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股权融资协议书注意 股权融资协议书注意就是为大家整理的股权融资协议里的注意事项欢迎大家阅读 1.财务业绩 这是对赌协议的核心要义是指被投公司在约定期间能否实现承诺的财务业绩因为业绩是估值的直接依据被投公司想获得高估值就必须以高业绩作为保障通常是以“净利润”作为对赌标的 我们了解到某家去年5月撤回上市申请的公司A在xx年年初引入PE机构签订协议时大股东承诺xx年净利润不低于5500万元且XX年和XX年度净利润同比增长率均达到25%以上结果由于A公司在xx年底向证监会提交上市申请PE机构在xx年11月就以A公司预测xx年业绩未兑现承诺为由要求大股东进行业绩赔偿 另一家日前刚拿到发行批文的公司B曾于xx年引进PE机构承诺xxxx年净利润分别达到4200万元、5800万元和8000万元最终B公司XX年和xx年归属母公司股东净利润仅1680万元、3600万元 业绩赔偿的方式通常有两种一种是赔股份另一种是赔钱后者较为普遍 T1年度补偿款金额=投资方投资总额(1公司T1年度实际净利润/公司T1年度承诺净利润) T2年度补偿款金额=(投资方投资总额投资方T1年度已实际获得的补偿款金额)1公司T2年度实际净利润/公司T1年度实际净利润(1+公司承诺T2年度同比增长率) T3年度补偿款金额=(投资方投资总额投资方T1年度和T2年度已实际获得的补偿款金额合计数)1公司T3年实际净利润/公司T2年实际净利润(1+公司承诺T3年度同比增长率) 在PE、VC投资领域的律师眼中业绩赔偿也算是一种保底条款“业绩承诺就是一种保底公司经营是有亏有赚的而且受很多客观情况影响谁也不能承诺一定会赚、会赚多少 保底条款是有很大争议的如今理财产品明确不允许有保底条款那作为PE、VC这样的专业投资机构更不应该出现保底条款” 此外作为股东你享有的是分红权有多少业绩就享有相应的分红所以设立偏高的业绩补偿是否合理? 在财务业绩对赌时需要注意的是设定合理的业绩增长幅度;最好将对赌协议设为重复博弈结构降低当事人在博弈中的不确定性不少PE、VC与公司方的纠纷起因就是大股东对将来形势的误判承诺值过高 2.上市时间 关于“上市时间”的约定即赌的是被投公司在约定时间内能否上市 公司一旦进入上市程序对赌协议中监管层认为影响公司股权稳定和经营业绩等方面的协议须要解除但是“解除对赌协议对PE、VC来说不保险(放心保)公司现在只是报了材料万一不能通过证监会审核办?所以很多PE、VC又会想办法表面上递一份材料给证监会表示对赌解除私底下又会跟公司再签一份有条件恢复协议比如说将来没有成功上市那之前对赌协议要继续完成” 3.非财务业绩 与财务业绩相对对赌标的还可以是非财务业绩包括KPI、用户人数、产量、产品销售量、技术研发等一般来说对赌标的不宜太细太过准确最好能有一定的弹性空间否则公司会为达成业绩做一些短视行为所以公司可以要求在对赌协议中加入更多柔性条款而多方面的非财务业绩标的可以让协议更加均衡可控比如财务绩效、企业行为、管理层等多方面指标等 4.关联交易 该条款是指被投公司在约定期间若发生不符合章程规定的关联交易公司或大股东须按关联交易额的一定比例向投资方赔偿损失 上述A公司的对赌协议中就有此条若公司发生不符合公司章程规定的关联交易大股东须按关联交易额的10%向PE、VC赔偿损失 不过相关PE机构人士表示“关联交易限制主要是防止利益输送但是对赌协议中的业绩补偿行为也是利益输送的一种这一条款与业绩补偿是相矛盾的” 5.债权和债务 该条款指若公司未向投资方披露对外担保、债务等在实际发生赔付后投资方有权要求公司或大股东赔偿 债权债务赔偿公式=公司承担债务和责任的实际赔付总额投资方持股比例 6.竞业限制 公司上市或被并购前大股东不得通过其他公司或通过其关联方或以其他任何方式从事与公司业务相竞争的业务 7.股权转让限制 该条款是指对约定任一方的股权转让设置一定条件仅当条件达到时方可进行股权转让“如果大股东要卖股份这是很敏感的事情要么不看好公司或者转移某些利益这是很严重的事情当然也有可能是公司要被收购了大家一起卖还有一种情况是公司要被收购了出价很高投资人和创始人都很满意但创始人有好几个人其中有一个就是不想卖这个时候就涉及到另外一个条款是领售权会约定大部分股东如果同意卖是可以卖的”毛圣博这样解释道 但这里应注意的是在投资协议中的股权限制约定对于被限制方而言仅为合同义务被限制方擅自转让其股权后承担的是违约责任并不能避免被投公司股东变更的事实因此通常会将股权限制条款写入公司章程使其具有对抗第三方的效力实践中亦有案例通过原股东向投资人质押其股权的方式实现对原股东的股权转让限制 8.引进新投资者限制 将来新投资者认购公司股份的每股价格不能低于投资方认购时的价格若低于之前认购价格投资方的认购价格将自动调整为新投资者认购价格溢价部分折成公司相应股份 9.反稀释权 该条款是指在投资方之后进入的新投资者的等额投资所拥有的权益不得超过投资方投资方的股权比例不会因为新投资者进入而降低 “反稀释权”与“引进新投资者限制”相似但这里需要注意的是在签订涉及股权变动的条款时应审慎分析法律法规对股份变动的限制性规定 10.优先分红权 公司或大股东签订此条约后每年公司的净利润要按PE、VC投资金额的一定比例优先于其他股东分给PE、VC红利 11.优先购股权 公司上市前若要增发股份PE、VC优先于其他股东认购增发的股份 12.优先清算权 公司进行清算时投资人有权优先于其他股东分配剩余财产 前述A公司的PE、VC机构就要求若自己的优先清偿权因任何原因无法实际履行的有权要求A公司大股东以现金补偿差价此外A公司被并购且并购前的公司股东直接或间接持有并购后公司的表决权合计少于50%;或者公司全部或超过其最近一期经审计净资产的50%被转让给第三方这两种情况都被视为A公司清算、解散或结束营业 上述三种“优先”权均是将PE、VC所享有的权利放在了公司大股东之前目的是为了让PE、VC的利益得到可靠的保障 13.共同售股权 公司原股东向第三方出售其股权时PE、VC以同等条件根据其与原股东的股权比例向该第三方出售其股权否则原股东不得向该第三方出售其股权 此条款除了限制了公司原股东的自由也为PE、VC增加了一条退出路径 14.强卖权 投资方在其卖出其持有公司的股权时要求原股东一同卖出股权 强卖权尤其需要警惕很有可能导致公司大股东的控股权旁落他人 15.一票否决权 投资方要求在公司股东会或董事会对特定决议事项享有一票否决权 这一权利只能在有限责任公司中实施公司法第43条规定“有限责任公司的股东会会议由股东按