a b s t r a c t s i n c ec h i n ab e c o m e st h em e m b e ro fw t o ，t h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m y a n di n t e r n a t i o n a lt r a d ei sb e c o m i n gm o r ea n d m o r er a p i d l y a st h er e s u l t ，t h e s h i p p i n gm a r k e ti sa l s ov e r yp r o s p e r o u s al o to fc a p i t a lo u t s i d es h i p p i n g i n d u s t r yh a sb e e ni n v e s t e di nr e c e n ts h i p p i n gm a r k e tf o rb u y i n gc o n t a i n e r s h i p sa n db u l ks h i p sf o ro p e r a t i n go rr e n t i n g s o ，p l e n t yo fc h a r t e r - p a r t i e sn e e d t ob ei s s u e db e t w e e no w n e r sa n dc h a r t e r e r sd u r i n gw h i c hd i s p u t e so f t e na r i s e i nt h i st h e s i s ，t h ee m p h a s i so fd i s c u s s i n gi st h em a i nt e r m so f t e ni s s u e di n t h et i m ec h a r t e rp a r t i e sa n dh o wt os e t t l ea l lk i n d so fd i s p u t e sa r i s i n gf r o m t h e m t h i st h e s i sf o c u s e so nt h et o p i c so fb u l kc a r r i a g ea n dt i m ec h a r t e d n gi n t h ei n t r o d u c t i o n i nt h ef o l l o w i n gc h a p t e r1t o3 t h ew r i t e ri n t r o d u c e dt h em a i n p r o b l e m si nt h en e g o t i a t i o n so fc h a r t e rp a r t i e sa n dt h ed i s p u t e sf r o mt h e e x e c u t i o no ft h ec h a r t e rp a r t y t h ei s s u e sa r ea sf o i i o w s ：t h es t a t u so fa l ip a r t i e si nt h e1 1 m ec h a r t e r ；t h e d i f f e r e n te f f e c to fi s s u i n gt h ec h a r t e rp a r 【yb yd i f f e r e n tp a r t i e sc o n c e r n e d ；t h e l e g a lr e l a t i o n s h i pa m o n gd i f f e r e n tp a r t i e sc o n c e r n e di ft h es h i pw a ss u b l e t ；t h e d i s c u s so nd e s c r i p t i o n so fs h i p ，f o re x a m p l e 。m i s r e p r e s e n t a t i o na n dc l a i m so n s p e e da n dc o n s u n n i p t i o n ；t i m ea n dc o n d i t i o no ft h es h i pw h e nd e l i v e r y ：h o wt o p r o t e c to w n e r sb e n e f i ti fd a m a g e so c c u r r e do nt h es h i pw h e nr e d e l i v e r y i nc h a p t e r4 。