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行政刑法的罪刑研究 ( 硕士论文摘要) 专业：刑法学 研究方向：中国刑法与经济刑法 作者姓名：王靓籍 指导教师：刘宪权教授 早在罗马法时代，就已经有了自然犯和法定犯这一对相应的概念，大多数的 学者们认为，自然犯和法定犯间的区别与刑事犯与行政犯的之间区别是相互等同 的。但对于行政犯的研究到二十世纪才得以比较充分的展开，有关行政犯的概念、 性质迄今仍无定论。行政犯与行政刑法密切相关，而行政刑法是以近代的行政法 为其产生背景蚴。本文拟以四部分展开，从考察行政刑法的立法与理论学说着手， 评析各圈的理沦学说和立法实例，阐明行政犯在刑法体系中的地位，并以此为出 发点，对行政犯的法律性质问题，加以比较分析，从而展开有关行政犯基本理论 的研究。 由于行政犯与行政刑法是密切相关的，所以本文就首先探讨行政刑法的有关 问题。本文第一章分为- i j , 节，即行政刑法的立法史和学i 兑史。第一节介绍了行 政刑法的产生背景和一些国家的立法实例，同时阐述了行政法律规范的有关问 题。我国行政犯6 0 法律渊源主要有普通刑法典中关于行政犯的规定、单行刑法中 关于行政犯的规定以及彳亍政法律中的刑法规范的规定三类。笔者认为，空白行政 刑铷规范并没有违反罪刑法定主义的基本精神，并在界定了限时法的概念与判断 标准的基础， _ ，提出了对规定行政犯的限时法区别对待的处理方法。本章的第二 节介绍了有关行嫂刑法的概念的学蜕，出于 了政刑法是一个外来调，因此在对其 下定义的时候，既0 ：能完全摒弃团外可资借鉴的理沦，也不能全然不考虑我国的 理论现实与立法：落际，故本文首先对德国、日本以及我国有关行政刑法的概念学 ， 晚进行了介绍和评柝，在此基倪 ：上，挝出了笔者关于行政刑法概念f j 理解。本文 第二章探讨了行政犯的概念、特征、法律性质及其分类问题。第一节以行政犯与 刑事犯的区别为理论的切入点、以行政犯的概念和特征为理论的着眼点，划清了 行政犯的界域。通过对关于行政犯性质的各学说的评析基础上，本文从立法论的 角度，提出行政犯在其法律性质上具有双重违法性。本章的第二节对行政犯的立 法和学理分类进行了系统性的梳理。本文的第三章研究了行政犯的刑罚的有关问 题，提出了关于行政犯的刑罚设置和处罚原则，并认为对行政犯的处罚应当采用 刑罚和行政罚合并适用的方式。研究彳亍政刑法和行政犯的最终目的就在于从理论 上对行政犯的立法提出完善的建议。本文的第四章对此进行了探讨。在对我国现 行的立法模式进行反思前提下，提出了对于我国行政犯的具体罪刑设置的构想， 认为，我国的行政犯罚则应采用以依附型的刑法典和单行刑法为辅、以独立性的 散在型立法为主的两者相结合的立法模式。同时，我们也清楚地认识到，要实现 行政犯立法模式的重构，是不可能一蹴而就的，但再多的困难也不能妨碍我们不 断对其探索的决心。希望通过本文的研究，能为我国行政犯立法的合理化和科学 化提供一种思路，能为我国司法的法治化尽到一些绵薄之力，这也正是笔者撰写 本文的动力源泉。 i 关键词】行政刑法行政犯行政犯法律性质行政犯罚则立法模式 s t u d yo nc r i m ea n dp u n i s h m e n to fa d m i n i s t r a t i v e c r i m i n a ll a w ( a b s t r a c to fl l g r a d u a t i o nt h e s i s ) m a j o r ： r e s e a r c hd i r e c t i o n a u t h o r ： t u t o r ： c r i m i n a ll a w c r i m i n a jl a w w a n gl i a n g y i l i ux i a n q u a n a se a r l ya st h et i m e st or o m a nl a w , t h e r ew a st i l ep a i ro fc o n c e p t so fn a t u r a l c r i m ea n ds t a t u t o r yc r i m e t h em a j o r i t yo ft h es c h o l a r sc o n s i d e rt h a tt h ed i f f e r e n c e b e t w e e nn a t u r a lc r i m ea n ds t a t u t o r yc r i m ei st ob ee x a c t l yt h es a m ea st h ed i f f e r e n c e b e t w e e nc r i m i n a lo f f e n s ea n da d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e h o w e v e r , i tw a sn o tu n t i li nt h e 2 0 ”c e n t u r yt h a tt h es t u d yo na d m i n i s t r a t i v eo f f e n s es p r e a do u tc o m p l e t e l