（刑法学专业论文）我国单位犯罪立法完善的研究.pdf

上海大学硕士学位论文 摘要 单位犯罪，在刑法理论上通常称为法人犯罪。单位犯罪是我国特有的称谓 是我国法人制度现状和法人犯罪主体特点等特殊国情在刑事立法上的反映。我国 在1 9 9 7 年刑法中设立专节规定了单位犯罪，使其在新中国刑法史上第一次以法 典形式加以确认。然而，由于我国单位犯罪制度的研究起步较晚、立法认识上存 在的偏颇等原因，目前我国对单位犯罪的研究还有待继续深化，涉及单位犯罪的 许多问题也需要进一步论证。从立法上看，我国现行刑法通过总q 和分则对单位 犯罪作了较全面的规定，但这些规定尚不尽完善，可操作性亦有待进一步加强； 在司法实践中，也存在对单位犯罪打击不够有力等问题。因此，对单位犯罪的深 入研究，无论是在理论上，还是在立法、司法实践中，都十分必要，而且相当迫 切。 本文借鉴和吸收了国内外关于单位犯罪成熟和有影响的观点，着力探讨单位 犯罪的概念、主体、刑罚适用、量刑情节等刑法典具体实施中遇到的难点和疑点 问题，对我国单位犯罪在立法上的完善提出合理化建议，以期对我国单位犯罪制 度的理论与实务发展提供一些有益的参考。 文章共分六个部分： 引言部分，通过对单位犯罪背景的简单回顾，指出目前我国单位犯罪立法上 存在的不足对司法实践的影响，从而提出深入研究和探讨单位犯罪若干难点问题 具有重大的理论和现实意义。 第一章：单位犯罪的产生和发展。本章先回顾了外国法人犯罪的源流，比较 了各不同法系、不同国家关于法人犯罪的立法概况；其次总结了我国单位犯罪的 历史进程基本可分为两个阶段，明确单位犯罪是我国社会结构变迁和社会利益调 整的必然产物，在现实中不论数量上还是社会危害性上都显得十分突出。 第二章：单位犯罪的概念和主体。概念是反映对象本质属性的思维形成，但 现行刑法第3 0 条并没有完全揭示出单位犯罪的本质属性和基本内涵，目前我国 刑法学界对单位犯罪概念的界定存在着不少的分歧。笔者围绕单位犯罪是否单位 整体意志的体现、为本单位谋利是否单位犯罪的必备特征、单位犯罪在外部形式 上是否要以单位的名义实施等问题进行了剖析，提出了自己的见解，并对单位犯 v 上海大学硕士学位论文 罪的概念作了明确的界定。在主体方面，本章在简单介绍了现行刑法所规定的单 位犯罪主体的种类后，针对司法实践中关于单位犯罪主体资格认定的疑难问题， 着重论述了私营企业、国家机关、单位的分支机构及内设部门、承包单位能否成 为单位犯罪的主体。 第三章：单位犯罪的刑罚适用，是本文着墨最多的部分。单位犯罪被现行刑 法确认后，对单位犯罪的刑罚也在现行刑法第3 1 条进行了规定，该规定既有符 合我国国情的地方，但也有过于简单、未尽人意之处，在司法实践中存在着种种 弊端。本章针对我国刑法中单位犯罪的刑罚适用这一重要命题，首先论述了单位 犯罪中“直接负责的主管人员和其他责任人员”的认定和刑罚适用，其次着重探 讨了我国单位犯罪刑罚体系在立法上如何完善的问题，通过分析我国现行立法的 弊端、对国际上先进立法经验的吸收和借鉴，试图构建一个适合我国国情的单位 犯罪刑罚体系。 第四章：单位犯罪量刑情节的立法完善。现行刑法对单位犯罪定罪量刑时涉 及到的重大情节如自首、累犯等问题没有作出明确规定，而这些司法实务问题十 分值得我们去思考和探索。本章对学术界关于单位犯罪能否构成自首、累犯的争 论辨微析疑，从上述制度确立的可能性、必要性咀及如何认定、处罚原则等方面 进行了详尽的论述。 结语部分：简要回顾归纳全文要义。 关键词：单位犯罪概念主体刑罚适用自首累犯 v l 上海大学硕士学位论文 a b s t r a c t u n i tc r i m ei sg e n e r a l l yr e f e r r e da sl e g a lp e r s o nc r i m ea c c o r d i n gt oc r i m i n a ll a w t h e o r y u n i tc r i m ei sau n i q u et e r mi nc h i n a 。a n di tr e f l e c t st h es p e c i a lf e a t u r eo f l e g a l c r i m eu n d e rt h ec u r r e n tl e g a lp e r s o ns y s t e mo fc h i n aa n dc r i m i n a ll e g i s l a t i o nu n d e r t h es p e c i f ls i t u a t i o no ft h ec o u n t l yi n1 9 9 7 ，t h et e r mo fu n i tc r i m ew a si n t r o d u c e d i n t ot h ec r i m i n a ll a w , t h u si ti sr a t i f i e db yl a wf o rt h ef i r s tt i m ei nt h eh i s t o r yo f c r i m i n a ll a wo fc h i n a h o w e v e r , t h er e s e a r c ho nu n i tc r i m ei nc h i n as t a r t e dr a t h e r l a