t h ew d t e rd i s c u s s e dt h es u b - l e tc l a u s ea n do f f - h i r ec l a u s e i n n m ec h a r t e r - p a r t y t h ei s s u e sa r ea sf o l l o w s ：t h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e n t h ep a r t i e sw h e nt h es h i pw a ss u b - i e ta n dt h ed i f f e r e n tr i s k so nt h ed i f f e r e n t p a r t i e sa n dt h ed i f f e r e n ti d e a so fc h i n e s el a wa n da m e r i c a na n de n g l i s hc a s e l a w t h ei s s u e so fc h a p t e r5a r et h ee m p h a s i so ft h i st h e s i st h a ti sf o c u s e do n t h ei s s u e so fb i l lo fl a d i n gu n d e rac h a r t e rp a r t ya n dt h ea r b i t r a t i o nc l a u s e s ， w h i c ha r eo f t e ni n c o r p o r a t e di nt h ec h a r t e rp a r t i e s t h et e r m so ft h ec h a r t e r p a r t ya r ea l w a y si n c o r p o r a t e di n t ot h eb i l l o f l a d i n gi s s u e d a l m o s ta l lt h e c o u n t r i e sa d m i t 价ev a l i d i t yo ft h e i n c o r p o r a t i o nc l a u s e b u tt h er u l e so f i n c o r p o r a t i o nd i f f e rs l i g h t l y t h ei s s u e so fc h a p t e r6a r et h el e g a lp r i n c i p l e so fs o l v i n gt h ed i s p u t e s a r i s i n gf r o mt h em a i nt e r m so fc h a r t e rp a r t i e s i nt h i sp a r t ，t h ew r i t e rr e a c h e sa c o n c l u s i o n t h ea b o v ei st h em a i ni d e a so ft h i st h e s i s it r yt om a k ead e t a i l e dd i s c u s s o nt h em a i nt e r m so ft h e r i m ec h a r t e rp a n ya n dt h ei d e a st os o l v e t h e d i s p u t e sa r i s i n gf r o mt h e mi nc h i n e s el a wa n di na m e r i c a na n de n g l i s hc a s e l a w k e y w o r d s ：1 3 m ec h a r t er ，o w n e e a r b i t r a t i o nc l a u s e j i n gw u ( i n t e m a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f d o n g n i a ny i n 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文 中除了特另t l j j n 以标注和致谢的地方外，不包含其他人或者其他机构已经发表 戌撰写过的研究成果。其他同志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作 了明确的声明并表示了感谢。 作者签名：墨蝤日期：星! 酶目鉴g 论文使用授权声明 本人同意上海海事大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布论文的全部和 部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论文。