流动商贩的法律规制与消费者权益保护研究.docx

流动商贩的法律规制与消费者权益保护研究叶磊摘要：流动商贩问题由来已久，身是一个没有合法“名分”的尴尬经营主体，流动商贩早已普遍存在于社会经济生活中，广泛的参与经济活动。流动商贩在活跃当地市场，方便人们生活的同时，其存在的弊端也不得忽视。由于其自身的特性，流动商贩的产品质量保证责任和消费者权益维护问题存在很大的制度漏洞。就如何保护流动摊位消费者的合法权益，本文阐述了流动商贩所存在的产品隐患及常见的侵害消费者权益的现象，提出了保护消费者合法权益的可行性设想，以期完善相关制度不足。关键词：流动商贩、简单登记、消费者权益保护引言我国于1987年出台了首部关于个体工商户的法律,暨城乡个体工商户管理暂行条例，作为非公有制经济的组成，我国个体经济在通过二十多年的快速发展后，规模得到空前膨胀，从业人数与日俱增，有力的推动了我国社会经济的发展，已成为我国市场经济活动的重要参与者。秉着贯彻落实国家鼓励支持发展非公有制经济的方针，为了使个体经济更加有效的促进社会经济发展、服务就业，在历经两年多的酝酿后，终于在2011年出台了个体工商户条例，对原先的暂行条例做了更全面细致的修定。但条例并未对无固定经营场所的流动商贩作出明确规定，只在其第二十九条授权省级政府根据当地情况制定管理办法。纵观各省关于对无固定经营场所商贩的管理规定，广东、上海、浙江等各省市都不相同，有些省份甚至至今未出台相关政策规定，对流动商贩的管理也是无法可依，无章可循。流动商贩的存在极大的方便了人们的工作和生活，对缓解了城市就业压力也产生了不小的作用，全国存在的流动商贩数量之多，至今仍无法做出精确的统计。这样规模庞大的经营主体，由于缺乏专门的法律规制，留下了巨大的法律问题隐患。特别是关于流动摊位消费者权益的保护问题，因为流动商贩的经营方式特殊性，导致消费者权益在被侵害后很难得到维护甚至根本得不到维护。如何规制流动商贩的经营行为，切实保护消费者合法权益，值得进行深入分析。一、流动商贩产生原因与管理问题事物存在并被接受则具有其合理性。流动商贩的产生是有其历史根源的，从殷商时起，就有所谓的贩夫走卒，到后来出现的那些游街走巷的卖货郎，甚至很多的百年老字号，都是当年小商小贩从肩挑手提开始，日积月累而成大业的。而现代流动商贩的兴盛也有其深刻的社会原因：一是就业困难原因，随着劳动密集型产业的逐渐转移，高新技术产业对劳动力的需求量在不断下降；加之每年又有成百万计的新生劳动力进入社会参与就业竞争，使一些文化水平较低，又缺乏就业技能的人面临失业的境遇。而技术要求不高的小摊经营也就成了他们的一个热门选择了。二是市场需求原因，现在社会生活节奏加快，追求工作效率的人群对时间成本要求很高。流动商贩具有高效便捷、分布广泛的特点，随时随地能提供及时服务，满足需求。而且，流动商贩因其产品和服务价格低廉而实惠，因而也很受社会中下层人群的青睐。三是利益诱惑原因，流动商贩不需固定经营场所，生产设备简易，生产原料来源丰富且价格低廉，因而投入的生产成本很少，但其收益见效很快，几乎投入即可经营获利。因此吸引了大量经济能力不高的人群投入其中，包括无业人员，兼职人员等。四是传统习惯原因，农民一直就有将剩余农产品进城出售以赚取额外收入的传统，尤其是位于城乡结合部的和城市近郊的农民，他们从事农业生产，距离城市很近，将农副产品进城出售，不仅满足了城市居民的生活需求，也给他们带来了颇丰的收益，这也是他们继续从事农业生产的动力所在。1对于流动商贩的管理，现在主要由城市管理部门负责。而流动商贩是个蚁集蜂聚的群体，内含着形色各异、不可尽数的经营者，且其经营种类繁多，包含了食品、商品和服务等各种内容。而城市管理部门作为一个综合执法部门，缺乏专业的食品、产品管理知识，对流动商贩的经营产品内容无从管理，因此，流动商贩所经营的食品、商品质量安全问题由于没有有效的监督而得不到保障。现实中也经常发生流动商贩所售产品侵害消费者权益的行为。二、流动摊位消费中消费者权益被侵害的现状流动商贩广泛散落于城市大街小巷，他们靠着车拉腿走，每天从事着各自的营生。