t e ，a n dt h e r ea r es t i l lh a v es o m em i s u n d e r s t a n d i n gi nl e g i s l a t i o n ，s of u r t h e rr e s e a r c h i si nu r g e n tn e e da n dm a n yi s s u e sr e l a t e dt ou n i tc r i m en e e dt ob ec o n f i r m e d f r o m t h ep o i n to fv i e wo fl e g i s l a t i o n ，c h i n ah a ss t i p u l a t e dq u i t ec o m p r e h e n s i v ep r o v i s i o n s r e l a t e dt ou n i tc r i m ei ng e n e r a lp r i n c i p l e sa n ds p e c i f i cp r i n c i p l e so ft h ec u r r e n t c r i m i n a ll a w , b u ti ti sf a rf r o mp e r f e c t , a n di t se x e c u t i o ne f f e c tn e e d st ob ei m p r o v e d i ti sn e c e s s a r ya n du r g e n tt om a k ef u r t h e rr e s e a r c ho nu n i tc r i m ei nt h e o r ya n d l e g i s l a t i v ep r a c t i c e t h i sp a p e ri n t r o d u c e sa n da b s o r b ss o m eo f t h em a t u r ea n di n f l u e n t i a lv i e w p o i n t s f r o mh o m ea n da b r o a do nu n i tc r i m e ，t h e ne m p h a s i z e so nt h ec o n c e p t ，e n t i t y , a p p r o p r i a t ep u n i s h m e n t ，m e a s u r e m e n t so fp e n a l t ya n do t h e rd i s p u t a b l eo rd o u b t f u l i s s u e si n r e a lp r a c t i c e ，a n dp u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o no nt h e p e r f e c t i o no f l e g i s l a t i o no fu n i tc r i m ei nah o p et op r o v i d es o m er e f e r e n c ef o rt h et h e o r e t i c a ls t u d y a n dp r a c t i c e t h ep a p e ri sc o m p o s e do f s i xp a r t s t h ep a r to ff o r e w o r d ：b yt h es i m p l er e v i e wo ft h eu n i tc r i m eb a c k g r o u n d i n f o r m a t i o n ，t h ep a p e rp o i n t so u tt h ei n f l u e n c eo f t h ei n a d e q u a c yo f l e g i s l a t i o no f u n i t c r i m eo nt h ej u d i c i a lf u l f i l l m e n t ，t h e ni ti l l u s t r a t e st h et h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a l i m p o r t a n c eo f f u r t h e rr e s e a r c ho nu n i tc r i m e c h a p t e r1 ：t h ee m e r g e n c ea n dd e v e l o p m e n to f u n i tc r i m e t h i sc h a p t e rr e v i e w s t h eh i s t o r yo fu n i tc r i m ei nf o r e i g nc o u n b i e sf i r s t l y , c o m p a r i n gt h ed i f f e r e n tl a w s y s t e m ，d i f f e r e n tn a t i o nc o n c e r