保管的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：墨鳕导师签名： 定期帆船合同法律解释 引言 在世界经济全球化的大背景下，各国经济发展之间的联系越束越紧密，贸易 往来日益频繁，货物运输也随之蓬勃发展。海上货物运输作为一种重要的货物运 输方式，在世界经济发展中也发挥着重要作用。海上货物运输分为定期船运输和 不定期船运输两大类。本文以不定期船舶运输中的定期租船合同为论述重点，探 讨一些实践中出现的问题和纠纷，起到一点抛砖引玉的作用，希望能引起人们在 订立定期租船合同时对条款严谨性的重视，以尽量避免纠纷的产生，促进合同的 顺利履行，贸易进出口的快速发展。 本篇论文研究的内容为定期租船合同相关条款的法律解释。该论题理论与 实务的结合性较强，因此在研究各章理论内容的同时，还需要参照大量的操作实 务，参考和引用实践中的案例，以理论原则为指引分析案例，以案例定论佐证相 关理论。这是该篇论文的实践意义和目标所在，也是难点所在。合同的法律解释 在合同的订立和履行的相关环节中有着举足轻重的意义。事实上，只有懂得如何 解释合同，才能懂得如何订好合同，而后者恰恰是我们从事一切民商活动所必须 的。因此，有关合同法律解释的理论，对于我们每一位从事商贸业务和法律业务 的人员而言，都是必修的一课。可以说，解释合同的有关精神、原则及准则，作 为阐释当事人订约意愿的理论指导已构成了合同法最基本的方面，掌握并运用好 这些精神、原则、理论，对于我们订立合同、履行合同以及解决合同中产生的问 题，使自己的定约意愿得到顺利有效的贯彻、实现，无疑是至关重要的。同时， 解释合同的理论作为一种体现平等、公正、合理和稳定价值的方法论对于指导我 们全面理性、合理逻辑地分析、判断事物，也是颇有裨益的。而对于我们从事国 际商贸法律实务的人员来讲，要在国际商务“游戏规则”的运用中真正作到“知 其然，亦知其所以然”，掌握好合同法律解释的原则、理论，更是不可或缺的。 然而，定期租船合同的法律解释问题理论深奥，案例复杂，条款众多，争议和纠 纷更是形形色色，难以详尽地一一论述，本论文只能就几个方面、几个重要条款 在参照相关文献的基础上进行分析和论述，以期对实践起到一点指导和参考意 义。 本论文在进行理论研究的同时注重联系实践，尽量避免和克服在校大部分研 究生局限于理论和书本知识，缺乏实践经验，与实践相脱节，文章对实践的指导 意义不强的缺点。理论与实践结合是本文力求达到的理想目标，也可以作为本文 的最大创新之处。其次，本文将引用大量的案例进行参考，包括已有定论的劳氏 报告和中国仲裁判例和至今尚未有定论的实务纠纷。 定期租船台同法律解释 第一章期租合约开始订立时应注意的问题 第一节不定期船舶租赁概述 一、不定期船舶租赁的分类( 定期租赁、航次租赁、光船租赁) 及各类租赁合同 的法律特点 1 、船舶租赁合同概述 按营运的方式划分，国际航运业务可分为班轮运输与不定期船运输。不定期 船运输按船舶租赁方式的不同可大致分为三种：定期租船、航次租船与光船租赁。 中华人民共和国海商法( 以下简称海商法) 将航次租船合同的相关条款规 定在第四章海上货物运输合同中，而将定期租船合同和光船租赁合同的条款规定 在第六章船舶租用合同中。可见，本文所要着重讨论的定期租船合同属于船舶租 用合同。所谓船舶租用合同，是指船舶出租人向承租人提供约定的船舶，由承租 人在约定的期间内按约定的用途使用，并支付租金或运费的合同。 船舶租用合同由出租人与承租人双方在协商的基础上书面订立。对此，我国 海商法第1 2 8 条有明确规定：“船舶租用合同，包括定期租船合同和光船租 赁合同，均应当书面订立。”在国际航运实践中，船舶租用合同大多在标准格式 的基础上，按照双方当事人的意图进行修改、删减和补充而达成。 目前，国际上还没有关于船舶租用合同的国际公约。英美国家的法律对此种 合同不作规定，双方当事人依据“合同自由”原则商订合同的内容：大陆法系国 家的法律一般对此种合同亦不作规定，或者不作强制性规定。我国海商法第 六章船舶租用合同也为任意性条款，第1 2 7 条规定：“本章关于出租人和承租人 之间权利、义务的规定，仅在船舶租用合同没有约定或没有不同约定时适用。” 与海商法第四章海上货物运输合同不同的是，第六章的规定同时适用于国内 沿海租船运输。 2 、定期租船合同的定义及特点 定期租船合同( t i m ec h a r t e r ) 是一项以租船期限为基础，详细记载双方当事 人的权利和义务及各项洽租条件的运输契约。 定期租船合同具有以下特点： ( 1 ) 船长和船员由出租人指派，但应听从承租人的指挥； ( 2 ) 承租人负责船舶的营运； ( 3 ) 以出租整船的形式从事货物运输； ( 4 ) 租金按船舶载重吨和租期计收。 