y a n dt h e r e i sy e tb e e nn of i n a lc o n c l u s i o na st ot h ec o n c e p ta n dn a t u r eo fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e a d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ei ss t r i c t l yc o n n e c t e dw i t ha d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a wa n dy e t a d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a wo r i g i n a t e df r o mm o d e ma d m i n i s t r a t i v el a w t h e d i s s e r t a t i o nc o n s i s t so ff o u rp a r t s s t a r t i n gf r o mt h el e g i s l a t i o na n dt h e o r yo f a d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a w , t h ed i s s e r t a t i o nm a k e sc o m m e n t so ns o m es t a t e s l e g i s l a t i v ep r a c t i c e ，a n di l l u s t r a t e s s t a t u so fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ei ns y s t e mo f c r i m i n a ll a w t h e nf u r t h e rs t u d i e sa r em a d eo nd i f f e r e n tv i e w sa b o u tt h el e g a ln a t u r e o f a d m i n i s t r a t i , r eo f r e n s ea n do nb a s i ct h e o r i e so f a d m i n i s t r a t i v eo f f e r i s e s i n c ea d m i n i s t r a t i v eo f t e a s ei st i g h t l yc o n n e c t e dw i t ha d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a l l a w , t h ed i s s e r t a t i o nf i r s t l ym a k e sat h o r o u g hi n q u i r yo nt h es o m ei s s u e sa b o u t a d m i n i s t l a t i v ec ! 。i r r f i n a tl a w c h a p t e rfi sd i v i d e di n t ot w os e c t i o n s ，t h a ti st h eh i s t o r y o fl e g i s l a t i o na n dt h e o r ya b o u ta d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a w t h ef i r s ts e c t i o nr e v i e w s t h eb e ：e k g r o u n do fa d m i n j s t r m ；：ee ! i ￥n i a a lj 。wa n dm a k e sc o m m c n l so ns o m es t a t e s l e g i s l a t i v ep r a c t i c e t h e f i r s ts e c t i o na l s o e x p a t i a t e s i s s u e sa b o u tn o i t n so f a d m i u i s t r a t i v el a wt h el e g a ls o u r c e so fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ei nc h i n aa r em a i n l y d i v i d e di n t ot h r e et y p e s ，n a m e l y , r e g u l a t i o n sa b o u ta d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ei no r d i n a r y c r i m i n a lc o d e ，p r o v i