n i n gc r i m i n a ll a w m a k i n gg e n e r a ls i t u a t i o no fl e g a l p e r s o nc r i m e a n dt h e n ，s u m m a r i e st h a tt h e r ea r et w od e v e l o p m e n ts t a g e so fu n i t v i l 上海大学硕士学位论文 c r i m eo fc h i n a ，a n dp o i n t so u tt h e i n e v i t a b i l i t yo fu n i tc r i m ed u r i n gt h ep e r i o do f s o c i a ls t r u c t u r et r a n s f o r m a t i o na n db e n e f i ta d j u s t m e n t e v i d e n t l y , i nr e a ll i f e ，u n i t c r i m ec o m e so u ti nl a r g ea m o u n ta n dp o s e sa g r e a td a n g e rt os o c i e t y c h a p t e r2 ：c o n c e p ta n de n t i t yo fu n i tc r i m e c o n c e p td e r i v e sf r o mt h ei d e ao f t h e u n d e r s t a n d i n go ft h eb a s i ce s s e n c eo ft h eo b j e c t ，b u ti na r t i c l e3 0o ft h ec r i m i n a ll a w , t h eb a s i ce s s e n c ea n dc o n n o t a t i o no fu n i tc r i m ei sn o tf u l l yi l l u s t r a t e d ，a n dt h e r ea r e s t i l ld i s p u t e so nt h ed e f i n i t i o no ft h ec o n c e p to fu n i tc r i m ea m o n gc r i m i n a ll a w a u t h o r i t i e s t h r o u g ha n a l y s i so fw h e t h e ru n i tc r i m er e f l e c t s t h ec o r p o r a t ew i l l ， w h e t h e rb e n e f i ts e e k i n go ft h ec o r p o r a t ec o n t a i n st h en e c e s s a r yf e a t u r eo fu n i tc r i m e ， a n dw h e t h e ru n i tc r i m ei sc o m m i t t e di nt h en a m eo ft h eu n i t ，t h ea u t h o rp u tf o r w a r d h i so w no p i n i o na n dp r o v i d e sac l e a rd e f i n i t i o no ft h ec o n c e p to fu n i tc r i m e t h e c h a p t e ro f f e r s ab r i e fi n t r o d u c t i o no ft h e v a r i e t yo fc r i m i n a le n t i t ys t i p u l a t e db y c u r r e n tc r i m i n a ll a w , a n dw i t hr e g a r dt os o m eo f t h ed i f f i c u l ti s s u e so f q u a l i f i c a t i o no f u n i tc r i m ee n t i t y , t h ec h a p t e ri l l u s t r a t ei nd e t a i l st oe x p l a i nw h e t h e rp r i v a t ec o m p a n i e s ， b r a n c h e so rs u b s i d i a r i e so fs t a t ea d m i n i s t r a t i o na n dd e p a r t m e n t s ，c o n t r a c t o r sc a l la l s o b e c o m ee n t i t yo fu n i tc r i m e c h a p t e r3 ：p e n a l t ya p p l i c a t i o no f u n i tc r i m e ，t h em o s ti m p