2 定期租船合同庄律解释 3 、航次租船合同的定义与特点 航次租船合同( v o y a g ec h a r t e r ) 是指船舶出租人向承租人提供船舶或船舶 的部分舱位，装运约定的货物，从一港运至另一港，由承租人支付约定运费的合 同。 我国海商法将航次租船合同归入海上货物运输合同一章，规定：在航次 租船合同没有规定或没有不同规定时，承租人与出租人的权利义务适用有关承运 人和托运人权利义务的规定；关于承运人提供适航船舶的义务和不得有不合理绕 航的义务也适用于航次租船合同的出租人。航次租船合同虽然称为租船合同，但 它在船舶的占有、使用和费用的收取等方面与定期租船合同和光船租赁合同等有 较大的区别，而与提单运输却有着许多相同之处。海商法第4 1 条和9 2 条分 别对海上货物运输合同和航次租船合同的定义作了描述。 航次租船派生出一种“包运租船”的运输方式。所谓。包运租船”是指船 舶所有人提供给承租人一定吨位( 指运力) ，在确定的港口之间，以事先约定的 年数、航次周期和每航次较均等的货运量，完成运输合同规定总运量的方式。 包运租船方式在很大程度上具有“连续航次租船形式”的基本特征；包运租 赁合同( c o n t r a c to fa f f r e i g h t m e n t ，简称c o a 合同) 实际上是一项“指导性合 同”，因为，船舶每航次的货物运输，除受c o a 合同的制约外，还受c o a 合同 中明确规定的某个航次和船合同的约束。换言之，c o a 合同是“大合同”，而航 ：鱼 次租船合同则是具体的“小合同”。 4 、光船租赁合同的定义及特点 光船租赁合同( b a r e b o a tc h a r t e r , d e m i s ec h a r t e r ) 与前述两种租船方式不同， 是一种财产租赁合同，而不是运输承揽方式。在这种方式下，出租人向承租人提 供一艘特定的“裸船”( an a k e ds h i p ) ；承租人在合同规定的租期内，按所确定的 租金率支付租金并负责配备船员、管理和经营船舶；船舶从交给承租人处置时起， 由承租人负船舶营运的全部责任。 近些年来，国际上开展光船租赁业务时，通常附有某项财产优惠条件，最常 见的是“购买选择权租赁条件”，即承租人在合同规定的租期届满时，享有购买 该艘船舶的选择权。如果双方当事人同意以这种“附带条件”开展光船租赁业务， 通常对租期届满时的船舶事先确定价格，在整个租期内将船价按租期平均分摊， 承租人除支付租金外，还应支付这部分平均分摊的船价，因此，实质上是分期购 买的“租购合同”，这可使承租人随着船舶所有权的部分转移而逐渐取得船舶所 有人的地位。 3 定期租船合丌j 法律解释 二、期租及期租合约 1 、定期租船合同的法律性质 关于定期租船合同的性质，学术界一直存在不同的看法。英、美法系的学者 有的以船舶的占有和控制是否转移作为划分的标准。即按照合同规定，船长、船 员应按照承租人的命令和指示工作，当他们不听从命令时，承租人有更换失职船 员的权利，从而表明承租人实际占有了船舶，因此具有财产租赁的性质。而德国、 日本等大陆法系的学者则认为承租人是在命令船长中实现船舶的使用收益权的， 并且出租人把船舶交给承租人使用一段时间，这些都表明租船合同具有财产租赁 的特点，并认为还兼具有劳务合同的性质。因为出租人向承租人提供了船员，他 们应服从承租人的命令。 从法律关系上看，定期租船合同的当事人，一方是出租人，一般是船舶所有 人；另一方是承租人，可能是货主，也可能是船舶经营人或运输公司等。船舶出 租人通过签订定期租船合同将船舶的使用权转让给承租人，承租人按合同的规定 使用船舶并向出租人支付租金。因此，从一定程度上讲，定期租船合同调整的是， 当事人双方对船舶的出租和使用的关系，具有财产租赁合同1 的性质。但它又不。 同于一般的财产租赁，因为船舶的占有权和管理权仍然在出租人手中，而且承租 人在将船舶租来之后，多足用于运送货物( 不论是自己的货还是别人的货) 。定手。 期租船合同中确实也有许多条款是直接针对货物运输的，这就使其具有了一定的 运输合同的性质。 法国商法认为，定期租船合同仅仅是海上货物运输合同；日本商法认为定期 租船合同具有劳务出租和财产租赁的双重性质；本人认为，定期租船合同具有财 产租赁合同和运输合同的双重性，以租赁合同为主，混合了海上货物运输合同的 性质。i j i 者表现在“交付租赁物( 交船) ”、“租金请求权”、“租赁物返还请求权 ( 还船请求权) ”、出租人在租期内对于承租人造成船舶损失的“损害赔偿请求权” 等权利义务条款；后者表现在出租人在定期租船合同下，对货物运输仍负有一定 的义务，如提供适航船舶的义务，并享有一定的权利，如请求保证船舶安全的权 利等。相比较而言，定期租船合同的内容更多的表现为具有财产租赁合同的特点。 鉴于此，我国海商法把它与光船租赁合同放在一起，单列一章进行调整。当 然，也有极少数例外的情况，承租人将船舶定期租赁回来之后不是用于货物运输， 而是用作仓库、游乐或水上饭店等，这类的定期租船合同就不具有运输合同的性 质，而仅仅是一份财产租赁合同。 