s i o n sc o n c e r n i n ga d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ei ns e p a r a t ec r i m i n a ll a w a n de o l l a t e r a ln o l n l so fe d m i n a ll a wi na d m i n i s t r a t i v et a w n 化a u t h o rt h i n k sb l a n k a d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a wd o e sn o to f f e n db a s i cs p i r i to fd o c t r i n eo fal e g a l l y p r e s c r i b e dp u n i s h m e n tf o ras p e c i a lc r i m e o nt h eb a s i so fd e f i n i n gt h ec o n c e p to f t i m e l i m i t e dl a wa n dv e r d i c tc r i t e r i at h ea u t h o rs u g g e s t sa d o p t i n gt h ed i f f e r e n tm e a n s t od e a lw i t ha d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ew h i c hi ss t i p u l a t e db yt h et i m e l i m i t e dl a w t h e s e c o n ds e c t i o no ft h ec h a p t e rii n t r o d u c e st h et h e o r i e so fc o n c e p to fa d m i n i s t r a t i v e c r i m i n a ll a w s i n c ea d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a wi sal o a n w o r d n e i t h e rs h o u l dw e c o m p l e t e l yd i s r e g a r d e dv a l u a b l ef o r e i g nd o c t r i n e s f o rr e f e r e n c e ，n o rs h o u l dw e e n t i r e l yn e g l e c tt h er e a l i t yo ft h e o r i e sa n dl e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r y t h e r e f o r e ，f i r s to f a l lt h ed i s s e i ，t a t i o ne v a l u a t e st h ed o c t r i n e so f c o n c e p to f a d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a wi n g e r m a n y , j a p a na n dc h i n a o nt h i sb a s i s ，t h ea u t h o rp u t sf o r e w o r dt h ec o n c e p to f a d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a l l a w c h a p t e r i i d i s c u s s e st h ei s s u e so fc h a r a c t e r i s t i ca n dl e g a ln a t u r a l o fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ea n di t sc l a s s i f i c a t i o n t h ef i r s ts e c t i o ns t a r t sf r o mt h e d i f f e r e n c eb e t w e e nt h ec r i m i n a lo f f e n s ea n da d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ea n df o c u s e so n c o n c e p ta n dc h a r a c t e r i s t i co fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s et h e nm a k e sac l e a rd i s t i n c t i o no f a