o r t a n tp a r to f t h ep a p e r , o n c eu n i tc r i m ei sc o n v i c t e d ，t h ea r t i c l e 31h a sa l s os t i p u l a t e dt h ep u n i s h m e n t ， h o w e v e r , t h a tc l a u s ew h i c hc o n f o r m st os i t u a t i o no fc h i n a ，a p p e a r st ob et o os i m p l e a n df a rf r o ms a t i s f a c t i o n ，a n do f t e nl e a d st om a l p r a c t i c ei nr e a ls i t u a t i o n p u r s u a n tt o t h ei m p o r t a n ti s s u eo fp e n a l t ya p p l i c a t i o no fu n i tc r i m e ，t h i sc h a p t e rd i s c u s s e st h e v e r i f i c a t i o na n dp e n a l t ya p p l i c a t i o nf o rt h e “d i r e c t l yr e s p o n s i b l ep e r s o ni nc h a r g ea n d o t h e rd i r e c tp e r s o n sl i a b l e ”o ft h eu n i te n t i t y , a n df o c u s e so nh o wt om a k ef u r t h e r i m p r o v e m e n to ft h el e g i s l a t i o ns y s t e ma g a i n s tu n i tc r i m ea n de s t a b l i s hap u n i s h m e n t s y s t e ms u i t a b l et oc h i n ab ya n a l y s i so f t h ew e a k n e s so f t h ec u r r e n tl e g i s l a t i o ns y s t e m a n di n t r o d u c i n ga n da b s o r b i n gw o r l da d v a n c e de x p e r i e n c e s c h a p t e r4 ：p e r f e c t i o no fl e g i s l a t i o na b o u tm e a s u r e m e n t sc r i t e r i ao fu n i tc r i m e m a n yi m p o r t a n tf a c t o r ss u c ha ss u r r e n d e r i n g ，r e c i d i v a t i n ga r et a k e ni n t oc o n s i d e r a t i o n w h e np u n i s h m e n ti sm e a s u r e d ，b u tt h ec u r r e n tc r i m i n a ll a wd o e sn o tc o n t a i ns p e c i f i c s t i p u l a t i o no fs u c hk i n do ff a c t o r s ，a n di ti sw o r t ht h i n k i n ga n dr e s e a r c h i n go ft h e s e v l l i 上海大学硕士学位论文 i s s u e si nr e a ll e g a lp r a c t i c e t h i sc h a p t e ra r g u e sw h e t h e rs u r r e n d e r i n ga n dr e c i d i v a t i n g c a na p p l yi nu n i tc r i m ea n dp r o v i d e sd e t a i l e di l l u s t r a t i o no ft h ep o s s i b i l i t y , n e c e s s i t y o fm ee s t a b l i s h m e n to ft h ea b o v em e n t i o n e d s y s t e m a n dt h ep r i n c i p l e s o f m e a s u r e m e n ta n dp u n i s h m e n t c o n c l u s i o n ：r e v i e wa n di n d u c i n gt h ee s s e n t i a lp o i n to ff u l lt e x t k e yw o r d s ：u n i tc r i m e ，c o n c e p t ，e n t i t y , p e n a l t ya p p l i c a t i o n ，s u r r e n d e rt oj u s t i c e ， r e c i d i v i s t 上海大学硕士学位论文 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发表 或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的任何 贡献均己在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：查! 