2 、期租合约的标准格式 目前，国际航运市场上使用最多的期租合约标准格式是美国纽约产品交易 1 我国台间法第2 1 2 条规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租台的 合同第2 1 3 条规定，租赁合同的内容包括租赁物的名称，数量、用途、租赁期限、租金及其支付等。 4 定期租船合州法律解释 所( 又译为土产交易所，t h en e wy o r kp r o d u c te x c h a n g e n y p e ) 的定期租船 合同，航运界常称为“n y p e ”、“纽约格式”或“政府格式”。该格式制定于1 9 1 3 年，后经1 9 2 1 年、1 9 3 1 年、1 9 4 6 年、1 9 8 1 年和1 9 9 3 年5 次修订。目i j f 使用较 多的还是1 9 4 6 年修订的格式，尽管其不少条文己过时。n y p e 对出租人和承租 人双方责任和义务的规定较为平衡和公道。掘估计，目前9 0 的期租合约以 n y p e 为基础。2 在今天租船多数是期租而非程租的情况下，人们最熟悉的合同 格式显然应当是n y p e 。除n y p e 外的期租标准格式还有波罗的海国际航运公会 制定的统一定期租船合同( b a l t i c a n d i n t e r n a t i o n a l m a r i t i m e c o n f e r e n c e u n i f o r m t i m ec h a r t e r ) ，租约代号“巴尔的姆”( b 栅m e ) 。该格式比较保护出租人的 利益。因此，在市场有利于船东的情况下，该格式使用的较多。此外的期租标准 格式有中国租船公司制定的定期租船合同f n m e c h a r t e r p a r t y ) ，期租代号“中 租1 9 8 0 ”( s 矾0 n m e1 9 8 0 ) ，以及l i n e r t i m e 、f o n a s b a t i m e 等。与程租林 林总总的标准格式相比，期租的标准格式要少的多。 第二节连环租约中各方当事人之间的法律关系 一、期租合同主体出租人与承租人 棼 定期租船合同的双方当事人为出租人和承租人。双方当事人的主要权利与义 务如下： 1 、出租人的主要权利、责任与免责 合同中通常规定，出租人应按照合同规定的时间和地点提供适航的船舶，包 括交船时船舶的最初适航和租期内维持船舶的适航状态两方面。如果船舶在租期 内丧失适航性，出租人应负责恢复。出租人享有收取租金的权利和撤船的权利， 享有留置权、船舶转让权等。 定期租船合同中的条款可以由双方当事人任意约定，而无须受有关国际公 约、国内法的强制制约。在定期租船合同下，虽然承租人负责货物的装卸、积载、 平舱，但通常规定应由船长进行监督。有的合同在监督一词后附加“及责任”， 这样就表示船长应对承租人雇佣的装卸工人的作业进行监督或监督并负责。 在租期内，由于出租人与第三者之间就船舶所有权发生争议，或由于出租人 对第三者所负的债务，致使船舶被扣押时，出租人应提供担保，或采取其他合理 措施，使船舶获释，保证承租人的利益不受影响。如果因此使承租人遭受损失， 出租人应负赔偿责任。 关于出租人的免责，2 0 0 1 年“巴尔的摩”格式第1 2 条作了广泛的规定，但 2 杨良宜期租合约大连：大连海事大学出版社，1 9 9 7 年版，第8 页 5 定期租船合l 法律解释 在实践中，双方通常订入一个首要条款，规定船东的一切权利、责任及豁免均根 据海牙规则、海牙一威斯比规则或相应的国内立法来确定，这样出租人就 可以依据相应的规定来享受权利与豁免，并承担责任。但是，首要条款的作用并 不改变合同义务在双方之间的分配，出租人应按条款指明的国际公约或国内法的 规定，承担义务和责任并享受免责及其他权利。 2 、承租人的权利和义务 根据我国海商法第1 4 0 条的规定，“承租人未按照合同约定支付租会的， 出租人有权解除合同，并有权要求赔偿因此遭受的损失。”按照合同约定支付租 金是承租人最基本的义务，承租人还必须保证船舶用于运输约定的合法的货物， 在约定的航区内从事合法的运输。承租人负责装卸货物，提供并支付与船舶营运 有关的物料和费用，承租人还享有转租船舶的权利，停付租金的权利等。 承租人在租期内，不得因为对船舶的占有、使用和营运而使出租人的利益 受到影响。在租期内，如船舶遭受各种由担保物权保证清偿的债务，出租人应对 承租人受到的损失负责赔偿。对由于承租人使用船舶而由第三者向出租人提出的 索赔，应由承租人负责赔付。例如，如果因为货损或货物未能交付等原因产生留 置权时，而承租人是皮包公司或已经破产，此时，即使船东对货损货差并不承担 个人责任。往往也无法阻止货主对其船舶行使通常的留置权。 二、连环租约中各方当事人的法律地位与法律关系 随着中国航运事业的长足进步，不定期船舶租赁市场也蓬勃发展，同时许多 问题也随之而来。