d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e t h r o u g he v a l u a t i n gt h et h e o r i e sa b o u tn a t u r eo fa d m i n i s t r a t i v e o f f e n s e ，t h ea u t h o rt h i n k st h a ta d m i n i s t r a t i v eo f f e n s es h o u l dh a v eb i i l l e g a l i t yn a t u r e i 1 1 l e g i s l a tv ea n g l e t h es e c o n ds e c t i o no ft h i sc h a p t e rs y s t e m a t i c a l l yi n t r o d u c e st h e l e g a la n dt h e o r e t i c a lc l a s s i f i c a t i o no fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e c h a p t e r i i i d e i b e r a t e st h ei s s k l ea b o u tp u n i s h m e n to fa d m i n i s t r a t i v e o f f e n s ea n dp u t sf o r w a r dt h ep r i n c i p l e sa b o u te s t a b l i s h m e n ta n dp u n i s h m e n to f a d m i n i s t r a t i v ee t s j n s e t h ea u t h o ra d v o c a t e st h ep o n i s l ；m e n to f a d m i n i s t r a t i v e0 f f e n s e s h o u l d a d o p tt h em e t h o d o fm e r g i n gc r i m i n a l p u n i s h m e n ta n da d m i n i s t r a t i v e p u n i s h m e n t s i n c et h ef i n a ip u r p o s ee l s t u d yo n a d m i a i s t r a t i , r eo f f e n s ei s t op u t f o r w a r di nt h e o r ys u g g e s t i o n so fp c r c t ! ： gl e g i s l a t i o no na d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e ， c h a p t e ri v d i s c u s s e so nt h es u g g e s t i o n so f p e r f e c t i n gl e g i s l a t i o no n a d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e a f t e rr e v i e w i n gt h el e g a ls y s t e m so fc h i n af o rt h ep r e s e n t ，t h e a u t h o rs u g g e s t st h a tt h ep u n i s h m e n to fc h i n aa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s es h o u l dt a k et h e p a t t e mo fs e p a r a t el e g i s l a t i o nc o m b i n i n gw i t hd e p e n d i n gl e g i s l a t i o na n dm a i n l yr e l i e s o ns e p a r a t el e g i s l a t i o n f u r t h e r m o r e ，w es h a l l c l e a r l yr e a l i z et h a tt h em a dt o r e s t r u c t u r et h em o d eo fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s ew i l lb eq u i t eh a r da n di m p o s s i b l et ob e a c c o m p l i s h e rs o n l y , b u tt h ed i f f i c u l t i e sc a nn o tr e s i s tu sf r o md e v e l o p m e n t 1w i s ht h i s