兰日期：兰：! ：! ：! 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可 以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名：盟导师签名日期：兰! ! ：! ：望 上海大学硕士学位沦立 引言 单位犯罪，在刑法理论上通常称为法人犯罪。法人犯罪是商品经济发展到一 定历史阶段的必然产物，也是种不以人们意志为转移的客观存在的社会现象。 法人能否成为犯罪主体并承担刑事责任，世界各国刑法学界对此问题的认识经历 了一个从否定到基本肯定的渐进过程。英国是最早承认法人犯罪的国家。受其影 响，在美国、加拿大等英美法系国家都较为普遍地承认法人构成犯罪的可能性。 遏制日益猖獗的法人不法行为的现实需要，也使一些恪守“社团不能犯罪”原则 的大陆法系国家的立场出现了松动，在立法上也采取了承认单位犯罪的现实态 度。全球化商品经济高度发展的今天，法人犯罪作为一种世界性的犯罪，已被越 来越多有着不同社会形态及经济制度的国家所认同，运用刑法手段惩治和打击法 人犯罪，己成为当代刑法改革的一大趋势。 单位犯罪是我国特有的称谓，是我国法人制度发展现状和法人犯罪主体特点 等特殊国情在刑事立法上的反映。在我国，由于建国后几十年长期实行计划经济 体制，单位犯罪现象并不多见。但随着改革开放的深入和社会主义市场经济体制 的建立，单位犯罪呈现出蔓延之势，严重破坏了我国的经济秩序和社会生活秩序， 为了适应惩治单位犯罪的需要，我国颁布了海关法等多部有关单位犯罪的单 行刑法和附属刑法。1 9 9 7 年3 月1 4 日通过并于同年1 0 月1 日实施的我国新修 订的刑法( 以下简称现行刑法) 设立专节规定了单位犯罪，从而将自然人刑事责 任与单位刑事责任融为一体，同时表明了国家对单位犯罪的关注和严厉惩治的态 度。 客观地说，现行刑法虽然从总则和分则上对单位犯罪作了较全面的规定，但 这些规定还不够完善，并没有很好地解决单位这种社会组织是如何实施犯罪、如 何才能对单位犯罪进行准确的认定和处罚等问题，而这些分歧的存在无疑对有效 运用刑法的规定惩治单位犯罪，对其在司法实践中的施行带来极大的不便。带着 这些问题，笔者拟就现行刑法对单位犯罪的相关规定，结合刑法基本理论和司法 实践，对单位犯罪的若干司法疑难问题作一些初步的研究和探讨，对我国单位犯 罪的立法完善提出合理化建议，以期对正确理解和惩治单位犯罪能有所帮助。 上海大学硕士学位论文 第一章单位犯罪的产生和发展 “单位犯罪，亦称法人和非法人团体犯罪，是相对于自然人犯罪而言的，是 指由单位实施刑法所禁止的危害社会的行为而构成的犯罪。”1 从本质上分析， 单位犯罪和法人犯罪是两个不同的概念，二者的主要区别在于概念内涵的侧重点 不同。客观地说，“单位”一词原本并非严格的法律概念，而是一个社会大众的 通俗用语，泛指一切团体或组织，外延十分庞大，而法人则是一个法律含义明确 的专用术语仅指那些“拥有独立的财产，能够独立地享有民事权利和承担民事 义务的单位”，由此可知，单位的外延大于法人，单位犯罪的外延因而也比法人 犯罪的要大。单位犯罪重在说明犯罪主体并不局限于具有法人资格的社会组织 还包括其他不具有法人资格的合法社会组织。根据我国的具体情况，在我国刑法 中使用的是单位犯罪而非法人犯罪的概念。 1 1 外国法人犯罪的源流与比较 在世界上，英国是承认法人犯罪的发源地。英国早期的普通法中并无关于法 人犯罪的规定，1 7 世纪以前，英国的刑法理论认为法人根本不能被控告犯罪。 著名法学家布莱克斯通在其所著英国法释义中明确提出：“法人没有能力犯 判逆罪、重罪或其他罪，虽然它的成员个人有能力实施犯罪。”但随着资本主义 工商业的发展，法人的活动同民众的生活、健康和福利的关系日益密切，同时其 非法活动对国计民生造成损害的危险性和可能性也随之增长。为此，一些资本主 义国家的立法者一方面通过更严格的民事立法来确定公司、企业的责任，另一方 面在刑法立法和刑事审判中开始规定法人的责任，从而出现了法人犯罪的新概 念。到了1 7 世纪，英国法院就开始对不履行修复公路和桥梁等法律义务而造成 严重后果的公司追究刑事责任。1 8 2 7 年英国议会颁布的关于进一步改善刑事 案件的处罚的法令第1 4 条明文规定，在某些刑事案件中，所谓“人”应包括 “法人”，根据现有资料，这是规定法人犯罪最早的制定法，由此开创了法人犯 罪刑事立法的先河。1 8 8 9 年英国颁布的解释法第2 条更是明确指出：“在本 参见甘功仁： 经济刑法学中国财政经济出版杜1 9 9 7 年9 月版。