比较突出的是转租现象的增多，继而引发了大量的连环租约合 同纠纷的发生。这类连环租约的特点是首先由承租人与船舶所有人订立一份租船 合同，同时承租人再与真正的货主签订另一份租船合同，将船舶转租。实务中， 一艘船舶从所有人出租到货主租进，中间可能经过一个、两个、甚至多个公司， 他们实际上没有船舶，习惯上被称为二船东、三船东等。他们主要就是通过在原 租船合同和转租合同中约定不同的租金、滞期费等来赚取差价进行牟利。这类连 环租船合同中的每个合同既相互独立存在又相互依赖，任何一份合同当事人的违 约或不履行合同义务，都将影响到其他合同的正常履行。3 在实践中，很多问题出现在二船东、三船东等的身上。由于这些人本身没有 船舶，一旦他们违约或负债，经常没有偿还能力，此时，如果根据合同法中合约 相对性的原则，那么与他们签约的当事人就得不到应得的补偿。这里不妨假设一 个最简单的案例。如a 为船舶所有人，将一艘船舶s 期租给b ，而b 又将s 期 租给c ，c 最终将s 期租给真正的货主。则a 就是原船东，经常被称为h e a d o w n e r ， 3 国际航运管理人员培训教材编写委员会编国际航运实务北京：人民交通出版社，2 0 0 l 6 定期租船合同法律解释 b 、c 就是二船东和三船东，被称为d i s p o n e n to w n e r 。如果在此案例中，c 收到 托运人的租金后并未付给b ，b 就未付租金给a ，a 拒绝运输货主的货物。此时， 若根据合同相对性原则，托运人只能向c 追究违约责任，进行追偿。但通常情 况下，c 只是皮包公司，无力偿还或根本就是有意欺诈，托运人获得赔偿的可能 性非常小。但是此时，a 为船舶所有人，有经济赔偿能力，如果托运人以侵权追 究a 的责任，托运人获得赔偿的机会就很大。当然。a 履行了运输货物的义务 后，可以根据租船合同要求b 支付租金，再由b 向c 追偿。 第三节租船经纪人签约的法律问题 一、租船经纪人的作用与地位 国际上的租船业务，几乎都是通过租船经纪人( t h ec h a r t e r i n gb r o k e r ) 来完成 的。租船经纪人熟悉租船市场行情，精通租船实务，具有丰富的租船知识和经验， 在整个租船程序中起桥梁或中问人的作用，对顺利开展租船业务至关重要。 目i ；i ，租船经纪业务成为一种专门的行业，国际上使用租船经纪人开展租船 业务的做法已十分普遍。虽然，租船经纪人各有所长且竞争激烈，但他们之问有 着广泛的交往和业务联系，因此在世界范围内已形成了庞大的租船经纪入网络， 主要依靠租船经纪人的市场信息束源、特殊知识和谈判技能来开展租船业务。 国际上，通过租船经纪人洽谈租船业务的方式主要有以下两种： ( 1 ) 由船舶所有人和租船人各自指定的经纪人洽谈具体业务。当代表双方利益 的经纪人就租船业务涉及的基本条款达成一致意向，且船舶所有人和租船人也表 示可按这些条件成交的情况下，通常由船舶所有入一方的经纪人制定完善的租船 合同并代表“本人”在合同上签署。 ( 2 ) 船舶出租人和承租人共同使用一个租船经纪人进行洽谈。在这种情况下， 租船经纪人不代表任何一方，而只是引导双方当事人共同议定各项条件或条款， 利用自己的知识和技能，尽可能促使谈判顺利进行到双方签订最终合约。 就租船经纪人的法律地位而占，他们仅代表“本人”( f o ra n do nb e h a l f o f h i s p r i n c i p a l ) 从事某项租船业务，或仅作为“本人”的代理人( a sa g e n to n l y ) 。因 此，在由经纪人签订租船合同的情况下，必须注明经纪人的上述身份，实际的合 同当事人仍是出租人和承租人。如果租船经纪人的行为未经“本人”授权( w i t h o u t a u t h o r i t y ) 或超出了“本人”的授权范围( e x c e e d i n gp r i n c i p a l sa u t h o r i t y ) ，由该租 船经纪人对第三方负责。鉴于这一点，租船经纪人必须严格遵照授权范围从事， 任何情况下，在没有事先征得“本人”同意之前，绝不可随意变更授权的范围。 否则，由于租船经纪人的疏忽行为或过失( n e g l i g e n ta c t so ro m i s s i o n ) 造成“本人” 7 定期租船台n j 法律解释 的利益遭受损失，则由租船经纪人承担责任。 此外，租船经纪人必须在各个方面忠诚地为“本人”工作；对“本人”的指 示不但要理解而且要接受执行；不能向“本人”提供租船业务的错误信息，更不 能泄露“本人”的商业秘密。 二、租船经纪人签约的法律效力 租船经纪人的代理权取决于在特定时间他的委托人的特殊指示，并受制于在 任何时候可撤销的与其委托人的协议相反的约定。因此，虽然他已拥有签订一份 租船合同的代理权。他却不一定拥有接受撤销一份租船合同要约的代理权。 经纪人的佣金通常在租船合同中的佣金支付条款中规定，通常按随后赚取的 运费或租会，按某一百分比支付给谈判合同的经纪人。