d i s s e r t a t i o nc a i lp r o v i d ean e wi d e af o rt h er a t i o n a l i z a t i o na n dl e g a l i z a t i o no fc h i n a l e g i s l a t i o no fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e ，a n dc o n t r i b u t es o m e t h i n gi nt h ep r o c e s so fr i d e o fl a wi 1 1 i u d i c i a lp r a c l i c e ，w h i c hi st h ei n i t i a lf o r c ef o rm e t ow r i t et h i sd i s s e r t a t i o n k e y w o r d s ：置d m i n i s t r a t i v ec r i m i n a ll a w ，a d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e ， m o d eo ff u z i s h m e n to fa d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e ，l e g a ln a t u r eo f a d m i n i s t r a t i v eo f f e n s e 行政刑法的罪刑研究 导言 刑事犯与行政犯的区分，虽然最早可以追溯到古罗马法时代，但对于行政犯 的研究直到2 0 世纪才充分展开。而我国，对于行政犯的研究起步更是落后于欧 洲各国，对行政犯的研究缺乏一定的系统性，研究深度也显得略为不够。但随着 各国行政职权的不断扩大，行政法律的急剧增加，违反行政法行为的大量涌现， 寻求惩处和控制这类行为的法律对策成为了迫在眉睫需要关注的热点。因此，关 于对行政犯的界定和性质问题在我图同样也就显得尤为重要。在德圈，行政犯的 概念税胎于行政刑法中的警察犯概念，而行政犯的产生和行政删法的历史和学说 有着千丝万缕的关系。因而，本文采用的研究方法是，以，对行政刑法立法史和学 说史的产生和演变的回顾为基点，阐明行政犯在刑法体系中的实际地位及其发展 趋势，并以此作为研究的线索，通过对行政刑法中有关于行政犯罪的规定的研究、 分析和比较，得出一个较为符合我国立法现状和发展趋势的行政犯概念。同时对 行政犯的法律性质科学的界定，得出对于行政犯的刑罚处罚的设置原则和处罚原 则以及刑罚的适用方式。最后，笔者以理论研究为出发点对我国行政犯的立法完 善提出建言，希望能够在不打破我国现有的立法模式体系的基础上，寻求出一种 具有更强的司法操作性和法律适用性的行政犯惩治方式。 第一章行政刑法的立法与学说探究 第一节行政刑法的立法史及其法律规范 一、行政刑法的产生背景及其发展 ( 一) 行政刑法产生的背景 早在1 8 1 0 年的法酗刑法典中，就有关于违警罪的内容，但邪时的违警罪属 于纯刑法的范畴。行致刑法的真正源头是在1 9 世纪初的德国。这一时期，德国 警察权力日益增太行政宫署掌浆了科处删锈的权力，进而形成了“警察犯”的 概念，按照德国大多数学者的见解，刑事犯是对法益造成侵害的犯罪，警察犯则 是指对国家及其个体构成尚未达到侵害权利的程度。但已危及法秩序与安全，因 而有借助刑罚加以禁止或强制的必要的行为。按照西方学者将违警罪视为行政刑 法内容的观点，行政刑法在西方已有近两百年的历史，略早于其学说史。 任何一种法律都有其出现的必然性，存在的必要性和适用的可能性。首先， 一种新的法律的出现，是反映了社会发展渐变过程中所出现的新现象和新问题： 其次，一种新的法律的存在，是为社会现实中新出现的问题提出了一种解决的方 法：最后，一种新的法律的产生和适用，必然要受限于当时社会诸多条件的约束。 行政刑法的出现当然也概莫能外，它的出现同样有着其特定的历史背景和社会条 件： 首先，经济的日盏繁荣、酉家行政权的明显扩大和犯罪率的急剧上升是当时 社会所呈现出的新现象和出现的新问题，其一，随着经济的日益繁荣，规范经济 和经营行为的行政法规也迅速膨胀，相应的，违反行政法规的可能性也随之提高， 最终某些严重的行政不法行为被科以刑罚，从而也就必然的产生了行政刑法。其 二，行政法规的不断增加，在无形中促使着国家行政权力的逐渐扩大，不断增强 着对行政违法行为打击的力度和扩大着对行政违法行为控制的广度，但在现代法 治的理念下，行政权又不应过分干预司法权，为避免行政权有越俎代庖之嫌，行 政刑法电就应运而生。其三，一方面，由于恶性犯罪的增多，刑法需要集中力量 去打击严重的犯罪至于其他类型的较轻的危害行为，则由替代措施去处理，传 统的刑罚功能在诸多领域的效果日渐消弭，各国都纷纷探求控制犯罪的新途径， 对于些新型的危害行为，不便于直接用刑罚处胃，则用有别于传统刑罚的行政 刑罚处罚方法加以处理。另一方面，随着新型行政犯罪的不断增加，也对刑法的 稳定性提出了挑战，基于以上的问题，正如图际删法卧会第十四届代表大会决泌 中所分坼韵那样：“国家干预的领域扩大了，随着行政法规的增加，作为其辅助 形式的行政刑法也相应增加；对危害性不大的行为不用传统的刑法解决已成国际 潮流，犯罪的非刑事化，必然导致行政刑法韵增加。”