第7 8 页 上海大学硕士学位论文 法生效前或生效后颁布的任何关于可诉罪或简易罪的法律中所讲的人，除非 有相反的规定，均包括法人团体在内。”可见，英国是在制定法上最早明确规定 法人是法律上的人，并在刑法上把法人与自然人同等看待的国家。此后，英国又 通过判例促进了法人刑事责任的发展。2 因受英国布莱克斯通英国法释义一书的影响，美国最初在刑法上也不承 认法人犯罪。直至1 8 3 4 年，在人民诉奥尔巴尼讼案中，法院才开始对法人污染 河床的犯罪行为作出有罪判决。1 8 8 7 年颁布的州际贸易法第1 0 条规定，凡 是故意违反该法的法人犯罪行为要科处罚金，这是美国在制定法上第一次明文规 定法人犯罪及其刑事责任。此后，美国颁布了许多规定法人犯罪的联邦法律和州 的法律。由于美国是判例法国家，立法规定还需得到判例的认同并加以发展，在 这方面，美国法院采取了积极的态度和坚定的立场，在最高法院的判例中确认了 关于法人犯罪立法的合宪性。3 1 9 6 2 年美国法律协会制定的模范刑法典( 或译 为标准刑法典) ，在总结了美国半个多世纪的立法和司法经验的基础上，把法 人犯罪分为三类：“一是刑法分则中的多数罪都可以附加如下三个条件而构成法 人犯罪：第一，法人代理人的犯罪行为是以法人的名义进行的；第二，法人代理 人的犯罪活动是在其业务范围之内的；第三，法人代理人的犯罪活动得到法人最 高决策机构的批准或者默许。二是这样一类犯罪，即前两个附加条件和第一类法 人犯罪相同，不同的是第三个条件是触犯了明显地可以追究法人责任的刑法规 范。三是没有履行法律规定法人团体应当履行的义务( 不作为) 而构成的法人犯 罪。4 模范刑法典虽不是具有法律效力的法典，但其中关于法人犯罪的范围 与类型的规定，对美国法人犯罪的立法进程产生了很大的影响。 大陆法系国家长期奉行罗马法“社团不能构成犯罪”的原则，在传统上反对 法人犯罪，这个原则沿袭长达千年。但1 9 世纪以来，随着商品经济的飞速发展， 法人活动引起的社会矛盾及法人对社会造成的侵害日益突出，在这种情况下，到 1 9 世纪后半叶，“社团不能犯罪”的古老原则终于受到了时代的挑战。大陆法系 2 在这些判例中，具有里程碑意义的是1 9 1 7 年穆赛尔兄弟有限公司对伦敦和西北铁路公司的讼案，该案判 决明确指出，应当根据具体情况严格区分法人的替代责任和法人自身的责任，这就为后来法院运用“法人 代表的另一个我”的学说追究法人自身的刑事责任奠定了基础。参见何秉松主编：法人犯罪与刑事责任 中国法制出版杜2 0 0 0 年版，第1 0 8 页 3 1 9 0 9 年美国最高法院对纽约中心及赫德森河铁路公司诉美国讼案的判决，被认为是美国判例上的一个里 程碑，参见何秉松主编：法人犯罪与刑事责任，中国法制出版社2 0 0 0 年版，第1 7 d 1 7 1 页。 4 参见马长生、胡风英：“论新刑法对单位犯罪的规定”，载彻q 法问题与争鸣 1 9 9 9 年第一辑，中国方正 出版社1 9 9 9 年9 月版，第2 0 0 页 上海大学硕士学位论文 国家对于法人犯罪在立法上的确认是从单行刑法与附属刑法开始的。德国于 1 9 1 9 年颁布的帝国税法第3 9 3 条明确规定法人或其他人和团体的企业违反 税法规定构成犯罪的，无论自然人是否有罪责，都可以对该法人或其他人和团体 判处刑事罚。由此成为最早的法人刑法，也称团体刑法，直接确认了法人的刑事 责任。然而，这一规定在司法实践中受到德国帝国法院的抵制。5 此后，在德国 的刑事立法中，罪责刑法原则的维持与遏制法人犯罪的需要之间始终存在严重的 冲突。因此在德国刑法中。法人犯罪限于经济刑法，而未能在其刑法典中正式确 认。 法国刑法典是大陆法系国家中第一部确认法人犯罪的刑法典。1 9 9 2 年 颁布、1 9 9 4 年生效的法国刑法典将法人犯罪纳入刑法典并作了较全面的规 定，其不仅在分则中对法人犯罪所涉罪名及法定刑作了具体规定，尤其在总则中 对法人的刑事责任作了原则性规定，这是大陆法系国家首次在刑法典中规定法人 犯罪问题，意义重大。 总的看法人犯罪是商品经济发展到一定历史阶段的产物，是商品经济社会 特有的社会现象。经过几百年的发展，当前绝大多数经济较发达的国家和地区都 在刑法典中或者单行法规中规定了法人可以作为犯罪的主体，在刑法中规定法人 犯罪的大陆法系国家也越来越多。 1 2 我国单位犯罪的历史沿革 我国1 9 7 9 年刑法没有规定法人犯罪，当时的刑法基本是部以自然人 为处罚对象的刑法。随着我国经济改革的启动，尤其是企业成为独立的法人进入 市场以后，法人犯罪开始出现并日益严重。立法机关在法学界对于法人犯罪的争 论十分激烈的情况下6 于1 9 8 7 年在中华人民共和国海关法中首次确认了法 人犯罪，其第4 7 条规定：“企业、事业单位、国家机关、社会团体犯走私罪的， 由司法机关对其主管人员和直接责任人员依法追究刑事责任；对该单位判处罚 5 帝目法院曾经决定：对涉及法人的案件不得同时处罚法人及其代理人应当以追究自然 责任的方式 来处理案件。德国的刑事追诉机关也不愿意接璺珐人刑罚这种不符台传统的刑事责任方式，因而只把精力 全部放在追究自然人的责任方面。参见王世洲：德国经跻犯罪与经济刑法研究，北京大学出版社1 9 9 9 年 版，第1 0 b 1 0 l 页。 5 我国刑法学界关于法人能否成为犯罪主体的争论，主要集中在吐下五十方面：( i ) 法人的性质；( 2 ) 法 人的刑事责任能力；( 3 ) 罪责自负原则；( 4 ) 刑罚适用；( 5 ) 国外立法例的借鉴。