此种条款并不使该经纪人 成为租船合同的一方当事人，但承租人有权作为该经纪人的信托人( t r u s t e e ) ， 依据租船合同中与出租人的协议，向出租人起诉要求对该经纪人支付佣金。 第四节代理签约的法律效力问题 一份由名依代理合同行事的代理人签发的合同，将约束其宦称的委托人， 如果该委托人： ( 1 ) 赋予他订立此种合同的实际权利；或 ( 2 ) 表明他有此种权利及他方当事人在订立合同时已依赖该代理； ( 3 ) 后来修改了代表他订立的合同。 在紧急情况下，因情况所需，及由于通讯联系的中断或不可能获得委托入的 指示，代理人保护其委托人的权利可以大大扩大。 如果一份租船合同署名为“c 由d 代理”( c ，p e r p r o c o f d ) ，已证明c 允许 d 作为其一般代理行事。那么，c 应对租船合同负责，哪怕d 超越了c 的特别 指示。 某一自称作为代理人( a g e n 0 签署租船合同的入，是否可以作为本人( p r i n c i p a l l 起诉或被诉，除了依惯例或明示协议之外，取决于当事人双方的意图。署名由“作 为代理人”( a sa g e n t ) 一词限定的事实，通常将被接受为该签署无意于亲自订立 合同的证明。因此，希望保护自己免于承担个人责任的代理人，应在租船合同主 体中载明他是作为承租人或出租人的代理人签约，并签署为：“d ，作为承租人 ( 或出租人) 的代理人”。在这种情况下，除非存在某一使他个人应负责任的惯 例，否则他不能基于租船合同而被起诉。 租船合同领域中还存在很多隐名代理问题，但隐名代理是英美法系的法律概 8 定期羊f l 船台i 叫法律解释 念，我国民事基本法借鉴大陆法系代理制度的基本原则将代理的外延限定为直接 代理。但1 9 9 9 年颁钿的中华人民共和国合同法第4 0 2 条、4 0 3 条对代理人 以自己的名义从事代理活动而不指出被代理入姓名的隐名代理问题做出了规定： 代理人只要有代理权且表明了代理人身份，虽以其自己的名义与第三人进行民事 法律活动，其法律后果亦直接由被代理入承担。4 英美法系国家把显名代理和隐名代理均归结为公丌本人身份的代理，只是隐 名代理的代理人仅表明自己的代理人身份，而不具体指出本人的姓名而已。由于 隐名代理强调的是代理的实质，因此，其成立要件包括： ( 1 ) 本人对行为确有授权行为； ( 2 ) 行为人实施的法律行为的内容符合本人的授权内容； ( 3 ) 行为人确系为本人而实施法律行为且已表明代理关系的存在。 按照英美法的规定，只要具备上述三个要件，不管行为人是否以被代理人 的名义实施法律行为，被代理人均得主张代理行为的成立，直接承担该法律行为 的后果，对第三人行使权利、履行义务。5 4 台诈佳。中国海事审判年刊( 2 0 0 3 ) ，北京，人民交通f j 版杜，2 0 0 4 年2 月版 5 李开国，民法摹奉问题研究，北京：法律出版社，1 9 9 7 年版。 9 定期租船合同法律解释 第二章对期租合约中船舶描述条款的研究 第一节船舶描述 一、船舶描述的概念 船舶描述是租船合同中的主要条款之一。无论是定期租船合同还是航次租船 合同，船舶描述都是承租人赖以安排货物运输的基础。一旦出现任何差别或不正 确的描述即误述，将直接影响到承租人对船舶的安排和使用，并可能对船、货双 方造成巨大的经济损失。在实践中，由于大量船舶误述的存在，产生了很多的法 律纠纷。 出租人在定期租船合同下最主要的义务是提供船舶，因此，定期租船合同中， 一般首要的条款就是对船舶的描述，例如n y p e 4 6 租约首段对船舶的描述包括 船名、船型、船舶总长及宽度、总登记吨、净登记吨、总载重吨、总舱容、吃水。 满载速度、燃油消耗、船级、船籍等。在当今的租船业务中，上述描述已远远不 够，承租人还需要出租人提供更多资料，如该轮于何时在何地建造、巴拿马苏 伊士登记吨位、船舶在港内作业或闲置时的耗油量、船舶的船舱数、舱盖数、各 舱的尺寸明细、舱内设施、船舶装卸设备等，以适应特定的货运需要。 出租人提供的船舶必须符合合同对船舶的描述，否则就构成违约。根据我国 合同法的规定，应根据违反合同条款的严重程度来划分违反合同的不同后果。 如果违反合同的后果严重以致影响合同目的的实现，则可能导致合同解除，否则 只能申请损害赔偿。如关于船舶国籍的描述，如果出租人交付的船舶国籍和定期 租船合同约定的船舶国籍不同，但对船舶的正常使用不构成很大的障碍，则承租 人可能只能申请损害赔偿，但如果严重限制了对船舶的正常使用，如实际交付的 船舶因为国籍原因而不能在合同约定的区域航行，则承租人可以要求解除合同并 索赔。 船舶描述条款中对船舶应达到的各项指标只需要在交船时满足就行，还是必 须在整个租船期日j 都能满足是有争议的一个问题，一般理解为除非另有约定，只 要在交船时满足就可以了。 在对船舶的描述中，有的合同中会加上“不保证”( w i t h o u t g u a r a n t e e ) 字样， 如“净载重吨6 0 0 吨，但不保证”。