o 其次，新型行政犯罪盼不断增船鲫传统刑罚处罚措施的日渐不力是社会现实 中亟需解决的问题，行政刑法的出现正是_ 种具有针对性的解决方法。一方丽， 。j 鞠正：国际刑法学协会第1 4 崩代袭大会综进 裁中国法学1 9 9 0 年第l 删。 随着新型行政犯罪迅速不断地增加，对刑法结构和内容的稳定性形成了很大的挑 战刑法是其他法律的最后一道保护屏障，刑罚措施是所有违法性惩戒中最为严 厉的一种，因而刑法的规定不应当朝令夕改，但行政行为的本身却具有先天性灵 活变动的特点，这使行政违法行为的范围和类型时常处于不稳定的状态，行政刑 法的出现正是致力于如何解决两者间的矛盾，使其辩证的统一起来。另一方面， 基于行政型犯罪有着不同于传统型犯罪的特点，使传统的刑罚处罚措施显得日渐 力不从心，刑罚改造和教育的效果大大降低，行政刑法的出现，则可以根据行政 危害行为的特点，在传统的刑罚方法的基础上进行一定的变革，使其更加具有针 对性和效益性。 最后，三权分立思想和刑事实证主义为行政刑法的产生和适用提供了可能 性。1 7 8 4 年孟德欺鸠在其论法的精神书中提出，国家权力应分为立法、 行政、司法，并主张三种权力分别由三个不同的机关行使，使三种权力相互制约， 保持三种权力的平衡，以达到限制政府权力，保护人民权利的目的。西方许多国 家依照“三权分立”的理论建立了国家机构，最终给了政府一个真正独立的行政 权，这不仅是对一个国家政府行政权地位的确认。同时也给各种权力赋予了一种 监督机制。最终为实现所谓的真正法治和行政权的扩张提供了可能，正是这种扩 张最终为行政刑法的制定提供了社会基础和可能，故三权分立是行政刑法产生和 适用的一个重要条件。刑事实证主义注重经验考察、数据统计、实证调研、定量 分析和典型案例搜集的研究方法，强调刑法的实际功用和效果，对于行政刑法具 有很大的针对性，极大的帮助了行政刑法在现实中适用的可能性，因为，其一方 面从定量分析的角度，解决了行政犯罪与一般违法行为的区别：另一方面，又通 过强调刑罚针对行政犯罪处罚的效用性，提高了惩治效果。 ( = ) 行政刑法的立法发展史 人类社会进入2 0 世纪后，随着各国行政职权的不断扩大，行政立法日渐频 繁，数量也随之急剧增加。行政刑法的发源地德国于1 9 1 9 年率先制定了帝国 租税条例。后象，这种赋予行政 j i 关行政刑翻权的立法模式在“、纳粹分子” 统治德国期间被其所滋角，以至于i 9 3 9 年的价格刑法条例和战时经济条 倒锋均出行政官署处理，这利，做法在事实上大大削弱和侵犯了司法权。1 9 4 9 年和1 9 5 2 年联邦德国分别制定了经济刑法和秩序违反法，并于1 9 5 4 年 成立了刑法修改委员会，讨论将违警罪从传统刑法中分离出去。到了1 9 7 4 年， 联邦德国全面修订了经济刑法典。1 9 7 5 年j 月1 日生效的联邦德国的新刑 法典，首先将原刑法分则中第2 9 章的违警罪全部删除，再把一些较常见的违警 行为，如旧刑法中的妨害安宁噪音及重大骚扰行为等分别并入秩序违反法。 至此，联邦德国1 9 7 4 年修订的经济刑法典和1 9 7 5 年修订的秩序违反法 及1 9 7 5 年1 月1 日生效的联邦德国的新刑法典，使德国行政刑法与刑法典分 立的立法模式基本形成，同时也构成了西方国家行政刑法与刑法典分立的典型模 式。自从行政刑法在德国诞生，其影响迅速扩散到了欧洲大陆的各个国家，如意 大利、奥地利、匈习：利等。奥她利于1 9 2 5 年制定了行政刑法典，1 9 5 0 年再 次颁布了行政刑法典；同年捷克斯洛伐克电制定了行政刑法典；随之匈牙 利也于1 9 5 5 年制定了行政刑法典；波兰予1 9 7 1 年、葡萄牙于1 9 7 9 年、意大 利于1 9 8 1 年等，也先后制定了规范行政刑法适用的框架式立法，掀起了“二战” 后两次行政刑法立法的高潮。 以移植德国法律为主的日本，关于行政刑法的立法可以分为第二次世界大战 前后两个阶段。第二次世界大战前。由于受警察有独立的治安权力这一警察国家 观念的影响，日本立法上将有关行政犯的认定与处罚权均由警察享有。如1 8 8 4 年制定的违警罪即决条例，就明确了警察对违警罪的即决处罚权，这期间在 行政领域绝对排斥司法权的干预。第二次世界大战后，日本受美国法治观念的影 响很大，在1 9 4 9 年的日本宪法中明确规定：“一切司法权属于法院”， 并“不得设置特别法院”。自此，彻底废除了第二次世界大战前i q 本的行政裁判 所等行政法院司法系统，将行政刑法的审判权完全交给了普通法院行使。但这一 时期，同本行政法律中关于行政犯妁立法依旧是浩然牡阔。如1 9 4 7 年的禁止 垄断法与劳动基准法、1 9 4 9 年的矿业法、：i 9 5 3 年的农业机械化促进 法、1 9 5 9 年的专利法、1 9 7 0 年公害罪法等大量的行政法律中规定了处 理违反这些行政法律的匏罪行为的刑事责任条款。 蓑一圉属英美法系判例法系的圈客，没有以制定浊为其法源的传统，其刑事犯 的罪赘判定则是以主观上有嚣过为基础。但在1 9 世纪以后，一方面，由于本国 国民经济及社会建设的究一猛进，为了维护公共安全、促进社会福利，另一方面， 随着两大法系的逐步渗透和交融，美国也陆续颁布了若干以加强行政管理为目的 的单行行政法规，这些相关的法律法规中规定了有关行政刑法的内容，如交通 法、食品法、酒类与药物法、禁止雇佣童工法等，违反此类法规不以证 明行为人具有犯意为必要，法规中规定的行为大都是因妨害公共安全或者违反保 障饮食或者其他消费品清洁卫生的法规，而构成可罚性。 