可能是由于人们消费能力、消费心理、消费习惯乃至消费文化等关系，很多人们愿意选择去流动摊位消费，因而，侵害消费者合法权益的事件也屡见不鲜，实际中，主要包含一下几种情形：（一） 侵害消费者安全保障权消费者的合法权益不受侵害。流动商贩由于缺少专门法律的规制，其行业准入和行业管理也缺少监管。通过对一些流动商贩的调查发现，这些从事经营人员几乎没有从业健康证明，所售食品商品材料品质较低且加工过程简陋粗糙，食品卫生安全和产品质量根本没有保证。侵害消费者健康和财产在所难免。（二） 侵害消费者知情权消费者有权知悉其购买的、使用的商品或接受的服务的真实情况的权利。而在现实生活中，流动商贩由于没有诸如卫生，工商等行政部门的管理监督，其所售食品、商品材料来源，主要成分，生产日期及有效期，检验合格证明等都无从知晓，消费者只能靠流动商贩口头告知，但信息内容真实性无从查证。消费者知情权在此形同空文。（三） 侵害消费者公平交易权消费者在购买商品或接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。而现实情况是，由于流动商贩所售商品成本低廉，其中大部分都掺杂着假冒、仿冒和三无产品；消费者在消费时经常被价格欺诈和计量欺骗，有时，还发生强买强卖行为，严重侵害了消费者的公平交易权益。（四） 消费者依法求偿权得不到保障消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的，享受依法获得赔偿的权利。在流动摊位消费时，由于流动商贩无固定经营场所，且其经营行为的非规范性，在发生消费者权益被侵犯时，消费者往往对侵权行为进行举证时产生举证不能，因而也很难追究流动商贩的侵权责任。消费者的求偿权无从行使，只能自吞苦果。三、流动商贩法律规制理论与实践流动商贩现在尚未取得合法商事主体地位，但这并不意味着其为非法经营者，流动商贩有其产生的合理性和必然性，他对缓解就业、服务民众产生了不可估量的作用。我认为，我们既不能不对其加以法律规制，又不能笼统的加以规制。（一）流动商贩商事主体地位之争对于流动商贩是否应纳入法律规制，赋予其商事主体地位，学界观点不一。反对说认为：首先，流动商贩从事的交易行为不具有营利性和营业性，且不具有商事主体的外在形式要求，即缺少商号和固定经营场所，不属于商事主体的范围；其次，商事登记成本高，登记意味着纳税，流动商贩作为低收益群体，无力或者不愿进行登记，也不会去登记，强制登记则不具有实际执行可能性；再次，若对流动商贩免于承担税费义务而登记为个体工商户，则与其他合法登记的有固定经营场所的个体工商户所享有的权利与承担的义务形成不对等性，这不符合公平原则。2我觉得，流动商贩商事主体地位法定化是法治发展的必然，然而商事主体地位的取得是如此的艰难困苦。之所以仍未纳入商事主体范畴并予以法律规制，主要是存在以下阻碍因素。一是流动市场的主体进出机制过于随意性，导致流动商贩群体规模庞大混杂，很难形成有效的控制机制。我国目前的流动市场几乎没有主体进出管理机制，任何人在任何时机都可以参与流动市场的经营活动，因而其经营活动无从得到监督管理，秩序颇为混乱。二是流动商贩的整体法律意识淡薄，无意遵循规范化的管理。流动商贩的组成人员基本是些进城务工农业人员和城市失业者，大多缺乏正规系统教育，法律意识更是缺乏，对其进行宣传教育和规范引导是一段渐进的过程，需要循序有效的开展进行。三是流动市场的管理主体混乱，职权划分模糊。流动商贩目前的管理主体主要是城市管理机关，但其在管理中会涉及工商、卫生、质监等多个部门的管理职能，执法中便会产生权力冲突。如何划分和协调好这些管理权的行使，仍需有权部门进行调整和商定。（二）流动商贩商事主体地位之肯定立法的目的不仅在于直接惩戒和强制规范已发生的不法行为，还在于教育影响和指引警示尚未发生的不法行为，以阻却违法事件发生。故通过补充立法规定，使流动商贩合乎法律之规定，非但有利于市场秩序管理，遏制不法经营活动，也利于保障每个市场参与者的权益，促进市场健康发展。强调流动商贩商事主体地位法定化，亦有其多方的理法依据。一是自然人作为天然商事活动主体，其不证自明的具有参与商事活动的资格。商事主体可分为商个人主体（即自然人主体）和商法人主体，商事登记的目的在于确认商个人和商法人的营业资格，排除身份条件不符合者进入经营领域，并向社会公示其经营信息。