参见高铭喧主编：新中 国刑法学研究综述( 1 9 4 9 - 1 9 5 5 ) ，河南a 民出版社1 9 8 6 年版，第1 9 9 2 1 5 页。 上海大学硕士学位论文 金，判处没收走私货物、物品、走私运输工具和违法所得”，这一法案首次在我 国立法上规定了法人犯罪及其刑事责任，标志着我国惩治法人犯罪的刑法的形成 和确立。此后，我国又先后颁布了关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定和关 于惩治走私罪的补充规定等一系列法律，进一步肯定了一些法人犯罪的存在及 对其的惩治，为完善刑法典奠定了基础。在1 9 9 7 年刑法修订之前，法人犯罪的 罪名己达4 9 7 个之多。在刑法修订中，除吸纳单行刑法和附属刑法关于法人犯罪 的规定以外，7 还在刑法总则设专节规定了单位犯罪的定罪与处罚的一般原则。 由此，在相当短的时间内，我国刑法完成了从自然人一元主体到自然人与法人二 元主体的刑法的嬗变，是继1 9 9 4 年法国刑法典之后，世界上第二部自然人 与法人刑事责任一体化的刑法典。 回顾我国法人犯罪发展的历史进程，我国法律对法人犯罪的规定采取了渐进 的方式，基本可分为两个阶段： 第一阶段从8 0 年代后期至1 9 9 7 年，颁布了规定法人犯罪及其刑事责任的单 项法规近1 0 个，其中回避了“法人”及“法人犯罪”的概念，一般规定为“企 事业单位、机关、团体”或“单位”，从立法意图上看是希望通过这种方式堵塞 漏洞，以避免其他非法人团体的犯罪逃避法律的制裁。这一阶段从刑法理论、司 法实践以及立法经验方面为我国刑法典中确立追究单位犯罪刑事责任作了准备。 第二阶段是1 9 9 7 年3 月1 4 日全国人大对刑法典进行了修订，对单位犯罪及 其刑事责任作了明确规定，表现了我国刑事立法对单位犯罪刑事责任的完全肯 定。我国刑法中使用的是单位犯罪这个概念，主要是由于根据我国的现实情况， 部分单位、组织、机关、团体并不具有法人资格，如果限定法人犯罪主体，一些 不具备法人资格的单位即可依据罪行法定的原则逃避惩罚，我国刑法以单位犯罪 命名，较好地解决了现实与法律的矛盾具有中国特色。同时，国际刑事立法司 法和理论研究，己逐步从单纯的法人犯罪概念，向法人和非法人组织犯罪的复合 概念转变，一些合伙实体、政府机构甚至各国政府也趋于包容进去，我国现行刑 法对非自然人犯罪规定为“单位犯罪”正是适应了国际上的这一趋势。 单位犯罪是我国社会结构变迁和社会利益调整的必然产物，在这一复杂多变 的社会背景之下，单位犯罪不论在数量上还是在社会危害性上都显得更加突出。 7 法人犯罪的具体罪名列举，可参见陈兴趣：刑法适用总论( 上卷) ，法律出版社1 9 9 9 年版，第5 7 8 页 以下。 5 上海大学硕士学位论文 因此，对于单位犯罪的特殊性进行专门研究，深刻揭示单位犯罪的本质特征，构 建单位犯罪严密的刑罚体系尤其是完善我国刑事立法对单位犯罪的规定，对于 严厉惩治和有效遏制单位犯罪具有十分重要的理论和现实意义。 上海大学硕士学位沦文 第二章单位犯罪的概念和主体 2 1 单位犯罪的概念 美国学者认为，在法人犯罪的研究中，最为困难的莫过于对界定法人犯罪的 领域范围的概念进行规定了。因为，概念规定虽然无所谓正确、错误，但它是引 导人们进行调查、并对现象进行整理的前提。因此，学者们如果是要研究法人犯 罪，首先就必须对作为研究对象的现象有一个明确、妥当的基本定义。8 的确如 此。准确认识法人( 单位) 犯罪的概念，对于法人( 单位) 犯罪的研究具有十分 重要的意义。 原来的犯罪概念专指个人，当法人犯罪出现后，法人犯罪概念才从犯罪概念 中分化出来，成为区别于自然人犯罪的独立的犯罪概念，它的形成与发展是与法 人刑事责任在各国刑法上的确立与发展基本同步的。 2 1 1 国外关于法人犯罪概念的表述 在国外，最早提出法人犯罪概念的学者是美国的苏瑟兰教授。他在其著作白 领犯罪中将白领犯罪定义为“体面的或社会地位高的人在其职务过程中实施的 犯罪行为”，而将法人犯罪作为白领犯罪的一个组成部分，却未将法人犯罪作为 一个独立的概念区分出来。直至1 9 7 3 年，美国学者克里拉德和肯尼才把白领犯 罪分为两类，即职业犯罪和法人犯罪，并把法人犯罪定义为“法人的职员为其法 人以及法人自身所犯的罪”。其后，美国的其他学者也对法人犯罪进行了研究， 如夏皮罗认为，“法人犯罪是由分离的个人组成的集体或集合体实糟的，它不能 同独自一人的行为相比，如果公司职员在为公司做事时违反法律，这是法人犯罪； 如果他是为了谋取个人利益而实施侵害公司的犯罪，就是职业犯罪。”罗纳德 克雷默认为，“法人犯罪是指法人董事根据其组织的业务目标所故意做出的决定 导致的非法和危害社会的行为，这些决定是法人组织体的决定，目的是为法人牟 利。”在日本刑法学界，日本学者一般把法人犯罪理解为经济的或业务方面的犯 罪，因而，也有人称法人犯罪为企业犯罪，即企业的代表或业务人员为了企业的 8 参见【美】艾伦赫里斯特德拉编，f 日】扳仓宏等译：企业一- 2 0 世纪的犯罪者，东京学阳书房1 9 9 0 年版 第1 4 页 7 上海大学硕士学位论文 利益实施的违反法律规定该受罚金处罚的行为。9 其他一些国家的刑法学者对法 人犯罪概念也存在争鸣目前，学者们对此尚无统一的认识。 