近代革命以后，西风东渐，我国也受到了西方法治思想的影响，非刑事法律 开始出现。我国第一个完整意义上的行政刑法是1 9 0 6 年清朝仿照日本旧刑法第 4 编规定颁布的违警罚法章程，1 9 0 8 年4 月修改后被清政府钦定为违警律， 1 9 0 9 年3 月，颁布了违警律应添解释及更正各款，在违瞀罪方面涉及关于政 务、公共危害、交通、通信、秩序、风俗、身体及卫生、财产等类，在违警罚例 方面规定了拘戳、罚金、停止营业、勒令歇业4 种。自此，我国开始比较注重通 过对行政权力的运用调节法律关系。其后，北洋军阀政府及国民党政府基本承袭 了清朝的这些违警律令，如1 9 1 5 年北洋政府对清朝政府的违警律稍加修改， 更名为违警罚法予以公布施行；1 9 2 5 年国民党政府又另行公布违警罚法， 并经三次修订后，迄今仍在我国台湾地区施行。我国抗日战争时期也制定了一些 类似的条例如1 9 4 2 年2 月2 3 日的陕甘宁边区违警罚暂行条例、1 9 4 2 年1 0 月2 3 日的晋冀鲁豫边区违警处罚暂行办法等，从这些条例的规定来看，内 容都比较具体，违警行为的类别主要包括妨害社会安宁、妨害秩序、妨害公务、 妨害交通、妨害风化、妨害卫生、妨害他人身体财产等；违警罚则包括主罚与从 罚，主罚有拘留、罚金、训诫；从罚有没收、停止营业、勒令歇业，且可以并科。 以上我们介绍了行政刑法的产生背景和其在世界范围内的简要演变过程。通 过回顾和研究行政刑法的产生和立法发展史，就会发现行政刑法的出现有着其历 史的必然性，德国是行政刑法最早的发源地，警察刑法早在1 9 世纪就出现在了 德困，行政刑法脱胎于警察刑法。 二、行政刑法的立法模式 行政刑法同隔涉及到了刑法翻行玻法，因而备酮在对于行政刑法究竟属于删 法范畴还是行政法范畴或者其是两者的交叉概念方面的认以不一，所以在立法的 模式匕t e i i j c 产生了分蛙，通过：毒察，可以发现在世界蓖暖内吼今主要存在三种立 法模式，即大一统的刑法典模式、分散式的行政法规模式和各自立法的独立立法 模式。 ( 一) 将刑事犯罪与行政犯罪统一规定在刑法典中的大一统的刑法典模式 这种立法模式一般是将行政犯罪视为违警罪，将其并列于重罪、轻罪的刑事 犯罪合并规定在统一的刑法法典中。1 8 7 1 年德国刑法、1 8 7 4 年智利刑法与1 9 3 7 年瑞士刑法等采取的是这种立法模式。 年修订并于1 9 9 4 年生效的法国刑法典， 。目前采取这种立法模式的主要是1 9 9 2 违警罪除在总则有规定外，刑法典分则 的第六卷五编也对其进行了规定。这种立法模式的优势在于，对于哪些行为构成 犯罪并将会对其处以何种刑罚有一目了然的完整规定。坦这种模式的缺点也是显 而易见的，一方面行政犯的设置需要适应行政目的和社会发展的变化，而刑法 典则讲究稳定性，不应该朝令夕改，在大一统的立法模式下几乎无法调和这样一 对矛盾，如若牺牲刑法典的稳定性满足行政犯的变动性，则刑法典的权威性和易 把握性将大大降低，将会既有损于刑法典的威慑效用又不利于人权的保护；如若 牺牲行政犯的变动性满足刑法典的稳定性，则行政犯的适时性和针对性将被削 弱，将会既有损于行政目的的完成又无法跟上社会的进步：另一方面，由于行政 犯都有一定的行政附属性，会出现具体的技术标准、安全要求和操作流程等方面 的义务性规定而刑法典的总括性和简约性显然无法一一：熙其具体列明，这在本 质 二就造成了仅依靠刑法典去认定行政犯的困难，那么刑法典对于行政犯规定的 明确性和可知性也就无从谈起了。 ( 二) 将行政犯罪分散规定在不同行政法规中的分散立法模式 这种立法模式是将彳亍政犯罪根据各自特点分别规定在相应的行政法规附则 法律费任中，并同时对其直接规定丁罪名与法定刑。日本、罗马尼皿等固采用的 就是这种立法模式。如日本道路交通法第1 17 条规定的道交法救护义务违反 罪、罗马尼亚关于住房建设和出售痔攫的法律规定的接受商于法律规定的房 私罪等等行政犯均为这种立法槿戒娩表现。这种立法模式姻优势在于具有针对牲 和适时吐，能够根据i i 同行政犯鞭的特点将其规定在相应的行政法规中，而且能 救台蒋刑1 s 法泉j 量粥2 0 谨第2 驯。 6 够根据行政目的的需要和社会发展的变化进行适时的增删和修改。缺点在于对于 行政犯罪的规定太过分散，难以总体把握。 ( 三) 将刑事犯罪与行政犯罪独立立法的模式 这种立法模式采用刑事刑法与行政刑法分立的方式，在刑法典之外制定独立 的法典规定行政犯罪行为。早期德国的警察刑法就是这种模式的适例。目前，德 国现行的简化经济刑法法可以算是这种模式的独立法典，只是其仅仅涉及行政犯 罪的经济犯罪领域。这种立法模式的优势在于能够根据行政犯罪不同于刑事犯罪 的性质，规定相应的刑罚措施，适用不同的刑法原则。缺陷则在于同样无法克服 第一种立法模式适时性不强的缺点，同时从采用这种立法模式的国家实际立法的 情况来看，其强调的是对行政犯个爨构成要件的规定，而并没有根据行政犯罪的 性质系统规定特别适用于行政犯罪的诸如绝对责任原则与处罚法人等刑法原则， 这样行政刑法典的价值意义也就显得比较有限。 在我国，在立法上没有所谓行政犯罪或者刑事犯罪的区分，我国没有行政刑 法典，但有关于行政犯罪的规定，如刑法典有1 0 多个条文规定了以违反行政法 为前提的犯罪，如非法狩猎罪、私藏枪支弹药罪等等。