这种附加规定可以免除出租人交付的船舶与 合同约定有不符之处时的违约责任，但前提是出租人在做出合同约定时应该是善 意的。如果出租人明知其船舶不能满足某项标准仍然在合同中表明即将交付的船 舶符合该标准，即使该标准之后有“不保证”的附加条件，也不能免除出租人的 1 0 定期租船合同法律解释 责任。对“不保证”条款的这种解释也适用于租船合同中其他约定，如关于租船 期间的规定等。 二、船舶描述中对船速与耗油量的规定及船速索赔( 结合合同法3 0 4 条及判例) 有关船速及燃油消耗量( 简称“耗油量”) 索赔的法律依据较明确，就是看 出租方是否违反了租约中有关船速及耗油量的约定。对此，n y p e 9 3 的格式条 款是这样规定的：“s p e e da b o u t k n o t s ，f u l l yl a d e n ，i ng o o dw e a t h e rc o n d i t i o nu pt o a n di n c l u d i n gm a x i m u mf o r c e 0 nt h eb e a u f o r tw i n ds c a l e ，o nac o n s u m p t i o no f a b o u t m e t r i ct o n so f ”即在满载，良好天气状况下，最大风力蒲氏级下，船 速大约节，燃油消耗量为公吨。一般认为，除合同另有规定外，船舶必须在 交给承租人之前符合上述规定。“良好天气条件”一般理解为风力不超过蒲氏4 级( 最大风速1 6 节) ；浪不超过道格拉斯3 级( 浪高3 英尺巧英尺) 惟对超大 型船舶而占，此标准应提高。另外，曾有判决称，“大约一词是指不超过5 之数。” 该观点办被仲裁庭等普遍接纳。在实际业务中，由于干散货船的船速比较慢，通 常a b o u t 按照0 5 节计算。如果租约中无“大约”的限词，则出租方无权享受上 下5 的浮动的权利，而应恪守合同的约定。下述仲裁案例较充分地体现了这一 原则： 原告出租人根据与被告承租人签订的定期租船合同中的仲裁条款，就“格 杰德”轮船速不足等争议，向中国海事仲裁委员会提出仲裁申请，要求承租入 退还多扣租金若干美元。 双方1 9 8 2 年1 1 月l o 日在伦敦签订“格杰德”轮定期租船合同。合同第 1 条规定：“出租人保证在交船之日及整个租期内，本船应与附表规范相符，如 有不符，应将租金降低到赔偿承租人因此所受损失的必要程度。”其附表规范钺b ) 规定“在良好天气条件下该轮满载时的航速应达到1 3 节。”合同签订后，“格 杰德”轮于1 9 8 2 年1 1 月1 7 日交给承租人。根据承租人指示，该轮1 1 月1 8 日抵达里耶卡受载，然后经苏伊士运河和吉布提驶往上海卸货，双方在船速不足 方面的争议如下： 出租方提出，虽然租船合同中规定船舶速度时没有“大约”二字，但在确定 该轮是否遵守合同中航速保证条款时，应当考虑“大约”的因素。由于很多变化 的因素的影响以及各种误差，航速的计算不可能十分精确，特别是恶劣气候条件 的影响。因此在通常的航运习惯中，总是推定规定的航速仅仅是一个“大约”的 数字，故出租人有权要求在计算船速时除了气候补偿另外给o 5 节的补偿。 承租方提出，根据租船合同第1 条的规定，出租方保证在4 级风，3 级浪的 天气条件下，该轮船速必须达到1 3 节而非“大约”1 3 节，因此，出租方无权扣 定期租船台n j 法律解释 除0 5 节，否则就失去了订立合同的意义。 经审阅原、被告双方提供的材料和证据，仲裁庭认为，由于本案租船合同中 规定船舶航速时没有“大约”二字，因此，出租方无权要求0 5 节的补偿。据此， 仲裁庭裁决，出租方应补偿承租方航速不足时问损失若干小时，共计若干美元。 船速及耗油量方面的争议多属“事实”问题，且多涉及技术上的问题。在实 践中，双方当事人较少付诸诉讼，而多以仲裁的方式解决。仲裁员们要引用一些 技术性的资料来核查、对照，以确定出租人有没有履行租约关于船速及耗油量方 面的约定，承租人可否索赔损失等。 按照英国普通法，将合同条款的法律性质分为条件、保证和中间义务三种。 近年来，按照英国法院的一些判例，合同中的某项条款如果遭到违反，但仅仅是 轻微的，而且只要采取损害赔偿的方法即可得到弥补，则这种条款就可能被认为 是中间义务条款。定期租船合同中的船速及耗油量条款从法律性质上来说是中问 义务条款，因为实践中如果船速没有达到合同约定的数值或是燃油消耗量超过合 同约定的数值，船舶出租人违反这一条款在一般情况下并不会影响承租人主要经 济利益的实现，并且通过损害赔偿的方法可以弥补承租人因出租人违反这一条款 而遭受的损失。当然，在某些特定情况下，假设合同中约定的船速为1 5 节，而 实际上船速只能达到1 0 节，这无疑会影响到承租人在合同中的主要经济利益的 实现，此种情况下，承租人可以解除合同并要求损害赔偿。6 有关船速及耗油量方面的索赔的法律依据很简单，就