z 1 2 我国法学界对单位犯罪概念的争鸣 现行刑法第3 0 条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社 会的行为法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。”这是否是刑法规定的单 位犯罪的概念? 有的学者认为，这是关于单位犯罪概念的规定，”也有学者予以 否定，“还有学者未明确表态，但隐含着肯定的意思。”笔者认为，否定说是正确 的。理由是：概念是反映对象特有属性或本质属性的思维形成，确定概念的方式 就是下定义，即用简炼的语言将概念的内涵揭示出来。而现行刑法第3 0 条的规 定却未做到这一点，该条间接揭示了犯罪的内涵，即犯罪是具有社会危害性、刑 事违法性、应受刑罚处罚的行为，但不是给单位犯罪下定义，因为没有定义项和 被定义项。如果认为由此可以转换出单位犯罪的定义，那只能是“所谓单位犯罪， 是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的、违反刑法的、应当 负刑事责任的行为。”我们可以看到，这个所谓定义只是揭示了犯罪的本质属性， 它也可以简化为“所谓单位犯罪，是公司、企业、事业单位、机关、团体所犯的 罪。”可见，它没有揭示出单位犯罪之所以成为单位犯罪而不是其他犯罪的本质 属性，没有界定出单位犯罪与自然人犯罪的具体区别，而这些才是单位犯罪的基 本内涵。那么究竟应该怎样对单位犯罪进行定义呢? 目前司法界和刑法理论界关 于单位犯罪的概念众说纷纭，主要有以下几种观点： 1 、单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取不正 当利益，经单位集体决定或者由负责人决定实施的犯罪。” 2 、单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位牟取非法 利益，经单位集体研究决定或者由负责人员决定，由单位直接责任人员具体实施 9 参见【日】西原春夫：“关于法人犯罪及其对策”载( 世界法学1 9 8 9 年第4 期。 ”参见丁幕英等主编：刑法实施中的重点难点问题研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第2 9 9 页；郎胜主编： 仲华人民共和国刑法解释，群众出版杜1 9 9 7 年版第3 5 页。 “参见高铭喧、刘远；“论新刑法规定韵单位犯罪”，载洁治研究1 9 9 7 年卷杭州大学出版社1 9 9 8 年 版，第3 8 3 页；周光权：“新刑法单位犯罪立法评说”，载刑事法专论( 上卷) ，中国方正出版社1 9 9 8 年 版，第6 5 3 页 ”参见王银：“单位犯罪研究”。载丁慕英等主编t 刑 去实施中的重点难点问题研究，法律出版社l 9 9 8 年 版，第3 5 7 页。 ”参见周道驾：刑法的修改与适用人民法院出版社1 9 9 7 年版，第5 8 7 页。 上海大学硕士学位论文 的犯罪。“ 3 、单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会，依 照刑法规定应受刑法处罚的行为，也即单位的内部成员在执行职务的活动中，根 据单位的决策机关或者负责人的批准、同意或承认，以单位名义，为单位利益故 意或过失实施的严重危害社会、依照刑法规定应受刑罚处罚的行为。“ 4 、单位犯罪，是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当 承担刑事责任的危害社会的行为。” 5 、单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位谋取利益， 经单位集体决定或负贵人员决定，故意实施的危害社会的行为，以及不履行法律 义务，过失实施的危害社会的行为。” 6 、单位犯罪，是指在谋取单位非法利益的动机驱使下，公司、企业、事业 单位、机关、团体，通过其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，在单位意 志支配下实施的危害社会的、依法应受刑罚处罚的行为。” 7 、单位犯罪。是指单位的从业人员或其代理人在其代理权限范围内，为了 单位的利益而实施的刑法所规定具有严重杜会危害性、应受刑罚处罚的行为。” 上述关于单位犯罪的概念体现出以下分歧意见； l 、单位犯罪的概念是否应该反映单位犯罪是单位整体意志的体现，以及单 位犯罪意志的体现形式如何。第4 、7 种观点没有强调单位的意志对单位犯罪的 意义，而其余几种观点均包含了这方面的内容。将单位意志作为单位犯罪概念内 容的几种观点对单位意志的形成方式又有不同的表述。观点1 、2 、5 的表述大致 相同，强调单位意志的形成包括经单位集体决定或者由负责人决定这两种形式， 这意味着单位犯罪意志的形成只能是在危害行为实施之前，而不能是事后认可： 观点3 将单位意志的形成方式说成是“单位的决策机关或者负责人的批准、同意 或承认”，这表明单位犯罪意志既可以在危害行为实施之前形成，也可以是在危 害行为实施之后予以认可；观点6 抽象地表述为“在单位意志支配下”，至于意 “参见张明楷：刑法学【上) ，法律出版杜1 9 9 7 年版第1 8 3 页 ”参见苏惠渔：犯罪与刑罚专题研究 法律出版社2 0 0 0