同时，相当多的行政法律 设有刑事责任条款，规定了行政犯罪。所以，我国的行政刑法的表现形式主要有： 第一，刑法典中规定行政犯罪的罪刑规范：第二，单行刑法中规定行政犯罪的罪 刑规范；第三，行政法律中的罪刑规范。8 近年来，我国制定了大量的行政法律， 这些行政法律中一般都设有罪刑规范，这些规范都是行政刑法的表现形式。如海 关法第8 2 条、8 3 条、9 0 条、9 6 条、9 7 条、食品卫生法第3 9 条、水污 染防治法第5 7 条、外国人出入境管理法第2 9 条、公民出入境管理法 第1 4 条等等。因而，行政刑法在貔国属于广义的刑法的范畴，我国所采取的应 该属于大一统的刑法典立法模式。 三、行政刑法的法律规范 空由俐铷规范是指删法渤书只规定了罪名与法定刑，而构成要件中的禁止内 。张螭锴：行政刑法嚣折，载巾羽 会科学1 9 9 5 年第3j j 。 7 容的一部或者全部则委任给行政法或其他法律、法规。在我国，行政犯罪都是 严重违反行政法的行为，而行政法的内容又不是刑法本身所规定的，这就使行政 刑法规范具有一个重要特点，即行政刑法规范大都是空白刑罚规范，但不是全部， 如关于惩治外汇犯罪决定第l 条第1 款对于骗购外汇罪的构成要件与法定刑 的规定就属于典型的完全刑罚规范。同时，我国目前刑法典中有些关于行政犯罪 的规定采取的也是完全刑罚规范。关于空白刑罚规范是否符合罪刑法定主义的要 求，则需要加以考证。 所谓限时法，是指为了适应一时的或特殊的事情，而在一定时期禁止为某 一行为或命令为某一行为的刑罚法规：当该一时的或特殊的事情已消灭或变更， 认为无再加以处罚必要而予以废止，或因指定实施有效之期间己终了而失效以 后，对于在该法规有效期问中的违反行为，仍可适用咳法规作为处罚的根据。具 有此种“追及效”性质的法规，印为限时法或称“一时的刑法”。 如德国刑法规 定，只适用于一定时限内施行之法律，纵已因时限经过而失效，对于在有效施行 期内发生之行为，仍适用之。但法律另有规定者，不在此限。意大利刑法规定， 不溯及既往的原则、适用有利于行为人的法律的原则，不适用于限时法。上述两 国刑法规定的限时法，就是指法律明文规定其适用期问的限时法。 ( 一) 空白刑罚规范与罪刑法定主义 空白刑罚规范予以法律规定犯罪构成事实的轮廓以及刑种与刑度，仅将一部 分构成要件授权其他法律或者行政命令补充，因而并不违反罪册法定主义中法定 主义的要求，只是其他法律或者行政命令得以补充者，应以特定事项为限，否则 仍难以谓其与罪刑法定主义不相抵触。所以，行政刑罚规范采用空白刑罚规范 的立法方式并没育违反罪刑法定原则中关于“法定”这一原则。此外，罪刑法定 原则所隐含的另个要求，即“四确”性要求，空白刑罚规范在实质上也并没有 违反。因为，其一，行政刑法规范所规定的构成要件虽然属于需要补充的构成要 件，但并不是出法官任意补充，而是出溉存的行政法律、法规束补充，而行政法 雄、法规对违反行政管理活动行为的舰定右嚣是相当具体、明确的。作为一个公 。 日 火冢f ：著：刑法概晓( 总论) ( 改订版) ，有斐阁1 9 8 6 年版，第5 9 页。 8 洪褊增著：刑法判例研究台湾汉林出版封：1 9 9 2 年版，第7 甄。 8 日 吉川经- 丈稿：改订删法总论，法鬻文化出版社1 9 7 4 年版，第4 1 页。 民，不仅有懂得和遵守刑法的义务，而且具有懂得和遵守其他法律、法规( 包括 行政法律与法规) 的义务，由此就可以看出，行政刑法规范并没有违反罪刑法定 原则的明确陛要求；其二，行政刑法规范除了指明补充规范外，还另外规定了，成 立行政犯罪所必须具备的条件。由于情况不同，有的条文明确规定必须发生某种 危险或危害结果，有的条文仅规定要求“情节严重”、“情节恶劣”，但我们不 能一概认为后一种规定是属于不明确的规定，“从事项的内容上看，有时不得不 使用在某种程度上抽象的语词或包含价值概念的语词。在规制与复杂多样的行政 相关联而产生的行政法规违反行为的行政刑罚法规中，这样的例子很多。”。所 谓“情节”一般就是指主观方面的情节与客观方面的情节，所谓“严重”、“恶 劣”则当然必须是明显超出了行政法规所规定的一般违法行为范围的行为，因此 也不能算是违背了明确性的要求。 经过上述的分析，可以得出大多数的行政刑法规范虽然是空白刑法舰范，但 并没有违反罪刑法定原则。 ( 二) 行政刑法法律规范与限时法 我们必须首先确定行政刑法规范是否属于限时法，我国现行刑法中，没有上 述规定一定有效期间的典型的限时法，但适应一时情况制定的法律则是存在的， 它们是哲为限时法是必须弄清楚的问题，因为这个问题与行政刑法规范的溯及力 密切相关。如果认为行政刑法规范是由行政法律或法规补充的空白刑法规范，而 行政法律或法规都是适应一时情况制定的，适应一时情况制定的法律都是限时 法，那么，行政刑法规范属于限时法，而限时法都是具有“追及效”性质的；如 果认为适用一时情况的法律不是限时法，行政刑法规范也就不是限时法。笔者认 为，在我国，行政刑法规范属于限时法，但在适用限时法有关溯及既往效力是有 其特殊性的。如前所述，在我国，行政刑法规范大都是空白刑罚规范，需要行政 法律、法规予以补充，而行政法规本身在时间上的适用效力与刑法本身的适用效 力并不相佩，但同时也有些是完全行政刑锚规范。所以，对于空自行政刑罚规范 和完全行政刑