由此可见，商事登记的主要作用在于营业登记，在于维护社会公众的知情权和保障交易安全。所以，作为流动商贩的自然人虽未经登记，但并不因此而否认其商事主体资格。3二是流动商贩的法律责任承担要求。流动商贩参与经营活动，则与其他商事主体一样，承担相关的法律责任和社会责任，其已经超出道义责任的范畴。主要包括产品质量义务和食品安全责任：流动商贩因其生产设备简陋，经营人员身体健康状况不明，生产过程很少严格执行卫生、质量标准，因而其产品存在很多卫生、安全隐患。当发生卫生、安全事故后，受害人很难追究侵权人责任并获得赔偿，因流动商贩既无营业执照，又无固定经营场所，对于调查取证和责任认定造成了很大的不便，这对保护消费者权益也产生了很大的阻碍。三是流动商贩的权利义务本身不具有对等性。商事登记成本对于经营资本很小的流动商贩来说确实很大，因此不应该按个体商户的标准对其登记，而应给予其更宽的登记要求。反对者认为，若对流动商贩的登记要求“法外开恩”，则与其他合法登记的有固定经营场所的个体工商户承担了不同标准的义务，因为个体工商户还须设立账簿，缴纳税费。但应该看到，法律也赋予了有固定经营场所的工商户所“特有”的权利，即经登记的有固定经营场所的个体工商户，其经营场地不得被随意侵占；其可凭营业执照开立账户、申请贷款；其对登记的名称享有专用权等，而这些权利是流动商贩所无法行使的。四是规范市场经营秩序的需要。流动商贩的经营具有自由性和无序性，由于没有有效的管理体系对其进行规制，使其经营内容和方式更加恣意和妄为。流动商贩在追求其自身效益的同时，很有可能破坏城市环境和扰乱公共秩序，甚至利用其成本优势恶意的与规范的经营者进行不正当竞争，这对稳定市场秩序和规范市场竞争造成很大的影响。因此，有必要对其经营主体地位加以法律上的确认，并将其纳入具体法律规制范围之类，使其经营规范化和有序化，才能更好维护市场经营秩序。四、流动商贩法律规制实践与消费者权益保护法律的生命在于实施，不能有效实施的法律犹如一纸空文，没有实际的意义。制度的构建也是，制度的实施应立足于实际，不能脱离现实。根据对流动商贩的不同分类，法律应对其中的相对不固定流动商贩和常业性流动商贩加以规制，因为此类流动商贩的经营活动以营利为目的，具有营业性，且具有相对稳定的经营摊位，出于其对食品安全和商品质量的保证责任，法律上具有规制的可行性和必要性。鉴于流动商贩的商事主体地位与商事登记有着密切关系，只有构建灵活的登记制度才能保证其开展规范的经营活动，保障消费者合法权益。具体制度构建，可以从以下几个方面进行考量：一是进行简单登记，随摊示照：对于常业性流动商贩，应办理营业执照，由于流动商贩经营成本低，收益微薄，对国家创税作用甚微，且其从业人员基本为失业或无业的弱势群体，理应予以政策照顾，对其可以免除税务登记，免征营业税，登记时只需其缴纳定额的信用保证金，以保证其从事合法经营；在登记事项上，免于登记其登记名称，代之以编号；免于登记其经营场所，代之以流动范围；免于登记注册资本等等，另所办执照应随摊公示；且流动商贩可以通过简单登记而取得商事主体地位，亦可通过灵活机制退出市场。其可随时申请注销登记的执照，并申请退回信用保证金，对符合条件者应于返还。二是加强对流动商贩的行政管理：由于流动商贩的经营范围和经营内容各种各样，涉及食品安全、商品质量等问题。所以卫生行政部门、工商管理部门和质监部门应参与城市管理的管理活动，对流动商贩的进营行为进行专门监督检查，确保其经营产品合格，维护消费者的合法利益。三是规范流动商贩经营行为：流动商贩经营行为的非规范性，导致在发生消费者权益被侵犯时，消费者往往对侵权行为进行举证时产生举证不能，这主要是流动商贩在经营时没有销售凭证。因此，可以根据对流动商贩的编号，由流动商贩申领销售小票，作为销售凭证出具给消费者。四是分配不同的举证责任：流动商贩因其流动性和经营内容具有相对特定性，以及消费的即时性，往往发生侵害行为时，消费者对侵害行为和损害后果间的因果关系难以证明，故双方在证明责任承担上可分别承担不同的责任。由消费者承担其遭受侵权损害的事实和实施了消费行为的初步